童彬

經(jīng)過多年的醞釀和努力，十二屆全國人大五次會議審議并通過了《民法總則》。《民法總則》的頒行有助于民商事立法的系統(tǒng)化和體系化，有利于保障社會生活和市場經(jīng)濟(jì)有序進(jìn)行?！睹穹倓t》是民法的基本原則和統(tǒng)率《民法典》的基本規(guī)則。由于《民法典》保護(hù)公民的人身權(quán)利和財產(chǎn)權(quán)利，因而被譽(yù)為“社會生活的百科全書”。自新中國成立以來，《民法總則》被審議通過已然成為民法典立法歷史上的里程碑和指南針。社會主義市場經(jīng)濟(jì)制度需要保護(hù)產(chǎn)權(quán)、維護(hù)契約、平等交換、公平競爭和統(tǒng)一市場。因此，“社會主義市場經(jīng)濟(jì)本質(zhì)上是法治經(jīng)濟(jì)?！笔藢盟闹腥珪岢觯骸凹訌?qiáng)市場法律制度建設(shè)，編纂民法典，制定和完善發(fā)展規(guī)劃、投資管理、土地管理、能源和礦產(chǎn)資源、農(nóng)業(yè)、財政稅收、金融等方面法律法規(guī)，促進(jìn)商品和要素自由流動、公平交易、平等使用。”因此，《民法總則》將奠定法治經(jīng)濟(jì)的制度基礎(chǔ)，并對全面深化改革和全面推進(jìn)依法治國提供基本規(guī)則和基本原則。

一、《民法總則》的時代背景

（一）民法典編纂的歷史進(jìn)程

1949年建國以來，民法典編纂經(jīng)歷了長期的立法進(jìn)程。1954年、1962年、1979年和1998年分別開啟了民法典的起草工作。表面上看，1954年民法起草和1962年民法起草均因?yàn)檎芜\(yùn)動而中斷，究其實(shí)質(zhì)卻是在計劃經(jīng)濟(jì)體制下民法存在的經(jīng)濟(jì)社會條件不具備。計劃經(jīng)濟(jì)體制依靠國家計劃、行政指令等方式調(diào)控經(jīng)濟(jì)運(yùn)行和人民生活。1979年，民法起草再度納入立法議程。商品生產(chǎn)和商品交換等經(jīng)濟(jì)活動被稱為社會主義商品經(jīng)濟(jì)。與此同時，經(jīng)濟(jì)法與民法之間的爭議成為民法起草的思想障礙。從1980年8月《中華人民共和國民法草案（征求意見稿）》到1982年《中華人民共和國民法草案（第四稿）》，民法起草工作有條不紊進(jìn)行。后來，在彭真同志建議下，民法典起草暫停，而改為先制定民事單行法。1986年頒布了《民法通則》。在憲法明確規(guī)定社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制后，1998年全國人大重啟了民法典編纂工作，然而到了2003年后民法典編纂又?jǐn)R置下來。

（二）全面推進(jìn)依法治國背景下的《民法總則》

法治國家、法治政府、法治社會一體化建設(shè)需要倡導(dǎo)民法精神和普及民法理念。民法典不僅僅是民事活動的基本規(guī)則，更是民族精神和法治變革的法律表達(dá)?，F(xiàn)代法治國家的重要體現(xiàn)在于保障民事權(quán)利和制衡公權(quán)力，即確立以人為本位的法治觀念。全面深化改革的重要內(nèi)容之一便是全面推進(jìn)依法治國，而民法典以財產(chǎn)權(quán)利和人身關(guān)系為調(diào)整對象是重要的立法成果。作為法治國家的制度基礎(chǔ)，民法典在自由、平等、誠實(shí)信用等為基本原則的商品交換和市場交易中扮演著基本法的角色。制定和頒布《民法總則》標(biāo)志著民法典編纂進(jìn)入關(guān)鍵環(huán)節(jié)。在權(quán)利意識逐漸變強(qiáng)后，《民法總則》將統(tǒng)帥各種民事權(quán)利并開啟權(quán)利神圣的法治觀念。在每個民事主體的活動中，《民法總則》都將伴隨著幾乎所有的民事活動。因此，《民法總則》的通過和施行無疑將更為明確民事權(quán)利的重要價值和確認(rèn)民事主體的法律地位，從而促進(jìn)自然人、法人和其他組織更為有序進(jìn)行民事活動。

