文/周凌霄 李欣怡 邵彤姣

我國跨國公司商業(yè)賄賂治理困境與對(duì)策研究

文/周凌霄 李欣怡 邵彤姣

伴隨中國對(duì)外開放進(jìn)程加快，跨國公司在華投資項(xiàng)目和規(guī)模都迅速增大，但隨之而來的跨國公司商業(yè)賄賂現(xiàn)象不斷增多對(duì)我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展、社會(huì)秩序和商業(yè)環(huán)境造成極大負(fù)面影響。結(jié)合我國的發(fā)展現(xiàn)實(shí)，要采取深化立法、行政、司法改革；加強(qiáng)企業(yè)內(nèi)控機(jī)制；營造崇尚廉潔的社會(huì)氛圍；引導(dǎo)非政府組織參與；強(qiáng)化國際反商業(yè)賄賂合作等措施加強(qiáng)治理。

跨國公司；商業(yè)賄賂

一、跨國公司在華商業(yè)賄賂概況

伴隨著改革開放的浪潮，跨國公司在中國迅速發(fā)展起來。世界500強(qiáng)跨國公司在華投資項(xiàng)目和投資規(guī)模不斷提升，從整體情況看我國吸收外商直接投資的全球排名連續(xù)18年位居發(fā)展中國家首位，2013-2016年，引進(jìn)外資連續(xù)四年都在1100億美元以上。[1]2016年1-12月，全國設(shè)立外商投資企業(yè)2.79萬家，同比增長5%；實(shí)際使用外資金額8132.2億元人民幣（折1260億美元），同比增長4.1%。[2]跨國公司將先進(jìn)的技術(shù)和裝備引進(jìn)國內(nèi)，對(duì)中國經(jīng)濟(jì)社會(huì)的發(fā)展無疑是利好的，但不可否認(rèn)的是，在提高市場經(jīng)濟(jì)活力的同時(shí)也加劇了市場競爭，商業(yè)環(huán)境中出現(xiàn)了很多不正之風(fēng)?？鐕旧虡I(yè)賄賂案件時(shí)有發(fā)生，對(duì)公平、公正的市場秩序造成了一定的沖擊。根據(jù)中國政法大學(xué)于志剛教授對(duì)2002-2011年10年間100個(gè)具有轟動(dòng)效應(yīng)的在華外國公司的犯罪案例統(tǒng)計(jì)顯示，其中商業(yè)賄賂犯罪(實(shí)際為“對(duì)非國家人員行賄罪”和“行賄罪”兩罪)有31個(gè)。[2]跨國公司商業(yè)賄賂一般是以子公司或者第三方中間人為橋梁，通過直接給付贓款、委托第三方帳號(hào)劃轉(zhuǎn)錢款、出國考察旅游或安置房產(chǎn)等利益安排、與虛假投標(biāo)公司競爭贏得項(xiàng)目后給予回扣、“互幫互助”使雙方皆獲利益等形式完成商業(yè)賄賂的利益輸送?？鐕旧虡I(yè)賄賂的手段具有隱蔽性和多樣性，極其秘密且層出不窮，對(duì)案件的調(diào)查和懲處造成了一定的困難。

跨國公司商業(yè)賄賂對(duì)我國的經(jīng)濟(jì)發(fā)展、社會(huì)秩序、商業(yè)環(huán)境造成了極大的負(fù)面影響。一是危害公平正義的市場經(jīng)濟(jì)競爭規(guī)則，破壞了市場資源的合理配置，助長了市場交易中的不正之風(fēng)。二是強(qiáng)化了“技術(shù)逆向選擇”，使誠信經(jīng)營的企業(yè)收益降低，進(jìn)而減少了對(duì)技術(shù)的投資資金，同時(shí)也傳達(dá)出企業(yè)毋需通過技術(shù)創(chuàng)新提供先進(jìn)的產(chǎn)品、利用商業(yè)賄賂也可持續(xù)發(fā)展壯大的錯(cuò)誤信號(hào)，造成技術(shù)進(jìn)步和溢出的速度減緩。[4]三是損害了中國市場的形象。在市場價(jià)值規(guī)律被破壞，各企業(yè)為求生存接受“潛規(guī)則”時(shí)，這種狀況必然會(huì)引發(fā)各國對(duì)我國市場環(huán)境的質(zhì)疑和排斥，造成跨國公司對(duì)華的投資積極性下降。[5]四是擠壓民族企業(yè)的發(fā)展空間?？鐕緫{借政府的優(yōu)惠政策和領(lǐng)先的技術(shù)相對(duì)民族企業(yè)本來就占盡優(yōu)勢，若再加以不正當(dāng)競爭的手段，會(huì)削弱民族企業(yè)的研發(fā)和創(chuàng)新動(dòng)力，造成國內(nèi)企業(yè)發(fā)展困難的局面。[6]五是敗壞了商業(yè)道德。當(dāng)商業(yè)賄賂在經(jīng)濟(jì)市場上成為業(yè)界默認(rèn)的“行規(guī)”，企業(yè)用惡性競爭代替了守法經(jīng)營，市場競爭也就只剩違規(guī)經(jīng)營與惡性博弈，商業(yè)道德的約束不復(fù)存在。[7]

