鄧金剛

船舶建造合同糾紛爭(zhēng)議之探討

鄧金剛

[案情]

原告：福建公司。被告：揚(yáng)州公司。

2008年7月10日，揚(yáng)州公司與福建公司簽訂編號(hào)為GHYU123的《57 000噸散貨船建造合同》。雙方的合同中約定，揚(yáng)州公司延遲交船超過(guò)90天，福建公司可以解約；福建公司未按期付款，揚(yáng)州公司可以解約。合同簽訂后，福建公司支付了首期款即20%的合同價(jià)款，揚(yáng)州公司也制造了一些船舶分段。后因國(guó)際金融危機(jī)爆發(fā)，福建公司未按原合同約定支付第二期款項(xiàng)。在雙方達(dá)成延遲付款的補(bǔ)充協(xié)議后，但約定的付款期屆滿前，揚(yáng)州公司將船舶分段挪用至他船的建造中。后福建公司書(shū)面通知中止，進(jìn)而終止合同。雙方協(xié)商未果訴至法院。

原告福建公司訴稱，在船舶建造中，原告的監(jiān)造人員發(fā)現(xiàn)被告施工的工期嚴(yán)重滯后，與造船合同約定的施工工期相比延遲長(zhǎng)達(dá)3個(gè)月以上；并且，在造船合同履行過(guò)程中，原告發(fā)現(xiàn)，原本為原告所訂船舶的分段，未經(jīng)原告同意被擅自挪用到其他在建船舶上。鑒于被告實(shí)際建造工期嚴(yán)重逾期等事由已經(jīng)構(gòu)成違約，現(xiàn)特提起訴訟，請(qǐng)法院判令：一、解除原被告之間訂立的船舶建造合同及相關(guān)協(xié)議；二、兩被告共同返還原告已經(jīng)支付的建造船舶預(yù)付款及其利息；三、本案訴訟費(fèi)（包括但不限于案件受理費(fèi)）由被告承擔(dān)。

被告揚(yáng)州公司辯稱：其一，合同無(wú)法繼續(xù)履行的原因在于原告沒(méi)有支付合同約定的第二期款項(xiàng)；原告構(gòu)成嚴(yán)重違約，根據(jù)合同約定，被告有權(quán)解除合同，并轉(zhuǎn)售。其二，兩被告沒(méi)有違約，兩被告有配合原告的融資要求。原告先前支付的款項(xiàng)應(yīng)按合同的約定由被告所有。因此原告訴訟請(qǐng)求沒(méi)有依據(jù)，應(yīng)當(dāng)依法駁回。

反訴原告揚(yáng)州公司反訴稱，雙方簽訂船舶建造合同后，反訴被告只支付了第一期款項(xiàng)，余下的款項(xiàng)都沒(méi)有支付。后反訴被告單方終止船舶建造合同，反訴原告只好將船舶以低價(jià)轉(zhuǎn)售給第三方，給反訴原告造成了巨大的損失。請(qǐng)求法院判令：一、反訴被告賠償反訴原告損失；二、反訴被告承擔(dān)訴訟費(fèi)用。

反訴被告福建公司辯稱，福建公司不存在所謂“惡意嚴(yán)重違約”的行為，其解除合同的行為具有合法依據(jù)。

[審判]