（三）法治經(jīng)濟(jì)與《民法總則》

中國特色社會主義市場經(jīng)濟(jì)本質(zhì)上是法治經(jīng)濟(jì)?！耙故袌鲈谫Y源配置中起決定性作用和更好發(fā)揮政府作用，必須以保護(hù)產(chǎn)權(quán)、維護(hù)契約、平等交換、公平競爭、有效監(jiān)管為基本導(dǎo)向，完善社會主義市場經(jīng)濟(jì)制度?！痹谑袌鼋?jīng)濟(jì)運(yùn)行和民商事活動中，民法規(guī)則一直是法治經(jīng)濟(jì)的私法基礎(chǔ)?！睹穹倓t》第1條便明確規(guī)定，“為了保護(hù)民事主體的合法權(quán)益，調(diào)整民事關(guān)系，維護(hù)社會和經(jīng)濟(jì)秩序”?！睹穹倓t》中有諸多關(guān)于市場經(jīng)濟(jì)運(yùn)行和市場交易的基本規(guī)則，如民事法律行為和代理制度。在市場經(jīng)濟(jì)運(yùn)行初期，1986年制定的《民法通則》對經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展起著民事立法基本法典的作用。因此，作為市場經(jīng)濟(jì)的基本法律，《民法總則》及未來的相關(guān)法律制度將對市場經(jīng)濟(jì)體制和經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展產(chǎn)生重要作用。在經(jīng)濟(jì)全球化和法治改革背景下，《民法總則》符合世界主流民事立法精神并將促進(jìn)中國經(jīng)濟(jì)發(fā)展融入世界經(jīng)濟(jì)發(fā)展的法治框架。在此基礎(chǔ)上，《民法總則》的法律精神和法律規(guī)則將對中國社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展提供“中國方案”，也將在世界民事立法上體現(xiàn)中國特色。

二、《民法總則》的制度價值

（一）《民法典》的開篇之作

《民法總則》的頒布和施行開啟了編纂民法典的歷史進(jìn)程，吹響了《民法典》編纂的號角。民法典規(guī)定的法律規(guī)則具體而體系全面，基本涵攝了人們生活的各方面內(nèi)容。因此，從形式理性角度出發(fā)，民法典編纂需要具有能統(tǒng)一民商事法律的基本規(guī)則，即《民法總則》。從改革開放的民事立法來看，在國家層面頒布的法律文本中，大部分法律都是民商事法律，如《物權(quán)法》、《擔(dān)保法》、《合同法》、《侵權(quán)責(zé)任法》、《婚姻法》、《民法通則》、《公司法》、《證券法》、《專利法》、《農(nóng)村土地承包法》，然而卻缺少能統(tǒng)領(lǐng)民商事法律的基本規(guī)則。因此，《民法總則》的頒布和施行屬于《民法典》制定的開篇之作，并無疑是民事法律規(guī)則的核心內(nèi)容。《民法總則》規(guī)定民事活動的基本原則和一般規(guī)則。在《民法總則》規(guī)定的立法精神、法律原則指導(dǎo)下，其他各編將與《民法總則》共同形成理念自洽、體系統(tǒng)一的《民法典》。2017年3月8日，李建國副委員長在《關(guān)于<中華人民共和國民法總則（草案）>的說明》中指出：“編纂工作按照‘兩步走的思路進(jìn)行：第一步，編纂民法典總則編，即提請本次會議審議的民法總則草案；第二步，編纂民法典各分編，擬于2018年整體提請全國人大常委會審議，經(jīng)全國人大常委會分階段審議后，爭取于2020年將民法典各分編一并提請全國人民代表大會會議審議通過，從而形成統(tǒng)一的民法典?！?/p>

