魏 康

(華東政法大學(xué) 法律學(xué)院,上海 200063)

激憤殺人刑事規(guī)制路徑及立法提倡

魏 康

(華東政法大學(xué) 法律學(xué)院,上海 200063)

我國(guó)刑法中故意殺人罪的規(guī)定過(guò)于簡(jiǎn)潔，致使司法實(shí)踐中對(duì)于激憤殺人的認(rèn)定和處罰標(biāo)準(zhǔn)不一。需要明辨“激憤”與“激情”的區(qū)別，明確“激憤殺人”的概念界定，較一般故意殺人行為而言，其被害人具有過(guò)錯(cuò)分擔(dān)刑事責(zé)任，行為人人身危險(xiǎn)性和預(yù)防必要性降低，進(jìn)而奠定了對(duì)其從寬處罰的法理基礎(chǔ)。因此，應(yīng)當(dāng)通過(guò)刑法修正案的形式增加對(duì)于激憤殺人特殊處罰的注意規(guī)定。

激憤殺人;從寬處罰;規(guī)制路徑

一、問(wèn)題的提出

生命權(quán)益在個(gè)人權(quán)益種類(lèi)中處于至高無(wú)上的特殊地位，是個(gè)人其他一切活動(dòng)開(kāi)展的基礎(chǔ)和載體。正是因此，故意殺人行為作為對(duì)被害者生命權(quán)益的剝奪，歷來(lái)是刑法所重點(diǎn)管控的罪行。我國(guó)自古也有“殺人者死”的法律傳統(tǒng)和“殺人償命” 的報(bào)應(yīng)心理[1]?；宋覈?guó)刑法將其置于了侵犯公民人身權(quán)利、民主權(quán)利罪的首條，而且規(guī)定了：“故意殺人的，處死刑、無(wú)期徒刑或者十年以上有期徒刑；情節(jié)較輕的，處三年以上十年以下有期徒刑?！?然而隨著刑罰理念的進(jìn)步，于犯罪嫌疑人有效保護(hù)的理念逐漸得到認(rèn)可。一方面，死刑作為國(guó)家對(duì)于犯罪嫌疑人生命權(quán)益的一種剝奪，可謂是對(duì)行為人其他權(quán)利的全部否定，學(xué)界以及公眾對(duì)于國(guó)家享有剝奪公民生命這一權(quán)力產(chǎn)生了質(zhì)疑，自1764年意大利著名刑法學(xué)家貝卡利亞在其著作《論犯罪與刑罰》一書(shū)中明確提出廢除死刑制度的主張以來(lái)，限制直至廢除死刑的主張逐漸得到了各國(guó)立法的認(rèn)可。我國(guó)歷經(jīng)九次刑法修正案，也僅剩下46個(gè)可適用死刑的罪名。故意殺人罪則為其中最典型的死刑適用罪名，因而應(yīng)當(dāng)具有明確的適用標(biāo)準(zhǔn)以嚴(yán)格適用死刑。另一方面，隨著刑罰預(yù)防效果得到重視，刑罰作為幫助犯罪人重新回復(fù)社會(huì)的功能也逐漸得到認(rèn)可，“重刑主義”被“刑罰輕緩化”所取代也逐漸成為了世界潮流。作為重刑適用典型代表的故意殺人罪更應(yīng)當(dāng)明確司法適用標(biāo)準(zhǔn)。