二、跨國公司在華商業(yè)賄賂治理的困境

（一）法律法規(guī)的碎片化導(dǎo)致懲治困難

嚴(yán)格完備的法律讓跨國企業(yè)深知違法成本的巨大，使“朗訊”“葛蘭素史克”等跨國公司在歐美市場上總是小心謹(jǐn)慎，而面對(duì)中國市場時(shí)，卻做出了完全相反的選擇。我國已具備一定數(shù)量的治理商業(yè)賄賂的法律條例，但仍具有碎片化、滯后性的特征，影響了相關(guān)部門對(duì)商業(yè)賄賂行為的懲治。首先，法律法規(guī)過于碎片化，尚未整理出臺(tái)專門針對(duì)商業(yè)賄賂的法律，在實(shí)際運(yùn)用中容易有所偏頗。其次，法律法規(guī)的相關(guān)規(guī)定并未與時(shí)俱進(jìn)。隨著經(jīng)濟(jì)、社會(huì)的發(fā)展，商業(yè)賄賂的范圍、形式、手段等也會(huì)隨之發(fā)生變化，而現(xiàn)行的法律法規(guī)卻未根據(jù)實(shí)際情況，及時(shí)更新，科學(xué)化程度有待提升。最后，法律法規(guī)中對(duì)于違法違規(guī)行為的懲處顯得軟弱，導(dǎo)致跨國公司商業(yè)賄賂的違法成本降低，懲處和震懾效應(yīng)都大大地降低。

（二） 政府監(jiān)管部門履行責(zé)任不力

各行各業(yè)都有存在商業(yè)賄賂的可能，商業(yè)賄賂的監(jiān)督與查處需要各行政監(jiān)管部門各司其職，分工合作。[8]跨國公司商業(yè)賄賂的治理因其國際性、隱蔽性、復(fù)雜性需要政府各部門更加密切地合作。我國跨國公司商業(yè)賄賂案件查處過程中，政府各部門對(duì)于案件的處理出于地方或部門利益的考慮，有時(shí)存在互相推諉的現(xiàn)象。本應(yīng)成為消除商業(yè)賄賂的部門比如公安、工商、稅務(wù)等卻都選擇避免觸碰這個(gè)“燙手山芋”，往往以不在職責(zé)范圍內(nèi)、無權(quán)處置、無確鑿證據(jù)等理由采取“能不管則不管”的態(tài)度，使得跨國公司的商業(yè)賄賂行為只增不減，日益猖狂，這與國外對(duì)商業(yè)賄賂的查處及時(shí)、準(zhǔn)確、高效率形成明顯對(duì)比。在我國產(chǎn)生較大影響的商業(yè)賄賂案件中，約有64%以上的案件在中國未作出處罰，而跨國公司母國的司法部門卻早已做出判決。