（二）民事權(quán)利的制度保障

公民權(quán)利保障法治化和產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度是全面推進(jìn)依法治國的重要內(nèi)容之一，因而政府的主要職能在于保存?zhèn)€人和保護(hù)財產(chǎn)權(quán)利。羅爾斯認(rèn)為：“法律確定了那種所有其他活動都在其中發(fā)生的社會基本結(jié)構(gòu)?！泵穹ǖ渚幾氲暮诵膬?nèi)容在于保護(hù)民事權(quán)利和突出私權(quán)地位，因而又被稱為“民事權(quán)利的宣言書”。從本質(zhì)上而言，社會主義法治國家建設(shè)主要是從國家本位轉(zhuǎn)向個人本位和社會本位，表現(xiàn)為個人權(quán)利和社會權(quán)利的法律保障。在市場經(jīng)濟(jì)運(yùn)行或市民社會中，《民法總則》規(guī)定了民法典的基本原則和基本內(nèi)容，并主要以民事權(quán)利為基礎(chǔ)來設(shè)計法律制度?！睹穹倓t》為民法分則的具體規(guī)定提供了制度指南，從而確立了民事法律規(guī)則的理論基礎(chǔ)和制度基礎(chǔ)。在意思自治基礎(chǔ)上，民事權(quán)利體系（人身權(quán)利、財產(chǎn)權(quán)利、知識產(chǎn)權(quán)和數(shù)據(jù)及網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)等）保障了憲法對公民權(quán)利的規(guī)定，如“國家鼓勵、支持和引導(dǎo)非公有制經(jīng)濟(jì)的發(fā)展”、“公民的合法的私有財產(chǎn)不受侵犯”、“國家尊重和保障人權(quán)”。正如《人權(quán)宣言》第16條所言，一切社會如無權(quán)利保障和權(quán)力分立，則無憲法可言。因此，通過權(quán)利確認(rèn)、權(quán)利分配、權(quán)利保障和權(quán)利救濟(jì)等方式，《民法總則》以專章形式所規(guī)定的民事權(quán)利保障了自然人和法人的人格權(quán)、物權(quán)、債權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等權(quán)利。此外，《民法總則》第126條還規(guī)定：“民事主體享有法律規(guī)定的其他民事權(quán)利和利益?！?

（三）與時俱進(jìn)的制度規(guī)定

與1804年《法國民法典》和1900年《德國民法典》不同，《民法總則》需要解決的是21世紀(jì)的經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展需求和社會改革需要，如工業(yè)革命、互聯(lián)網(wǎng)、物聯(lián)網(wǎng)、大數(shù)據(jù)、環(huán)境污染、個人信息保護(hù)、虛擬財產(chǎn)、未成年人保護(hù)等經(jīng)濟(jì)社會新要素。從《民法總則》的具體規(guī)定而言，民事權(quán)利、民事義務(wù)等法律規(guī)則均是以民事主體為中心設(shè)定，體現(xiàn)了時代精神和時代要求。自由、平等、自治等時代精神要求變革現(xiàn)行法律規(guī)則；胎兒利益、限制民事行為能力人、監(jiān)護(hù)人、老年人等需要社會關(guān)注的特定群體在社會現(xiàn)實(shí)面前需要得到民法規(guī)則的有效保護(hù)。強(qiáng)化胎兒利益保護(hù)、降低限制民事行為能力人年齡、成年監(jiān)護(hù)制度和賦予村委會法人地位等規(guī)定無疑體現(xiàn)了《民法總則》的人文關(guān)懷和價值取向。在民法和商法之間關(guān)系上，《民法總則》合理協(xié)調(diào)了民法和商法的關(guān)系。在制定民法典之前，一直存在著制定民法典和制定商法典的理論爭議。民商合一的立法模式要求《民法總則》規(guī)定民事法律的一般性規(guī)則并能統(tǒng)帥商事法律的特殊規(guī)則?！睹穹倓t》使得民法典編纂和商事法律制度有機(jī)構(gòu)成統(tǒng)一的民商事法律體系。司法部門在案件審理中頒布了許多司法解釋，而部分司法解釋對民商事糾紛解決具有重要作用。在民法典起草中，針對司法實(shí)踐中的司法解釋，《民法總則》吸納了大量司法解釋中的合理規(guī)定以解決民法典編纂與司法解釋之間的關(guān)系問題。

