摘要：國企混合制改革過程中推進員工持股，有利于轉(zhuǎn)變政府職能，實現(xiàn)國有資產(chǎn)保值增值，增加企業(yè)經(jīng)營活力；通過法律途徑激勵國企員工參與持股，必須建立靈活的持股退出機制，提供必要的政策優(yōu)惠和充分保護持股員工的合法權(quán)益。

關(guān)鍵詞：員工持股法律激勵混合所有制改革國有企業(yè)

一、引言

《中共中央關(guān)于全面深化改革若干重大問題的決定》指出，要“積極發(fā)展混合所有制經(jīng)濟”、“允許混合所有制經(jīng)濟實行企業(yè)員工持股，形成資本所有者和勞動者利益共同體”?！吨泄仓醒?、國務(wù)院關(guān)于深化國有企業(yè)改革的指導意見》再次提出，要“探索實行混合所有制企業(yè)員工持股”。2016年的政府工作報告也提出要“大力推進國有企業(yè)改革，推進股權(quán)多元化改革，開展落實企業(yè)董事會職權(quán)、市場化選聘經(jīng)營者、職業(yè)經(jīng)理人制度、混合所有制、員工持股等試點?！碑斍?，“混合所有制經(jīng)濟”改革正在積極進行當中，在此背景下從法律角度對國企員工持股激勵問題進行探討，將對推進我國國企混合所有制改革順利進行具有積極地意義。

二、推進職工持股對國企混合制改革的意義

（一）有利于轉(zhuǎn)變政府職能，實現(xiàn)國有資產(chǎn)保值增值

通過職工持股的混合所有制改革，國有企業(yè)的所有者性質(zhì)從單純的國有變?yōu)閲液推渌蓶|共同，政府和國有企業(yè)之間從以前的上下級行政關(guān)系，轉(zhuǎn)變?yōu)楹暧^調(diào)控者和微觀經(jīng)營者的關(guān)系，政府不再插手企業(yè)具體的經(jīng)營管理，轉(zhuǎn)而扮演一個為市場服務(wù)并對宏觀經(jīng)濟進行調(diào)控的角色。脫離了政府行政下屬機構(gòu)的企業(yè)，則成為一個完全意義上的自主經(jīng)營、自負盈虧市場主體。與此同時，職工持有股份后與企業(yè)之間的關(guān)系更加緊密，為了充分維護自身的股東權(quán)利，他們不僅有動力參與監(jiān)督企業(yè)內(nèi)部的經(jīng)營行為，還有權(quán)利監(jiān)督和糾正政府對企業(yè)的不當干預(yù)行為，很大程度上可以避免以往國有企業(yè)經(jīng)營者在經(jīng)營管理上出現(xiàn)的弊端，實現(xiàn)國有資產(chǎn)效用最大化，最大限度地實現(xiàn)國有資產(chǎn)保值增值。

（二）理順企業(yè)內(nèi)部關(guān)系，增加企業(yè)經(jīng)營活力

一是有利于化解企業(yè)所有者、經(jīng)營者、勞動者之間的矛盾，進一步理順三者之間的關(guān)系。國企職工通過持有股份，其身份由以往單純的勞動者變?yōu)槠髽I(yè)的所有者和勞動者，角色和身份發(fā)生了變化，將大大提高他們對企業(yè)嚴格管理的認同感，弱化或消除了以往管理者與被管理者之間的對立關(guān)系，通過共同的利益把企業(yè)職工、經(jīng)營者和國家三者更加緊密的聯(lián)系到了一起。二是有利于完善和優(yōu)化企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)，更大程度上克服企業(yè)短期行為。職工是企業(yè)的核心和主體，他們直接參與企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營，對企業(yè)存在的的優(yōu)勢和不足把握得更加清楚。職工持股后成為企業(yè)的股東，可以在董事會、監(jiān)事會發(fā)揮職工股東的參與和監(jiān)督作用，這種基于企業(yè)職工參與的法人治理結(jié)構(gòu)，對提高企業(yè)的決策質(zhì)量和決策效率具有明顯的積極作用。