反觀我國(guó)刑法232條關(guān)于故意殺人罪的條文則極其簡(jiǎn)單。規(guī)定了“死刑、無(wú)期徒刑或者十年以上有期徒刑”以及“處三年以上十年以下有期徒刑”兩個(gè)差異較大的法定刑適用檔次。然而對(duì)于不同檔次的選擇標(biāo)準(zhǔn)采用了高度抽象和概括的“情節(jié)較輕”寥寥數(shù)語(yǔ)，這表明立法者將“情節(jié)較輕”的判斷交由司法者來(lái)行使[2]，由此便導(dǎo)致了“情節(jié)較輕”適用標(biāo)準(zhǔn)的差異化十分明顯。甚至于許多法官懼于“法官終身責(zé)任制”以及被害者家屬的不滿乃至民意的洶涌等，沒(méi)有足夠的勇氣來(lái)突破原有的刑法適用順位，減少乃至不適用“情節(jié)較輕”這一標(biāo)準(zhǔn)。其中最典型的的莫過(guò)于對(duì)激憤殺人認(rèn)定處罰的混亂化。由于立法的模糊性，沒(méi)有統(tǒng)一的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，導(dǎo)致了司法適用過(guò)程中由于法官主觀價(jià)值判斷的不同而出現(xiàn)了“同案不同判”的不合理現(xiàn)象。這無(wú)異于自民主時(shí)代以來(lái)屢遭詬病和否認(rèn)的司法恣意現(xiàn)象的一種偽裝，需要我們及時(shí)摒棄與修正。此時(shí)唯有尋出當(dāng)前我國(guó)刑法對(duì)于激憤殺人評(píng)價(jià)的缺陷所在,厘清刑事規(guī)制視角下激憤殺人的概念與范圍,探討其是否應(yīng)當(dāng)從寬處罰,有何法理依據(jù),考量是通過(guò)立法途徑亦或司法途徑來(lái)統(tǒng)一量刑標(biāo)準(zhǔn)等,方能為激憤殺人這一行為找到合適的刑法定位，有效修正當(dāng)前司法實(shí)務(wù)中對(duì)其評(píng)判恣意性的缺漏。

二、我國(guó)刑法對(duì)于激憤殺人評(píng)價(jià)的缺陷所在

生活中發(fā)生的殺人行為對(duì)于雙方來(lái)說(shuō)可謂是一種雙輸?shù)倪x擇，任何一個(gè)犯罪分子經(jīng)過(guò)理性的思考都不會(huì)輕易選擇剝奪受害人的生命來(lái)徹底杜絕自己的后路，大多數(shù)的殺人行為多是因過(guò)度的情緒波動(dòng)亦或激情所引發(fā)。但是在我國(guó)刑法總則中未曾有關(guān)于激情犯罪的特殊處罰原則，在故意殺人罪中也沒(méi)有關(guān)于激情殺人如何認(rèn)定的明確依據(jù)。筆者認(rèn)為我國(guó)當(dāng)前刑法對(duì)于“激憤殺人”的評(píng)價(jià)存在以下缺陷：

首先，對(duì)于“激憤殺人”的概念和范圍沒(méi)有明確的標(biāo)準(zhǔn)。無(wú)論是刑法條文還是司法解釋中對(duì)于“激情犯罪”、“激情殺人”、還是“激憤殺人”都沒(méi)有明確的條文涉及，也沒(méi)有統(tǒng)一的概念確定，導(dǎo)致應(yīng)受刑法評(píng)價(jià)的“激憤殺人”與一般意義上的“激情殺人”沒(méi)能進(jìn)行有效的區(qū)分。雖然法律源于生活，但是法律術(shù)語(yǔ)和生活用語(yǔ)應(yīng)當(dāng)加以區(qū)分。刑法文本的規(guī)定需要采用抽象的語(yǔ)言方能有效涵蓋這紛繁復(fù)雜的社會(huì)亂象，然而并不是所有的社會(huì)不合理現(xiàn)象都能夠納入刑法評(píng)價(jià)范圍之內(nèi)，此時(shí)便需要通過(guò)刑法解釋的方法來(lái)有效劃定其規(guī)制界限和范圍，沒(méi)有法律的明確規(guī)定，也就沒(méi)有了解釋的依據(jù)。此處方為我國(guó)司法實(shí)務(wù)中對(duì)于“激憤殺人”認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)混論的根源所在。一方面，標(biāo)準(zhǔn)不清會(huì)導(dǎo)致性質(zhì)認(rèn)定的模糊，不免摻雜過(guò)多主觀評(píng)判因素。另一方面，也容易導(dǎo)致將其它不應(yīng)受刑法特殊評(píng)價(jià)的一般“激情殺人行為”納入，進(jìn)而加劇了刑罰處罰混亂的表象。如曾受社會(huì)熱議的“藥家鑫案件”其辯護(hù)律師也曾提出“激情殺人”的辯護(hù)意見(jiàn)，但是筆者認(rèn)為藥家鑫殺人主觀上雖然具有一定的情緒因素，但并不能構(gòu)成刑法特殊評(píng)價(jià)意義上的“激憤殺人”。