一審法院認(rèn)為，本案為船舶建造合同糾紛，涉及本訴和反訴，案件爭(zhēng)議的焦點(diǎn)包括原被告雙方的違約情況及違約的處理等。

1.關(guān)于被告挪用分段等違約的認(rèn)定

一審法院認(rèn)為，關(guān)于被告挪用船舶分段是否構(gòu)成根本性違約的問(wèn)題，首先，被告在同意原告延期至2008年12月12日支付第二期款項(xiàng)，且沒(méi)有證據(jù)證明原告到期確定不付款的情況下，于2008年11月17日起就將船舶分段挪用，該行為即使不必然導(dǎo)致逾期交船，也不符合行業(yè)習(xí)慣。原告提供專(zhuān)家的證言來(lái)證明船舶分段挪用，是一種根本性違約行為，但這些專(zhuān)家既沒(méi)有出庭接受質(zhì)詢，也沒(méi)有提供身份證、工作證或資格證書(shū)等有效身份和任職證明，且意見(jiàn)中也沒(méi)有涉及船舶分段挪用，是一種根本性違約行為的明確判斷，因此該專(zhuān)家的證言不能證明船舶分段挪用，是一種根本性違約行為。挪用船舶分段是否是根本性違約行為，還須依據(jù)合同約定來(lái)判斷，但案涉合同中并沒(méi)有這樣的約定，當(dāng)然挪用船舶分段必然會(huì)延誤一些施工的工期，并可能導(dǎo)致交船期的延期，其因此是否會(huì)導(dǎo)致交船嚴(yán)重延期，而使得原告獲得解約權(quán)，這在下文中一并予以分析。

關(guān)于施工的工期延期是否構(gòu)成根本性違約的問(wèn)題，案涉合同中沒(méi)有關(guān)于被告未按期施工就構(gòu)成根本性違約的約定，但約定了被告交船期如果超過(guò)合同約定日期90天，原告就可以棄船（即解除合同），因此，判斷被告是否已經(jīng)根本性違約的標(biāo)準(zhǔn)是被告的行為是否必然導(dǎo)致交船時(shí)間超過(guò)合同約定日期90天，原告并沒(méi)有提供證據(jù)證明被告的上述行為必然導(dǎo)致交船時(shí)間超過(guò)合同約定日期90天，因此原告關(guān)于被告根本性違約的主張，依法不能予以支持。

2.反訴被告的違約情況及違約處理

一審法院認(rèn)為，關(guān)于反訴被告的違約情況，反訴被告與反訴原告2008年11月12日所簽的GHYU123船補(bǔ)充協(xié)議，已經(jīng)清楚地表明了反訴被告不能在合同約定的期限內(nèi)將第二期款項(xiàng)支付給反訴原告，因此反訴被告違約的事實(shí)清楚；并且該補(bǔ)充協(xié)議表明，如果截至2008年12月12日，反訴被告仍未能支付第二期款項(xiàng)，則反訴原告有權(quán)終止合同，并要求反訴被告承擔(dān)因此給反訴原告造成的損失；而截至2008年12月12日，反訴被告未支付第二期款項(xiàng)，因此反訴被告已構(gòu)成了根本性違約。反訴被告認(rèn)為反訴原告一直未提供銀行擔(dān)保，導(dǎo)致付款條件未滿足，反訴被告未違約的主張，沒(méi)有合同依據(jù)，也與補(bǔ)充協(xié)議反映的事實(shí)相矛盾，依法不能予以支持。反訴被告認(rèn)為，反訴原告在2008年12月12日前工期嚴(yán)重滯后，且挪用全部船舶分段，其因此中止合同，有權(quán)不支付第二期款項(xiàng)的主張，如上所述，因反訴原告的行為尚不構(gòu)成根本性違約，沒(méi)有合同依據(jù)，依法不能予以支持。

關(guān)于反訴被告的違約處理，依照《中華人民共和國(guó)合同法》第一百一十三條第一款的規(guī)定，反訴原告有權(quán)要求反訴被告賠償損失，包括實(shí)際成本的損失和合同履行后可得利益的損失兩個(gè)部分。反訴原告認(rèn)為其損失應(yīng)按照合同價(jià)差來(lái)計(jì)算，沒(méi)有事實(shí)依據(jù)，因?yàn)榇胺侄我呀?jīng)被反訴原告全部挪用，因此不存在整船再轉(zhuǎn)讓的問(wèn)題，不能予以支持。

關(guān)于實(shí)際成本的損失，反訴原告已經(jīng)將船舶分段全部挪用到其他船舶的建造中，也沒(méi)有提供證據(jù)證明其還存在實(shí)際成本的損失，因此對(duì)于其實(shí)際成本的損失，不予支持。