（三） 商業(yè)賄賂治理存在明顯制度缺陷

表現(xiàn)在行政管理制度上，行政權(quán)力對(duì)具體經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的干預(yù)過多，存在權(quán)力尋租的機(jī)會(huì)；缺乏對(duì)行政審批、注冊備案、執(zhí)法認(rèn)證等行政權(quán)利的制約，容易產(chǎn)生壟斷；缺乏對(duì)商業(yè)賄賂舉報(bào)人的保護(hù)制度；在市場監(jiān)管制度上，關(guān)鍵部門實(shí)權(quán)人員的監(jiān)督機(jī)制不夠完善，監(jiān)管機(jī)構(gòu)和職責(zé)不明確；金融監(jiān)管體系方面的信用管理制度尚不健全，會(huì)計(jì)監(jiān)管體系對(duì)大公司、企業(yè)會(huì)計(jì)工作人員和中介機(jī)構(gòu)發(fā)揮的監(jiān)管作用有限。

（四） 社會(huì)力量對(duì)商業(yè)賄賂的監(jiān)督有限

跨國公司的商業(yè)賄賂行為，直接損害了廣大消費(fèi)者和經(jīng)營者的合法權(quán)益。在國有公用企業(yè)，特別是醫(yī)療衛(wèi)生等特殊服務(wù)行業(yè)，商業(yè)賄賂行為會(huì)導(dǎo)致產(chǎn)品價(jià)格高漲，公眾福利受到極大損害。[9]消費(fèi)者作為直接的受害者，對(duì)于商業(yè)賄賂行為的反對(duì)呼聲最高，而作為具有組織性的社會(huì)團(tuán)體，則可以將有共同理念的人群聚集在一起，有效地營造反商業(yè)賄賂的社會(huì)氛圍，號(hào)召并組織公眾參與反商業(yè)賄賂的社會(huì)活動(dòng)。我國目前對(duì)商業(yè)賄賂行為的應(yīng)對(duì)，主要還是依靠行政機(jī)構(gòu)，還沒有充分發(fā)揮社會(huì)公眾、社會(huì)團(tuán)體和社會(huì)輿論的監(jiān)督力量。

（五）企業(yè)倫理精神培育不足

職業(yè)道德的高度決定了職業(yè)道德行為的尺度?？鐕旧虡I(yè)賄賂中的權(quán)錢交易，貪污賄賂等腐敗犯罪在普遍推崇商業(yè)道德的社會(huì)環(huán)境中，迫于社會(huì)輿論壓力或自身行為準(zhǔn)則的原因，能夠在一定程度上得到有效控制。當(dāng)前我國精神文明建設(shè)中，雖然也有商業(yè)道德的宣傳教育，但社會(huì)普及面還不夠廣，宣傳教育工作也只是停留在表面，并未深入各個(gè)行業(yè)進(jìn)行針對(duì)性的職業(yè)道德、商業(yè)道德教育，對(duì)從業(yè)人員約束作用十分有限。

三、跨國公司在華商業(yè)賄賂的治理對(duì)策

（一）立法、行政、司法三管齊下

●完善和強(qiáng)化立法

我國應(yīng)在整合《反不正當(dāng)競爭法》《關(guān)于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》《中華人民共和國刑法》等相關(guān)條款的基礎(chǔ)上，針對(duì)我國實(shí)際情況盡快制定一部專門的反商業(yè)賄賂的法律，明確商業(yè)賄賂的定義，對(duì)調(diào)查、懲治、執(zhí)法的組織、程序、方式等做出統(tǒng)一規(guī)定，并且要在法律條款中加入海外反商業(yè)賄賂的內(nèi)容。另外，還應(yīng)加強(qiáng)對(duì)跨國公司商業(yè)賄賂的懲罰力度，提高跨國公司商業(yè)賄賂的違法成本，以降低跨國商業(yè)賄賂行為的發(fā)生率。

●深化行政體制改革

首先，建立和完善監(jiān)管部門的協(xié)作機(jī)制。加強(qiáng)公安、工商、稅務(wù)等多個(gè)部門的溝通協(xié)調(diào)，建立跨國公司商業(yè)賄賂案件信息通報(bào)共享平臺(tái)，明確各部門之間職責(zé)與權(quán)限，各司其職，各盡其責(zé)，形成治理跨國公司商業(yè)賄賂行為的整體合力。[10]其次，積極完善對(duì)行政權(quán)力的制約和監(jiān)督機(jī)制。嚴(yán)格落實(shí)政務(wù)信息公開制度，深化公共部門人事制度改革，通過公開招聘、崗位輪換以及決策公開透明等舉措，加強(qiáng)對(duì)跨國公司商業(yè)賄賂監(jiān)管部門的權(quán)力制約。再次，健全公民參與政治機(jī)制，建立利害相關(guān)人參與制度。鼓勵(lì)公民參與更廣泛的政治生活，強(qiáng)化社會(huì)監(jiān)督機(jī)制。影響較廣的決策需在相關(guān)利益群體的聽證和認(rèn)可下才可實(shí)施。最后，健全知情人舉報(bào)保護(hù)和獎(jiǎng)勵(lì)制度，[11]以保障公民監(jiān)督的合法權(quán)益，有助于依靠群眾的力量對(duì)商業(yè)賄賂行為及時(shí)發(fā)現(xiàn)和舉報(bào)，對(duì)跨國公司商業(yè)賄賂起到更好的打擊和遏制的作用。