三、《民法總則》的制度框架

（一）民事法律的基本規(guī)定

民法典的總則規(guī)定了民法的一般性規(guī)定，體現(xiàn)了立法者對民法典的基本立場，如立法依據(jù)、調(diào)整對象、基本原則、法律淵源。一般性規(guī)定所確定的法律規(guī)則和法治理念是民法典體系和法治國家的基本原則。因此，《民法總則》的基本規(guī)定體現(xiàn)了人們生活和社會生產(chǎn)的基本原則。《民法總則》第2條將民法調(diào)整對象確定為平等主體的自然人、法人和非法人之間的人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系。人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系是社會生活的基本關(guān)系，更為重要的是關(guān)涉到人們?nèi)粘Ｉ詈蜕鐣a(chǎn)秩序。因此，第3條規(guī)定：“民事主體的人身權(quán)利、財產(chǎn)權(quán)利以及其他合法權(quán)益受法律保護(hù)，任何組織或者個人不得侵犯?！逼降仍瓌t、自愿原則、公平原則、誠信原則、公序良俗原則和守法原則等基本原則和法治精神有助于培養(yǎng)人們公平正義觀念和正直生活的理念，并進(jìn)一步推進(jìn)誠信社會和法治社會建設(shè)。在此基礎(chǔ)上，《民法總則》規(guī)定了生態(tài)環(huán)境保護(hù)的綠色原則?！睹穹倓t》第9條規(guī)定：“民事主體從事民事活動，應(yīng)當(dāng)有利于節(jié)約資源、保護(hù)生態(tài)環(huán)境?！痹诿穹ǖ淞⒎ㄖ袑⑸鷳B(tài)環(huán)境保護(hù)納入民法基本原則是中國民法對當(dāng)代民法的重要發(fā)展，更是民法典對民法價值多元化和日益嚴(yán)重的環(huán)境保護(hù)問題的直接回應(yīng)。個人權(quán)利、社會利益和生態(tài)環(huán)境保護(hù)有機(jī)融合將成為民法規(guī)則的價值理念，進(jìn)而規(guī)范民事主體行為和保護(hù)生態(tài)環(huán)境。在法律淵源上，《民法通則》及司法解釋均未將民事習(xí)慣納入民法淵源，但《合同法》、《物權(quán)法》等民事單行法均對交易習(xí)慣有相應(yīng)規(guī)定。世界各國民法典多數(shù)將民事習(xí)慣納入法律淵源，如《瑞士民法典》第1條規(guī)定：“無法從本法得出相應(yīng)規(guī)定時，法官應(yīng)依據(jù)習(xí)慣法裁判；如無習(xí)慣法時，依據(jù)自己如作為立法者應(yīng)提出的規(guī)則裁判。在前一款的情況下，法官應(yīng)依據(jù)公認(rèn)的學(xué)理和慣例?！比欢?，事實(shí)上，民事習(xí)慣在人們生活和市場交易中不斷形成、壯大并約束著民事活動。因此，《民法總則》將民事習(xí)慣納入法律淵源符合主流民法規(guī)則，第10條規(guī)定：“處理民事糾紛，應(yīng)當(dāng)依照法律；法律沒有規(guī)定的，可以適用習(xí)慣，但是不得違背公序良俗?！?/p>