關(guān)于可得利益的損失，反訴原告在本院對(duì)其釋明后，仍未提供證據(jù)來(lái)證明其可得利益的損失，為公平處理本案糾紛，宜參照其2008年度損益表反映的經(jīng)營(yíng)利潤(rùn)情況來(lái)確定其可得利益的損失。2008年度損益表反映的經(jīng)營(yíng)利潤(rùn)系反訴原告2008年度企業(yè)整體的主營(yíng)業(yè)務(wù)收入扣除主營(yíng)業(yè)務(wù)成本、主營(yíng)業(yè)務(wù)稅金及附加、經(jīng)營(yíng)費(fèi)用、管理費(fèi)用后的整體經(jīng)營(yíng)利潤(rùn)，雖然不能完全與案涉船舶單船的利潤(rùn)相同，但應(yīng)是較為接近的數(shù)據(jù)，在反訴原告與反訴被告經(jīng)本院釋明后都不申請(qǐng)鑒定、也不舉證的情況下，以此參照來(lái)確定反訴原告的可得利益的損失，符合公平正義的法理精神。一審法院判決：

一、解除原告福建公司與被告揚(yáng)州公司之間簽訂的GHYU123號(hào)《57 000噸散貨船建造合同》及相關(guān)協(xié)議；二、反訴被告福建公司賠償反訴原告揚(yáng)州公司損失。

[二審情況]

一審判決后，原告福建公司、被告揚(yáng)州公司均不服，上訴至二審法院。

二審法院認(rèn)為，原一審判決在認(rèn)定福建公司構(gòu)成根本性違約并判令福建公司按合同及法律規(guī)定承擔(dān)違約責(zé)任的前提下，對(duì)已認(rèn)定的揚(yáng)州公司和武漢公司違約行為沒(méi)有判令其承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任，屬適用法律不當(dāng)，二審依法予以糾正。二審法院作出民事判決：一、維持一審法院民事判決第一、二項(xiàng)；二、增加第三項(xiàng)為：揚(yáng)州公司支付福建公司預(yù)付款資金占用期間的利息。

[再審情況]

二審判決后，揚(yáng)州公司向最高人民法院申請(qǐng)?jiān)賹?。最高人民法院作出民事裁定，指令二審法院再審本案?/p>

二審法院再審認(rèn)為，關(guān)于違約后的責(zé)任問(wèn)題。揚(yáng)州公司的違約行為，并不導(dǎo)致合同目的無(wú)法實(shí)現(xiàn)，即不必然使福建公司產(chǎn)生損失，結(jié)合福建公司在本案嚴(yán)重違約的事實(shí)，福建公司主張相關(guān)資金被占有期間的利息損失，本院不予支持。原二審判決支持福建公司該部分主張，有失公平，再審予以糾正。就福建公司的嚴(yán)重違約，揚(yáng)州公司主張應(yīng)按照合同差價(jià)來(lái)賠償其損失，該院認(rèn)為，不能簡(jiǎn)單地以兩份合同差價(jià)計(jì)算損失。首先，案涉船舶目前尚未建成，不符合可以出售的情形；其次，即使是船舶建造合同的轉(zhuǎn)讓?zhuān)贤u(mài)方也有義務(wù)采取必要的減損措施，在船舶市場(chǎng)不景氣的情形下，為減少損失，也不應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)讓合同給第三人，其前期的投入損失（若有）和可得利益的損失完全可以通過(guò)舉證證明得到賠償。因此，經(jīng)原一審法院對(duì)該問(wèn)題進(jìn)行釋明后，雙方當(dāng)事人仍不申請(qǐng)損失鑒定，也不舉證證明損失，原一審法院為使本案處理公平、妥善，依職權(quán)調(diào)取了證據(jù)，并考慮了2008年度國(guó)內(nèi)造船業(yè)利潤(rùn)比以往年度高的情況，酌情調(diào)高案涉船舶的凈收益率，酌定揚(yáng)州公司的可得利益的損失，并無(wú)不當(dāng)，該院再審予以確認(rèn)。

綜上，依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百五十三條第一款第（三）項(xiàng)、第一百八十六條之規(guī)定，判決如下：一、撤銷(xiāo)本院原民事判決；二、維持一審法院民事判決。

[評(píng)析]

本案作為船舶建造合同糾紛案例具有典型意義的爭(zhēng)議在于：其一，建造方挪用船舶分段是否構(gòu)成根本違約；其二，訂造方棄船違約時(shí)，建造方有權(quán)獲得賠償?shù)膿p失計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)。