其次，司法實(shí)踐中對(duì)于“激憤殺人”的考量因素不全面。目前我國(guó)司法實(shí)踐中對(duì)激憤殺人行為的評(píng)價(jià)更側(cè)重評(píng)價(jià)被害人對(duì)殺人者激情誘發(fā)的過(guò)錯(cuò)程度[3]。誠(chéng)然，其正確認(rèn)識(shí)到了激憤殺人者責(zé)任程度降低這一因素，也是“激憤殺人”成立的必要條件之一，但是并不是其適用刑罰時(shí)全部的考量因素。對(duì)于殺人者是否應(yīng)當(dāng)具有過(guò)錯(cuò),過(guò)錯(cuò)程度如何界定,被害人是否限于激憤者,被告人又是否限于被害人行為的直接指向者,激憤事項(xiàng)有沒(méi)有限制,等等因素都需要加以明確，并納入到激憤殺人的考量范圍之內(nèi)。

提出問(wèn)題的最終目標(biāo)始終指向著解決問(wèn)題，明確了我國(guó)當(dāng)前刑法對(duì)于“激憤殺人”評(píng)價(jià)的缺陷所在，無(wú)異于為“激憤殺人”的刑事規(guī)制路徑找到了一條可行之道。

三、激憤殺人刑事規(guī)制路徑探析

(一)刑事規(guī)制視角下激憤殺人的概念界定

想要保證“激憤殺人”刑事規(guī)制路徑的方向正確性，需要厘清其與一般意義上的“激情殺人”的區(qū)別，明辨“激憤殺人”的概念，準(zhǔn)確界定刑法評(píng)價(jià)意義下的“激憤殺人”的范圍。以此為基石，理解其從寬處罰的法理基礎(chǔ)，準(zhǔn)確找尋其刑法定位。

1.需要明辨的是刑法規(guī)范下“激情殺人”與“激憤殺人”的本質(zhì)區(qū)別。于激情殺人而言單純的屬于沖動(dòng)因素的誘發(fā)，其所涵蓋的范圍就比較廣泛，日常生活中合理或者不合理的行為都有可能成為引起行為人情緒激動(dòng)的誘因。而“激憤殺人”則應(yīng)該是一種沖動(dòng)因素和道德因素的結(jié)合。亦即行為人所表達(dá)的沖動(dòng)是對(duì)法律和道德所維系的基本價(jià)值觀念的尊重[4]?！凹崥⑷恕弊鳛楣室鈿⑷俗镏械湫偷膽?yīng)當(dāng)從輕處罰的情節(jié)，雖未得到我國(guó)刑法明文認(rèn)可，但是依然有相應(yīng)的規(guī)定以及部分司法實(shí)踐予以認(rèn)可，1999年10月27日最高人民法院頒布的 《全國(guó)法院維護(hù)農(nóng)村穩(wěn)定刑事審判工作座談會(huì)紀(jì)要》 規(guī)定 ：對(duì)于被害人一方有明顯過(guò)錯(cuò)或?qū)γ芗せ?fù)有直接責(zé)任，或者被告人有法定從輕處罰情節(jié)的，一般不應(yīng)判處死刑立即執(zhí)行。由此，并不是所有的激情殺人亦或沖動(dòng)殺人行為都有從輕處罰的充分依據(jù)，法律是道德的最后一道防線，具有著宣揚(yáng)正確的道德價(jià)值觀念的作用。只有在被害人存在重大過(guò)錯(cuò)情況，而行為人出于情緒反應(yīng)激動(dòng)和對(duì)道德價(jià)值評(píng)判的重視而做出逾越之舉時(shí)，方能受到刑罰處罰的優(yōu)待。