（二）民事主體制度

在民事活動中，民事主體是民事權(quán)利、民事義務(wù)和民事責(zé)任的享有者、履行者和承擔(dān)者。盡管《民法總則》在自然人章節(jié)中規(guī)定個體工商戶和農(nóng)村承包經(jīng)營戶。嚴(yán)格來講，個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶主要是經(jīng)濟(jì)管理領(lǐng)域的概念和具有中國特色的法律術(shù)語?！睹穹倓t》在自然人制度上對《民法通則》進(jìn)行了部分創(chuàng)新和調(diào)整。在胎兒利益保護(hù)上，“涉及遺產(chǎn)繼承、接受贈與等胎兒利益保護(hù)的，胎兒視為具有民事權(quán)利能力?！睘樽鹬匚闯赡耆说囊馑甲灾?，《民法總則》調(diào)整了限制民事行為能力的未成年人的標(biāo)準(zhǔn)，并對無民事行為能力人的年齡規(guī)定進(jìn)行了調(diào)整，即不滿八周歲的未成年人為無民事行為能力人。在監(jiān)護(hù)制度上，家庭監(jiān)護(hù)、社會監(jiān)護(hù)、國家監(jiān)護(hù)等制度設(shè)計完善了無民事行為能力人和限制民事行為能力人的權(quán)益保護(hù)。經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展和社會轉(zhuǎn)型導(dǎo)致民事活動中的組織形式多元化，既有的法人類型（企業(yè)法人、機(jī)關(guān)法人、事業(yè)單位法人和社會團(tuán)體法人）不能滿足現(xiàn)實(shí)需要。在民事主體創(chuàng)新方面，《民法總則》的法人分類和地位有著新的變化和發(fā)展。法人類型分為營利法人、非營利法人和特別法人。其中，特別法人包括機(jī)關(guān)法人、農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織法人、城鎮(zhèn)農(nóng)村的合作經(jīng)濟(jì)組織法人、基礎(chǔ)群眾性自治組織法人。民事主體中新增非法人組織類型，包括合伙企業(yè)、個人獨(dú)資企業(yè)和不具有法人資格的專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)等經(jīng)營實(shí)體。非法人組織在經(jīng)濟(jì)社會中從事大量民商事活動。

（三）民事權(quán)利與民事法律行為

《民法總則》對民事權(quán)利的規(guī)定直接影響分則各編的規(guī)則體系，因而是民法典編纂的重要內(nèi)容。民事權(quán)利規(guī)則體系是人民群眾根本利益的基本保障，更是人民群眾追求美好生活的制度激勵。民事權(quán)利體系包括人身權(quán)利、財產(chǎn)權(quán)利、知識產(chǎn)權(quán)、數(shù)據(jù)和網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)等權(quán)利。第110條規(guī)定：“自然人享有生命權(quán)、身體權(quán)、健康權(quán)、姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)、隱私權(quán)、婚姻自主權(quán)等權(quán)利。法人、非法人組織享有名稱權(quán)、名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)等權(quán)利?！贬槍ψ匀蝗藗€人信息被侵犯情況日益增多的情況，如非法侵犯他人網(wǎng)絡(luò)賬號、販賣個人信息、網(wǎng)絡(luò)電信詐騙、人肉搜索，從民事權(quán)利上規(guī)定個人信息保護(hù)規(guī)則符合經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展的需要。第111條規(guī)定：“自然人的個人信息受法律保護(hù)。任何組織和個人需要獲取他人個人信息的，應(yīng)當(dāng)依法取得并確保信息安全，不得非法收集、使用、加工、傳輸他人個人信息，不得非法買賣、提供或者公開他人個人信息。”《民法總則》對數(shù)據(jù)、網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)進(jìn)行了原則性規(guī)定，但符合互聯(lián)網(wǎng)和物聯(lián)網(wǎng)科技創(chuàng)新的時代需要。在民事權(quán)利的開放性上，《民法總則》對新型的民事權(quán)利保留了可能的空間。第126條規(guī)定：“民事主體享有法律規(guī)定的其他民事權(quán)利和利益?！北M管民事權(quán)利屬于民事主體意思自治的范疇，但是民事權(quán)利也存在行使的邊界和限制，即民事權(quán)利不能濫用。第132條規(guī)定：“民事主體不得濫用民事權(quán)利損害國家利益、社會公共利益或者他人合法權(quán)益?！薄睹穹ㄍ▌t》和《合同法》對民事法律行為已經(jīng)有比較充分的規(guī)定。在此基礎(chǔ)上，《民法總則》明確界定了民事法律行為的概念和擴(kuò)展了民事法律行為的內(nèi)涵。第133條規(guī)定：“民事法律行為是民事主體通過意思表示設(shè)立、變更、終止民事法律關(guān)系的行為?！泵袷路尚袨榘ê戏ǖ姆尚袨?、無效的法律行為、可撤銷的法律行為和效力待定的法律行為。與行政法律和刑事法律不同，在民事活動中當(dāng)事人之間的意思表示非常重要。意思表示的法律規(guī)則是整個民事法律行為的制度基礎(chǔ)。民事主體的自主意愿和自主行為往往可以具有民事法律效果。在效力規(guī)則上，除規(guī)定民事法律行為有效要件外，重大誤解、欺詐、脅迫、顯失公平、惡意串通等行為做出了相應(yīng)規(guī)定。事實(shí)上，民事法律行為在當(dāng)事人之間和整個社會可以形成規(guī)則意識和責(zé)任意識，有助于整個社會法治水平的提高和人們法治素養(yǎng)的形成。