1. 建造方挪用船舶分段是否構(gòu)成根本性違約

船舶分段系指船舶建造方為完成一艘船舶的建造，根據(jù)建造圖紙所制造的產(chǎn)品，該產(chǎn)品最終被用于組裝特定的船舶。船舶分段的制造發(fā)生于船舶建造的初期。有人認(rèn)為，基于船舶建造過(guò)程中涉及到各方配合的問(wèn)題，比如材料設(shè)備的提供，建造過(guò)程的監(jiān)理等，因此船舶分段的挪用，使得交易基礎(chǔ)受到破壞，構(gòu)成根本性違約。還有人認(rèn)為，船舶分段的挪用實(shí)際是挪用了訂造方的專(zhuān)項(xiàng)資金，會(huì)造成巨大的商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，違背誠(chéng)實(shí)信用原則，不能實(shí)現(xiàn)合同目的，因此應(yīng)被認(rèn)定為根本性違約。另有觀點(diǎn)認(rèn)為，船舶分段的制造只是建造環(huán)節(jié)中周期較短的環(huán)節(jié)，即使發(fā)生挪用，違約方也可以盡快予以彌補(bǔ)，因此船舶分段挪用，不構(gòu)成根本性違約。

筆者認(rèn)為，要對(duì)上述船舶分段挪用，是否構(gòu)成根本性違約進(jìn)行判斷，必須了解根本性違約的含義及其在我國(guó)《合同法》等法律中的體現(xiàn)。

根本性違約又稱根本違反合同的概念來(lái)源于西方的法律制度，在英國(guó)法下，被認(rèn)為是違反被界定為條件的合同條款的行為，即違反合同重要、根本性條款的行為，守約方因此可以獲得解除合同，要求賠償損失的權(quán)利。我國(guó)《合同法》等法律中沒(méi)有直接采用根本性違約這一概念，但根本性違約制度的實(shí)質(zhì)內(nèi)容體現(xiàn)在《合同法》的解除權(quán)等相關(guān)規(guī)定，以及我國(guó)加入的《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷(xiāo)售合同公約》中。1980年《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷(xiāo)售合同公約》第25條規(guī)定：“如果一方當(dāng)事人違反合同的結(jié)果，使另一方當(dāng)事人蒙受損害，以致于實(shí)際上剝奪了他根據(jù)合同規(guī)定有權(quán)期待得到的東西，即為根本違反合同，除非違反合同的一方不預(yù)知而且同樣一個(gè)通情達(dá)理的人處于相同情況中也沒(méi)有理由預(yù)知會(huì)發(fā)生這種結(jié)果?！蔽覈?guó)《合同法》第九十三條第二款、第九十四條中，規(guī)定了合同一方可以行使解除權(quán)的幾種情形，除不可抗力獲得解除權(quán)的情形外，都屬于根本性違約的范疇。由此，一般認(rèn)為，根本性違約是指因當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的之違約形態(tài)，除非違約的后果是無(wú)法預(yù)見(jiàn)的。至于合同目的的界定，一般認(rèn)為是當(dāng)事人通過(guò)訂立合同的行為所想要達(dá)到的結(jié)果。根本性違約的制度，體現(xiàn)了誠(chéng)實(shí)信用的原則，有利于保護(hù)交易安全，促進(jìn)契約的穩(wěn)定。依照我國(guó)《合同法》規(guī)定，根本性違約情形概括而言有：符合約定解除條件、預(yù)期違約、遲延履行后經(jīng)催告仍未履行、違約導(dǎo)致不能實(shí)現(xiàn)合同目的等幾種情形。因此，合同一方當(dāng)事人的行為是否構(gòu)成根本性違約，有如下幾種判斷的標(biāo)準(zhǔn)：其一，一方的違約行為是否符合合同雙方約定的解除合同的標(biāo)準(zhǔn)；其二，一方的違約行為是否導(dǎo)致或者必將導(dǎo)致合同的目的無(wú)法實(shí)現(xiàn)；其三，一方的違約行為是否是不可抗力導(dǎo)致的，如果是不可抗力導(dǎo)致的，則法律認(rèn)為不構(gòu)成一方承擔(dān)責(zé)任的根本性違約；其四，一方的違約行為是否系在履行期限屆滿前明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；其五，一方的違約行為是否系遲延履行主要的債務(wù)且經(jīng)對(duì)方催告后在合理期限內(nèi)仍未履行。