2.被害人過(guò)錯(cuò)應(yīng)為法律意義上的過(guò)錯(cuò)行為。這主要是針對(duì)被害人所實(shí)施的引起行為人激憤的事項(xiàng)而言。即使行為人是激憤殺人，但其本質(zhì)上仍然屬于一種故意殺人行為。之所以對(duì)其的處罰應(yīng)當(dāng)有著不同于一般故意殺人行為的優(yōu)待，就在于行為人的“激憤”，而且這一“激憤”的行為已然納入到了刑法評(píng)價(jià)范圍之內(nèi)，我們應(yīng)該看到本質(zhì)上則是對(duì)于被害人所實(shí)施引起行為人“激憤”的行為的刑法評(píng)價(jià)。對(duì)于法律意義上過(guò)錯(cuò)行為的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)問(wèn)題，筆者認(rèn)為不能單純按照刑事的評(píng)判標(biāo)準(zhǔn)，而是包含了其他部門(mén)法律的規(guī)定。在整個(gè)法律體系中，前置法和刑法分兵把守，共同致力于對(duì)社會(huì)規(guī)范的維護(hù)，由于前置法的術(shù)業(yè)專(zhuān)攻，它往往成為違法性行為檢測(cè)的先遣隊(duì)，因此前置法處于第一道防線上[5]，刑法則位于第二道防線，是諸法之盾。二者可謂是同源一體，將其他部門(mén)法意義下的過(guò)錯(cuò)行為納入刑法評(píng)價(jià)范圍之內(nèi)并無(wú)不妥。具體來(lái)說(shuō)，這一過(guò)錯(cuò)行為存在著對(duì)他人或者公共秩序的侵犯，法律所能吸收的一般是道德規(guī)范體系中最基本的內(nèi)容、最起碼的要求[6]。就過(guò)錯(cuò)行為內(nèi)容而言主要為言行行為，如隨意毆打、侮辱行為等。此時(shí)亦需要注意與正當(dāng)防衛(wèi)的有效區(qū)分，對(duì)于能夠威脅行為人生命安全或者可能造成重大身體損傷的過(guò)錯(cuò)行為，則已有正當(dāng)防衛(wèi)乃至防衛(wèi)過(guò)當(dāng)予以評(píng)價(jià)，應(yīng)當(dāng)有效排除出去，以完成刑法理論的有效銜接。

就過(guò)錯(cuò)行為的指向?qū)ο蠖?，筆者認(rèn)為可以包括行為人及其近親屬。中國(guó)歷來(lái)是一個(gè)親親尊尊的禮教社會(huì)，“血濃于水，血脈相連”的思想深入人心，于長(zhǎng)者乃至近親屬的羞辱言行對(duì)行為人的精神刺激程度可能更甚于本人，因?yàn)閷?duì)象應(yīng)當(dāng)包括行為人本人及其近親屬。

3.需要引起行為人的情緒激動(dòng)、憤慨。“激憤殺人”本就是激情犯罪的一種，屬于情緒犯罪。所謂激情，通常指一種“強(qiáng)烈的、短暫的，然而是爆發(fā)式的情緒狀態(tài)”[7]。由詞達(dá)意需要引起行為人的情緒激動(dòng)、憤慨。每個(gè)人的主觀承受能力是有所差異的，完全按照一般社會(huì)公眾的反應(yīng)忽視個(gè)體的差異是不合理的，但是個(gè)人的主觀思想又是深不可測(cè)，我們不能完全探知一個(gè)行為人內(nèi)心真正的想法，完全依照個(gè)體判斷極容易受到行為人的偽裝和欺騙，而且容易促使行為人威逼利誘鑒定人員作出有利于自己的認(rèn)定，給司法腐敗撕開(kāi)一條裂縫。應(yīng)當(dāng)以社會(huì)一般公眾的情感反應(yīng)作為基準(zhǔn)，結(jié)合行為人具體的精神狀態(tài)才能夠最大化的保障評(píng)判的客觀性。