（四）民事責(zé)任和訴訟時效

《民法總則》規(guī)定民事責(zé)任和訴訟時效的共通性規(guī)則，可以實(shí)現(xiàn)《民法總則》統(tǒng)帥分則各編的功能和實(shí)現(xiàn)民法典的體系化。在權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任法律關(guān)系中，民事主體不履行、不完全履行或違法履行民事義務(wù)或法定義務(wù)時，民事責(zé)任將出現(xiàn)在民事活動當(dāng)事人之中。第176條規(guī)定：“民事主體依照法律規(guī)定和當(dāng)事人約定，履行民事義務(wù)，承擔(dān)民事責(zé)任?！睘楣膭钜娏x勇為和支持良好的社會風(fēng)尚，《民法總則》規(guī)定了因自愿實(shí)施緊急救助行為造成受助人損害的，救助人不承擔(dān)民事責(zé)任。在訴訟時效規(guī)定中，現(xiàn)行《民法通則》規(guī)定一般訴訟時效為兩年，而《民法總則》規(guī)定一般訴訟時效為三年。由于社會生活中的新情況和新方式大量出現(xiàn)，延長一般訴訟時效有助于當(dāng)事人處理相互之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系和匡扶受損的社會正義。針對未成年人受性侵害的訴訟時效做出了特殊規(guī)定，“未成年人遭受性侵害的損害賠償請求權(quán)的訴訟時效期間，自受害人滿十八周歲之日起計算。”

四、結(jié)語

《民法總則》的頒行是民事立法進(jìn)步的重要表現(xiàn)，更是民法學(xué)界多年的不懈努力結(jié)果。在提公因式的立法方式下，《民法總則》規(guī)定了民事主體、民事權(quán)利、民事法律行為、民事法律責(zé)任、訴訟時效等民商事基本規(guī)則。因此，在《民法總則》規(guī)定下，所有的民商事活動都應(yīng)當(dāng)在其指引下進(jìn)行。梅利曼認(rèn)為：“民法領(lǐng)域中發(fā)展起來的系統(tǒng)化、概念化的結(jié)構(gòu)，最后為其它法律部門所采用。”作為市場經(jīng)濟(jì)的基本法律，《民法總則》的頒行將為經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展提供法治保障，尤其是市場經(jīng)濟(jì)的法治環(huán)境和法治秩序。全國人大新聞發(fā)言人傅瑩認(rèn)為：“我們很多人可能一輩子都不會用到刑法或者其他專門法律，但是每個人的衣食住行、經(jīng)濟(jì)活動都離不開民法?！痹陂L期缺乏民法典指導(dǎo)下，民事法律體系缺乏體系性和制度剛性，因而不利于民商事活動和司法裁判活動。在私法自治理念下，民事主體通過民事法律行為行使民事權(quán)利有助于推動社會治理法治化進(jìn)程。在基層社會治理中，法律治理和道德治理均處于重要地位。民事習(xí)慣、善良風(fēng)俗等民法規(guī)則在調(diào)整社會生活中有利于實(shí)現(xiàn)法治和德治的有機(jī)統(tǒng)一，更有助于國家治理現(xiàn)代化和法治化。

作 者：重慶行政學(xué)院法學(xué)教研部博士、副教授

責(zé)任編輯：宋英俊