聯(lián)系到船舶建造合同中，建造方挪用船舶分段是否構(gòu)成根本性違約的判斷上，首先要對(duì)合同是否約定該行為是否賦予訂造方解約權(quán)來(lái)判斷；其次，要對(duì)船舶分段的挪用是否導(dǎo)致合同目的無(wú)法實(shí)現(xiàn)上來(lái)判斷。而合同目的是否無(wú)法實(shí)現(xiàn)的判斷標(biāo)準(zhǔn)，既要考慮違約行為是否導(dǎo)致合同約定的解除條件因此成就，還要考慮建造合同的目的是否因此無(wú)法實(shí)現(xiàn)。再次，要對(duì)挪用船舶分段是否表明建造方不履行義務(wù)上進(jìn)行判斷；再者，要對(duì)是否存在建造方挪用船舶分段后，經(jīng)催告仍未在合理期限內(nèi)履行補(bǔ)充建造船舶分段義務(wù)的行為進(jìn)行判斷。因挪用船舶分段是一種故意的行為，因此不存在不可抗力的抗辯事由。

聯(lián)系到本案而言，雙方的合同中未直接約定船舶分段的挪用構(gòu)成根本性違約，因此只能依照是否導(dǎo)致合同目的無(wú)法實(shí)現(xiàn)的標(biāo)準(zhǔn)來(lái)進(jìn)行判斷。而船舶建造合同的目的，一般而言對(duì)于訂造方來(lái)說(shuō)是按期獲得符合規(guī)格、符合質(zhì)量的船舶。案涉合同中，對(duì)建造方的交船期進(jìn)行了嚴(yán)格限定，即超過(guò)合同約定交船時(shí)間90天，訂造方有權(quán)解除合同，因此船舶分段的挪用是否構(gòu)成根本性違約，應(yīng)從該行為是否必然導(dǎo)致建造方無(wú)法在合同約定交船時(shí)間過(guò)后的90天內(nèi)交船為判斷的標(biāo)準(zhǔn)。而從被挪用的船舶分段所花費(fèi)的建造時(shí)間看，按部就班建造這些被挪用的船舶分段尚不足90天，如抓緊趕班，應(yīng)能加快。因此案涉船舶分段的挪用，尚無(wú)法達(dá)到合同約定的解除條件，也無(wú)法達(dá)到不能實(shí)現(xiàn)合同目的的程度，無(wú)法被認(rèn)定為構(gòu)成根本性違約。至于挪用船舶分段是否屬于預(yù)期違約方面，即建造方是否以自己的挪用分段行為明確表明不履行合同義務(wù)的行為的判斷上，本案的建造方一再表明其挪用的行為只是一種自我保護(hù)措施和減損措施，并不是表明其不履行合同義務(wù)，法院對(duì)建造方的觀點(diǎn)予以了認(rèn)可。因此挪用船舶分段是否屬于預(yù)期違約，應(yīng)根據(jù)合同履行的情況進(jìn)行判斷，因案而異。至于是否存在建造方挪用船舶分段后，經(jīng)催告仍未在合理期限內(nèi)履行補(bǔ)充建造船舶分段義務(wù)的行為問(wèn)題。本案建造方挪用后，監(jiān)理公司有要求建造方糾正其行為，但訂造方在知道后，未催告建造方履行該義務(wù)；監(jiān)理公司的行為并不能視為代表訂造方進(jìn)行了催告。因此本案中，未能依據(jù)這一點(diǎn)認(rèn)定建造方根本性違約。當(dāng)然，本案中，訂造方挪用船舶分段之所以未被認(rèn)定為根本性違約的一個(gè)基本事實(shí)是，在金融危機(jī)發(fā)生、航運(yùn)市場(chǎng)低迷、船價(jià)急跌的大背景下，建造方?jīng)]有意圖來(lái)進(jìn)行違約，反而是訂造方尋找各種理由和借口來(lái)解除合同，因此該案法院的裁判體現(xiàn)了公平、公正。