三、國企員工參與持股的法律激勵途徑

（一）建立靈活的持股退出機制

員工持股能進能退自由流動，是鼓勵員工持股的基本原則。對于國企員工來說，進退自由的持股制度所具有的吸引力要遠遠大于只進不退或進易退難的持股制度。從提高生產(chǎn)經(jīng)營效率的角度分析也可以看出，那種固化勞動者身份和出資者身份的做法，只能降低而不是提高企業(yè)的經(jīng)營效率。一系列經(jīng)濟事實證明，勞動者與生產(chǎn)資料之間的經(jīng)濟關(guān)系如果過于緊密甚至固化，所帶來的結(jié)果必然是工作崗位與企業(yè)之間經(jīng)濟關(guān)系的過度固化。而工作崗位與企業(yè)間建立的經(jīng)濟關(guān)系一旦固化，其結(jié)果不僅會阻礙技術(shù)的進步，而且也有違于市場經(jīng)濟的內(nèi)在規(guī)律。從整個20世紀管理學理論的發(fā)展來看，企業(yè)管理理論雖然不斷創(chuàng)新，但始終遵循著一個要素之間不斷優(yōu)化重組，以提高管理效率和經(jīng)濟效益的思想。從這個意義上說，如果要達到讓員工參股以激勵其工作迸發(fā)積極性和主動性的話，就必須保證員工股具有進退自由的權(quán)利，能夠按照職工意愿進行處置。

按照公司法的規(guī)定股東持有的股份只能轉(zhuǎn)讓不能退股，但筆者認為，這一規(guī)定只對自然人直接持股具有約束力，而對持股會和外部轉(zhuǎn)持股份的自由退出并不產(chǎn)生約束。其原因在于，公司法限制股東退股的目的在于滿足公司資本維持的需要，因此法律限制退股的股東身份應(yīng)該是對于公司而言的直接形式的股東。至于持股會和外部轉(zhuǎn)持股股東，因其均為內(nèi)部成員，發(fā)生在他們之間的股權(quán)變動并不會引致公司資本的變化，因此，公司法并不對他們之間股權(quán)的變化予以限制。也就是說，公司內(nèi)部成員間股權(quán)變化只要不致引發(fā)其對公司所持股份數(shù)量的減少，則員工退股行為就可以接受。近年來一些地方的股權(quán)轉(zhuǎn)讓試點具有積極的啟示意義。以深圳市為例，該市在國企改革職工持股試點過程中建立了備用金制度，該項備用金是一種規(guī)定了特定用途的專項周轉(zhuǎn)資金，其功能一是用于在股改過程中購買內(nèi)部員工預(yù)留股份；二是當員工出售個人所持股份時用于回購這部分股份。備用金的來源既有持股會從外部會融入的資金，也有企業(yè)新增員工交納的股份認購金，另有一部分是內(nèi)部員工預(yù)留股份每年所分紅利。具備了持股會備用金制度，當持股會股東和外部轉(zhuǎn)持股股東需要出售股權(quán)時，就可以用備用金進行回購。

員工股的轉(zhuǎn)讓也是涉及職工持股的一個重要事項。關(guān)于員工股的轉(zhuǎn)讓行為公司法并沒有設(shè)置條款進行禁止，然而在股份轉(zhuǎn)讓的實踐中員工股的轉(zhuǎn)讓行為通常受到限制。限制員工股的轉(zhuǎn)讓：一是認為員工在股改中享受了政策優(yōu)惠，允許持股職工隨意轉(zhuǎn)讓違反公平原則；二是股份轉(zhuǎn)讓行為和證券市場密切相關(guān)，隨意轉(zhuǎn)讓持有的股份有可能導致證券市場的穩(wěn)定；三是擔心職工的注意力從對企業(yè)的關(guān)心轉(zhuǎn)向投機獲利，四是避免出現(xiàn)因股份轉(zhuǎn)讓導致職工股東身份喪失。從事實和法理上看，不對員工轉(zhuǎn)讓股權(quán)設(shè)置障礙是激勵員工持股的有效手段，允許股份轉(zhuǎn)讓更是股東一項基本權(quán)利。需要說明的是，對于股權(quán)轉(zhuǎn)讓雖然不應(yīng)加以過多的限制，但也不能允許轉(zhuǎn)讓行為過于隨意，必須受到一些必要的約束，須知轉(zhuǎn)讓合意并不等同于可以違反法律法規(guī)的強制性規(guī)定，也不能違反持股會章程的規(guī)定，股權(quán)轉(zhuǎn)讓通常僅限于同一個持股會內(nèi)部成員之間的轉(zhuǎn)讓等。