●推動(dòng)司法機(jī)構(gòu)改革

為了有效監(jiān)督和控制商業(yè)賄賂案件的發(fā)生，許多國家和地區(qū)在機(jī)構(gòu)設(shè)置上提供了保障。如瑞典除了常規(guī)的檢察機(jī)關(guān)、法院等司法機(jī)構(gòu)外，還專門成立了國家反腐敗辦和經(jīng)濟(jì)犯罪署；[12]英國在2005年設(shè)立了嚴(yán)重欺詐辦公室(Serious Fraud Office)；芬蘭實(shí)行獨(dú)立調(diào)查官制度；新加坡設(shè)立腐敗行為調(diào)查局；香港成立廉政公署。當(dāng)前我國治理商業(yè)賄賂的司法機(jī)構(gòu)主要是反貪污賄賂局，工作人員隸屬于公務(wù)員系統(tǒng)，經(jīng)費(fèi)由地方支付，其有效覆蓋范圍相對(duì)有限。因此，在借鑒國外經(jīng)驗(yàn)基礎(chǔ)上，我國可以推行司法機(jī)構(gòu)改革以賦予治理商業(yè)賄賂的司法機(jī)關(guān)更多的獨(dú)立性。具體表現(xiàn)在：人事管理上，應(yīng)賦予司法機(jī)關(guān)具有完全的人事權(quán)，避免與公務(wù)員隊(duì)伍發(fā)生利益牽扯，建立獨(dú)立于行政機(jī)關(guān)之外的干部管理制度；財(cái)政經(jīng)費(fèi)上，采取中央財(cái)政部門和最高司法機(jī)關(guān)聯(lián)合審定經(jīng)費(fèi)劃撥的額度或者予以獨(dú)立財(cái)政劃撥的方式，使司法機(jī)關(guān)的工作過程不受地方財(cái)政部門的約束；司法活動(dòng)中，保證職權(quán)獨(dú)立，能自主地對(duì)案件進(jìn)行調(diào)查取證工作而不受到行政機(jī)關(guān)的干涉。需要注意的是，實(shí)行司法獨(dú)立的同時(shí)也要強(qiáng)調(diào)司法受制，在給予司法機(jī)關(guān)充分獨(dú)立性的過程中需要司法監(jiān)督機(jī)制的不斷完善，以防止司法腐敗的發(fā)生。

（二）加強(qiáng)企業(yè)內(nèi)控機(jī)制建設(shè)