2.訂造方棄船違約時(shí)，建造方有權(quán)獲得賠償?shù)膿p失計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)

合同違約的損害賠償，一般認(rèn)為有三個(gè)重要規(guī)則。其一是實(shí)際損失規(guī)則，即守約方要求賠償損失，必須證明其遭受了損失；其二是因果關(guān)系規(guī)則，即可以獲得賠償?shù)膿p失必須與違約行為存在因果關(guān)系，并且此種因果關(guān)系是直接的因果關(guān)系，認(rèn)可間接因果關(guān)系賠償?shù)那闆r在各國(guó)中比較少見(jiàn)；其三是可預(yù)見(jiàn)的規(guī)則，即違約所可能造成的損失是違約方在訂立合同時(shí)所能預(yù)見(jiàn)到的，超過(guò)可預(yù)見(jiàn)范圍的損失，違約方可不予以賠償，該規(guī)則無(wú)論違約方違約的主觀態(tài)度如何都可予以適用。因此，盡管要求違約方賠償損失是守約方一種重要救濟(jì)途徑，但法律也從上述三方面限定了合同違約的損害賠償范圍，以平衡合同雙方的利益。我國(guó)《合同法》對(duì)于上述三個(gè)規(guī)則的內(nèi)容，分別體現(xiàn)在第一百一十二條和第一百一十三條中。對(duì)于違約的損失賠償，我國(guó)《合同法》分別在第一百一十三條和第一百一十四條規(guī)定了兩種方式：一種是約定賠償額或賠償?shù)挠?jì)算方法；另一種是根據(jù)因果關(guān)系規(guī)則和可預(yù)見(jiàn)規(guī)則來(lái)進(jìn)行認(rèn)定。當(dāng)然如果適用前一種方式，仍有可能基于違約方調(diào)整的請(qǐng)求，而由法院適用后一種方式來(lái)確定損失賠償額。

因此，合同履行中，一方違約導(dǎo)致的損失賠償額，如合同雙方已經(jīng)約定了損失賠償額的計(jì)算方法，一般要依據(jù)該方法來(lái)計(jì)算損失；如果合同雙方?jīng)]有約定，則要依照合同法第一百一十三條第一款的規(guī)定來(lái)計(jì)算損失。即“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對(duì)方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過(guò)違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見(jiàn)到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)到的因違反合同可能造成的損失”。根據(jù)《合同法》第一百一十三條第一款的規(guī)定，通常理解為守約方因違約行為導(dǎo)致的損失包括為履行合同投入的成本的損失，和合同履行后預(yù)期可得的利益兩項(xiàng)。

聯(lián)系到船舶建造合同中，訂造方棄船違約的情形不同，建造方有權(quán)獲得賠償?shù)膿p失計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)也不盡相同。如訂造方在建造方開(kāi)工之前即表明不履行合同棄船，則建造方的損失通常只限于履行合同后可得的合理利潤(rùn)。如訂造方棄船違約的行為發(fā)生于建造方開(kāi)工后，完成船舶主體建造前，則建造方的損失包括所投入成本的損失和合同履行后的可得利潤(rùn)。成本的損失，應(yīng)從所投入的建造物的貶值損失（如有）和人工、管理費(fèi)用的支出方面進(jìn)行計(jì)算，通常以投入的成本扣去半成品船舶的拍賣(mài)價(jià)來(lái)計(jì)算。如訂造方棄船違約的行為發(fā)生于建造方完成船舶主體建造后，則建造方的損失通常以合同價(jià)款扣去船舶的拍賣(mài)價(jià)來(lái)計(jì)算。