（二）提供必要的政策優(yōu)惠

1.稅收優(yōu)惠。稅收優(yōu)惠是一種最常見的激勵政策，其核心是對員工股的分紅施以多種形式的減免，“公司用來向職工無償分配股份的利潤可以免征或減征所得稅”。雖然稅收優(yōu)惠政策具有激勵員工持股的積極作用，但是這種方式也有一定的局限性，因此稅收減免并不適用于所有的企業(yè)，也不適用于所有員工。其中的原因是，假如員工持股這一行為對企業(yè)和員工來說已經(jīng)實現(xiàn)雙贏，那么繼續(xù)采用這種政策就起不到應(yīng)有的激勵作用。換句話說，稅收優(yōu)惠的施用界限，僅在于需要員工持股但員工又缺乏持股意愿的的企業(yè)，例如那些因多種原因造成企業(yè)出現(xiàn)經(jīng)營困難的國企。

2.其他優(yōu)惠。制定任何一種優(yōu)惠政策都有一定的目標指向和實施條件，就激勵國企職工積極持股這一特定目標而言，同稅收優(yōu)惠的適用條件一樣，優(yōu)惠政策的指向必然是為了解決正常情況下員工不愿意從事的行為。通過優(yōu)惠政策鼓勵員工持股，實現(xiàn)國有企業(yè)的混合所有制改革，激發(fā)企業(yè)活力提高經(jīng)營績效，這是鼓勵鼓勵職工持股的最終落腳點。在各地的改革實踐中，還有許多不同的優(yōu)惠措施，如有的地方為了激勵困難國企員工持股，允許員工購買股份時采取分期付款的方式；有的地方為鼓勵員工一次性付款，在股份的價格方面給予優(yōu)惠。

（三）保護持股員工的合法權(quán)益

從法律角度看，企業(yè)員工持股過程中持股員工同其他員工、外部轉(zhuǎn)持股股東均存在法律關(guān)系，持股員工和員工大會、員工代表大會以及員工代表大會選派的董事之間也存在明顯的利益關(guān)系?；谶@種關(guān)系的員工持股激勵，需要防止持股員工的權(quán)益受到強勢一方的利益侵害，而發(fā)生這種侵害的途徑，很有可能來自部分強勢主體對弱勢員工持股事項的不法操控，這種操控的結(jié)果很有可能損害其他廣大員工的利益。這通常表現(xiàn)為內(nèi)部人控制（如外部轉(zhuǎn)持股中的持股公司被部分員工控制、持股會持股中的員工代表大會被部分員工操控）。從這個方面說，保護持股員工的合法權(quán)益不受侵害，關(guān)鍵在于防止出現(xiàn)內(nèi)部人控制現(xiàn)象。

需要提醒的是，在內(nèi)部人控制持股會的情況下，被邊緣化的員工只能求助于外力救濟，尤其是司法救濟。因此，相關(guān)法律有必要規(guī)定員工可以請求法院提供如下救濟。一是確認外部轉(zhuǎn)持股公司、員工代表大會決議無效，二是解除董事的職權(quán)且采取補救措施，三是命令董事作出特定行為，四是判令內(nèi)部控制人員對其濫權(quán)行為造成的損失承擔賠償責任。

參考文獻：

[1]蔣建湘.國企混合所有制改革背景下員工持股制度的法律構(gòu)建[J].法商研究，2016（6）.

[2]劉軍.員工持股計劃的激勵效應(yīng)及政策完善[J].財會月刊，2014（2）.

[3]王楚云.論員工持股組織的民事主體地位[J].法制博覽，2014（2）.

[4]宗慶后.關(guān)于積極支持企業(yè)實施員工持股計劃明確職工持股會法律地位的建議[J].商品與質(zhì)量，2013（11）.

（黃山，中國礦業(yè)大學。）