復(fù)雜的經(jīng)濟(jì)環(huán)境、活躍的經(jīng)營氛圍和激烈的市場競爭容易滋生商業(yè)賄賂行為，[13]但作為世界上經(jīng)濟(jì)規(guī)模最發(fā)達(dá)的美國，商業(yè)賄賂行為卻得到了很好的遏制，其中一個(gè)重要的原因就是美國特別重視市場競爭的規(guī)制建設(shè)，大公司普遍按要求建立了防范商業(yè)賄賂的合規(guī)檢查機(jī)制，企業(yè)自身防范商業(yè)賄賂行為的意識(shí)很強(qiáng)。因此，為了建設(shè)良好的市場競爭秩序，我國可以借鑒美國的經(jīng)驗(yàn)，督促并檢查在華跨國公司企業(yè)內(nèi)控制度的建設(shè)。企業(yè)的內(nèi)部監(jiān)控機(jī)制主要有。一是建立財(cái)會(huì)信用制度，提高企業(yè)的信用意識(shí)，以產(chǎn)權(quán)為基礎(chǔ)均衡分配股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)和實(shí)際管理者之間的權(quán)力，形成有效的相互制約機(jī)制，降低企業(yè)管理層為實(shí)行商業(yè)賄賂進(jìn)行會(huì)計(jì)造假的可能，還要建立會(huì)計(jì)從業(yè)人員信用評(píng)價(jià)體系以監(jiān)督、規(guī)范財(cái)會(huì)人員的職業(yè)素養(yǎng)。二是建立企業(yè)內(nèi)部審計(jì)制度，對(duì)企業(yè)的財(cái)務(wù)收支和項(xiàng)目經(jīng)濟(jì)效益進(jìn)行審查，對(duì)財(cái)務(wù)活動(dòng)的合規(guī)性、合法性、真實(shí)性、可靠性等多方面做出判斷，輔助管理決策的同時(shí)，也能對(duì)商業(yè)賄賂行為進(jìn)行排查。三是人才輪崗制度，通過對(duì)企業(yè)關(guān)鍵崗位的人才輪換，規(guī)避管理、道德風(fēng)險(xiǎn)，在程序上預(yù)防腐敗。

（三）營造崇尚廉潔的社會(huì)氛圍

大力營造全民反商業(yè)賄賂的社會(huì)風(fēng)氣和精神文化氛圍能有效預(yù)防跨國公司商業(yè)賄賂。首先，要加強(qiáng)社會(huì)誠信體系建設(shè)。[14]把與誠信建設(shè)有關(guān)的社會(huì)文化、制度、治理工具等資源有機(jī)地整合起來，并通過教育、鼓勵(lì)和懲罰等多種手段，引導(dǎo)和規(guī)范跨國公司的價(jià)值取向，鼓勵(lì)平等競爭、誠實(shí)守信的商業(yè)活動(dòng)，使他們自覺地選擇誠信，共同促進(jìn)社會(huì)誠信水平的提高，提倡企業(yè)守法、誠信經(jīng)營，保障經(jīng)濟(jì)的繁榮和發(fā)展。其次，普及社會(huì)反商業(yè)賄賂道德教育。通過網(wǎng)絡(luò)、電視、報(bào)刊等媒體對(duì)典型案例的報(bào)道，開展警示教育，確立商業(yè)賄賂行為必將受到法律嚴(yán)懲的理念。[15]韓國政府為了治理腐敗問題，發(fā)動(dòng)了“社會(huì)凈化”的全民運(yùn)動(dòng)，[16]號(hào)召社會(huì)各界聯(lián)合起來共同參與清除包括權(quán)錢交易、收受紅包等商業(yè)賄賂行為，極大地降低了社會(huì)腐敗的程度，商業(yè)環(huán)境得到改善，營造了良好的社會(huì)風(fēng)氣。以此為鑒，我國也可以根據(jù)實(shí)際情況酌情舉行反商業(yè)賄賂的系列社會(huì)活動(dòng)，如舉辦反商業(yè)賄賂知識(shí)競賽，反商業(yè)賄賂行動(dòng)的簽名活動(dòng)等。最后，提出并推行道德行為準(zhǔn)則。美國聯(lián)邦推出了《美國政府道德法》《美國行政部門雇員道德行為準(zhǔn)則》，對(duì)公務(wù)人員進(jìn)行道德教育和道德建設(shè)，收到了良好效果。[17]