案涉的船舶建造合同糾紛發(fā)生于建造方開(kāi)工后，完成船舶主體建造前，訂造方因?yàn)閲?guó)際金融危機(jī)發(fā)生，船價(jià)急跌，因此拒絕支付第二期款項(xiàng)，并單方宣布終止合同。建造方因此要求訂造方支付違約損失，其主張的損失計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)為案涉合同船舶建造的總價(jià)款扣去同樣船舶新造合同目前的市場(chǎng)價(jià)款。從建造方利益最大化的角度考慮，建造方關(guān)于損失的要求是可以理解的，因?yàn)槿绻贤男型戤叄溆袡?quán)獲得的價(jià)款確實(shí)是原合同的價(jià)款，在船價(jià)大幅下跌的背景下，可以獲得超高的利潤(rùn)率。但建造方的此種損失計(jì)算方法既不符合雙方合同的約定，也不符合法律規(guī)定。首先，雙方在合同中，并沒(méi)有約定以原合同價(jià)格扣去新造船的合同價(jià)格來(lái)計(jì)算建造方的損失。當(dāng)然即使有約定，如果該約定過(guò)高于建造方的實(shí)際損失，訂造方也可以以顯失公平為由要求法院予以相應(yīng)調(diào)整。其次，根據(jù)我國(guó)現(xiàn)行《合同法》第一百一十三條的規(guī)定，合同一方在履行合同對(duì)其沒(méi)有利益或者存在負(fù)利益的情況下，在承擔(dān)其在訂立合同時(shí)可以預(yù)見(jiàn)到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)到的其違反合同可能給對(duì)方造成損失的情況下，可以單方宣布解除合同。該條規(guī)定的實(shí)質(zhì)是，平衡合同雙方的利益，避免雙方的利益明顯失衡，因?yàn)槿魏紊虡I(yè)合同的訂立的基礎(chǔ)都是基于雙贏，因此如果發(fā)生不利于一方的情形導(dǎo)致一方無(wú)法從合同履行中獲益，應(yīng)允許非利益一方通過(guò)支付一定的違約成本而解除合同。再次，案涉船舶建造合同的標(biāo)的船舶不僅未建成，而且連半成品都已被建造方以減損的名義挪用了，以同類(lèi)型船舶的市場(chǎng)新造價(jià)格（建造方主張是原合同的轉(zhuǎn)售價(jià)格，但實(shí)質(zhì)是新造船價(jià)格）與原合同的價(jià)差來(lái)計(jì)算損失，不符合合同法規(guī)定的違約方的可預(yù)見(jiàn)原則，超過(guò)了合同法規(guī)定的守約方可以獲得賠償?shù)姆秶?。以建造方的方法?jì)算損失，建造方不需交付任何船舶或者半成品，即可以獲得原合同價(jià)款60%的款項(xiàng)，很明顯，一般產(chǎn)品的凈利潤(rùn)率不可能這么高。再者，在案涉情況下，建造方的損失計(jì)算，依照《合同法》第一百一十三條的規(guī)定的含義，應(yīng)包括投入成本的損失，和合同履行后的可得利益二項(xiàng)。投入成本的損失，一般可以通過(guò)投入的人力物力成本扣去拍賣(mài)半成品所得價(jià)款來(lái)計(jì)算，案涉的半成品因?yàn)橐巡淮嬖?，因此建造方也就難以再主張?jiān)擁?xiàng)損失?？傻美鎿p失的計(jì)算一般按照合同履行后可得的凈收益來(lái)計(jì)算，而不能以毛收益計(jì)算，因?yàn)榻ㄔ旆剑ㄊ丶s方）也相應(yīng)減少了成本的支出。因此案涉建造方主張的損失計(jì)算方法沒(méi)有得到法院的支持。

綜上所述，在船舶建造合同糾紛中，對(duì)于船舶分段的挪用，除非合同中明確約定構(gòu)成根本性違約，否則應(yīng)結(jié)合合同約定的解除條件和合同目的來(lái)判斷建造方是否構(gòu)成根本性違約。對(duì)于建造方主張的訂造方的棄船違約損失，如合同有約定損失計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)，一般應(yīng)依照該標(biāo)準(zhǔn)（除非顯失公平），否則應(yīng)依照合同法第一百一十三條的規(guī)定，以建造方的投入成本損失和可得利益損失二項(xiàng)計(jì)算。

10.16176/j.cnki.21-1284.2017.02.010

鄧金剛（1974—），男，廈門(mén)海事法院，四級(jí)高級(jí)法官