（四）引導(dǎo)非政府組織參與實(shí)踐

《聯(lián)合國反腐敗公約》中提出，預(yù)防和根除腐敗應(yīng)當(dāng)有公共部門以外的個(gè)人和團(tuán)體的支持和參與，例如民間社會(huì)、非政府組織和社區(qū)組織的支持和參與，只有這樣，這方面的工作才能行之有效。在跨國公司商業(yè)賄賂治理的過程中，非政府組織形態(tài)各異、立場中立、手段靈活，具有國家機(jī)構(gòu)或國家組織無所替代的優(yōu)勢。我國應(yīng)積極發(fā)動(dòng)在華跨國公司組成反商業(yè)賄賂聯(lián)合機(jī)構(gòu)，以我國當(dāng)前的法律法規(guī)為基礎(chǔ)，結(jié)合各跨國公司的實(shí)際，以定期舉行反商業(yè)賄賂交流會(huì)、出臺(tái)反商業(yè)賄賂的原則、公司行為守則等形式，為跨國企業(yè)提供反商業(yè)賄賂指導(dǎo)。支持各行業(yè)協(xié)會(huì)主動(dòng)組織、參與反商業(yè)賄賂活動(dòng)，通過行業(yè)內(nèi)部成員自我約束，形成跨國公司自身防治商業(yè)賄賂的自律機(jī)制。另外，鼓勵(lì)成立專門的反商業(yè)賄賂NGO組織，通過制定并推廣自愿適用的反商業(yè)賄賂守則、倡導(dǎo)及督促政府建立有效的反商業(yè)賄賂機(jī)制、發(fā)布研究報(bào)告以披露跨國公司商業(yè)賄賂案例等手段，提高公眾對(duì)跨國公司商業(yè)賄賂的認(rèn)識(shí)，反映民眾的心聲，促使經(jīng)營者加入到反商業(yè)賄賂自律和合作的行列，促進(jìn)反商業(yè)賄賂行動(dòng)計(jì)劃的實(shí)施。

（五） 強(qiáng)化國際反商業(yè)賄賂合作

為了更好地打擊跨國公司商業(yè)賄賂，我國可以充分利用公約提供的框架，與公約各有關(guān)國家進(jìn)行司法協(xié)助，做好案件的調(diào)查取證工作。借鑒國外反商業(yè)賄賂國際合作的經(jīng)驗(yàn)，我國還應(yīng)不斷加強(qiáng)雙邊或者多邊合作的機(jī)制，在充分考慮雙方國情的條件下，以國際法的原則為指導(dǎo)，通過共同簽署國際公約以加強(qiáng)相互合作；積極參加各種國際反商業(yè)賄賂行動(dòng)，保持與各國的反商業(yè)賄賂互動(dòng)；適當(dāng)?shù)丶尤胪该鲊H、國際反貪局聯(lián)合會(huì)、國際反腐敗學(xué)院等國際反腐敗組織，以國際組織作為溝通平臺(tái)，學(xué)習(xí)交流國際上反腐敗的先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)，不斷提高反腐敗技術(shù)，在國際組織的協(xié)助下完善我國監(jiān)督和打擊商務(wù)腐敗的機(jī)制，推行反腐敗計(jì)劃，從而提高跨國商業(yè)賄賂案件的懲處效率，推動(dòng)我國反跨國商業(yè)賄賂工作的取得進(jìn)一步的成就。

國家社科基金項(xiàng)目《在華跨國公司商業(yè)賄賂問題研究》（11CZZ017）階段性研究成果；

廣州市社科基金項(xiàng)目《在華跨國公司商業(yè)賄賂行為預(yù)防與治理機(jī)制研究——以廣州市為例》（0705）階段性研究成果。

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[12]王春林．發(fā)達(dá)國家商業(yè)賄賂防治對(duì)策[J]．特區(qū)經(jīng)濟(jì)，2009，（6）．

[13]胡曉琳．商業(yè)賄賂與防治對(duì)策研究[D]．中國政法大學(xué)，2008，（6）．

[14]索維東．商業(yè)賄賂的成因、危害與治理[J]．求是，2006，（20） ．

[15]李芳曉．商業(yè)賄賂犯罪的成因與對(duì)策探析[J],審計(jì)研究，2011，（3）．

[16]樂紹延，王振華等．國外怎樣治理商業(yè)賄賂[N]．瞭望新聞周刊，2006-04-24．

[17]戚秦．商業(yè)賄賂法律規(guī)制問題研究:[D]．上海:復(fù)旦大學(xué)，2011．

D922．294；D997．9

10．13784/j．cnki．22-1299/d．2017．05．004

周凌霄，廣州大學(xué)廣州發(fā)展研究院副院長，副教授，主要研究方向：跨國公司治理；李欣怡，廣州市政府系統(tǒng)培訓(xùn)中心職員，研究方向：廉潔政府；

邵彤姣，吉林大學(xué)經(jīng)濟(jì)學(xué)院經(jīng)濟(jì)學(xué)專業(yè)學(xué)生，研究方向：市場經(jīng)濟(jì)理論。

責(zé)任編輯解梅娟