就行為人的行為對(duì)象而言只能包括實(shí)施激憤事項(xiàng)者本人，法律尚不株連無(wú)辜，遑論個(gè)人，因而對(duì)于行為人激憤殺人而言只能指向?qū)嵤┘嵤马?xiàng)者本人，對(duì)于他人乃至其近親屬的殺害行為，并不屬于刑法評(píng)價(jià)范圍內(nèi)的“激憤殺人”行為。

4.激情殺人行為需要即時(shí)發(fā)生。激情犯罪本就是一種非預(yù)謀犯罪，是行為人受到情感刺激之后，對(duì)于自身的控制能力減弱，進(jìn)而突然實(shí)施的殺人行為。這已經(jīng)得到了學(xué)術(shù)界的共識(shí)以及世界各國(guó)有關(guān)立法的認(rèn)可，如美國(guó)《刑法》規(guī)定：只有在犯罪人受到刺激和實(shí)施致命打擊之間不存在足以使激情冷卻下來(lái)的時(shí)間差時(shí)，才可以成立激情殺人[8]。一旦行為人經(jīng)過(guò)了一定的冷靜時(shí)間，一般情況下其情緒會(huì)自動(dòng)緩和，如果繼續(xù)實(shí)施殺人行為的話則表明其經(jīng)過(guò)了理性的權(quán)衡考量，沒(méi)有采取其他有效的法律救濟(jì)措施，而是訴諸暴力行為，此時(shí)已經(jīng)和普通的故意殺人行為基本等同，也沒(méi)有了刑法進(jìn)行特殊評(píng)價(jià)的必要。

(二)激憤殺人從寬處罰的法理基礎(chǔ)：報(bào)應(yīng)與預(yù)防的調(diào)和

盡管存在著認(rèn)定混亂的問(wèn)題，但是對(duì)于“激憤殺人”進(jìn)行從寬處罰已經(jīng)得到了理論界和實(shí)務(wù)界的雙重認(rèn)可。

從我國(guó)立法沿革來(lái)看，在立法草案以及刑法修正案之中已經(jīng)有過(guò)多次的考慮，我國(guó) 1950 年的刑法大綱草案第122條就規(guī)定:“當(dāng)場(chǎng)激于義憤而殺人者，處5年以下監(jiān)禁?！?957年刑法草案第22稿第 148 條第二款規(guī)定:“為了國(guó)家和人民利益，當(dāng)場(chǎng)激于義憤殺人的，可以減輕處罰或者免除處罰?！?978年刑法草案第34稿第147條規(guī)定: “因受壓迫或者嚴(yán)重侮辱，出于激憤殺人的，或者具有其他減輕處罰情節(jié)的，處10 年以下有期徒刑?！盵9]可見(jiàn)自我國(guó)刑法立法之初立法者便已經(jīng)考慮到了“激憤殺人”的特殊情況，較一般的故意殺人罪而言作出了較輕的量刑限制，只是由于立法技術(shù)未完全成熟、刑法理論不完備和公眾對(duì)此的理解程度不深等情況最終沒(méi)有正式列入刑法條文之中，但這并不能否認(rèn)其存在的正當(dāng)性與合理性。而且隨著我國(guó)立法技術(shù)的逐漸完備，刑法量刑標(biāo)準(zhǔn)的全面，以及公眾對(duì)于激憤殺人和一般殺人的區(qū)別意識(shí)也在加強(qiáng)，雖然藥家鑫案并不屬于嚴(yán)格意義上的“激憤殺人”類(lèi)型，但是從公眾意見(jiàn)的提出也可以得知公眾逐漸認(rèn)識(shí)到了激憤殺人這一類(lèi)型的存在，只是需要刑法學(xué)者進(jìn)一步明確標(biāo)準(zhǔn)。

無(wú)源之水不會(huì)長(zhǎng)流，雖然我們對(duì)于激憤殺人從寬處罰已經(jīng)有所承認(rèn)，但還是有必要明確激憤殺人從寬處罰的法理基礎(chǔ)進(jìn)而堅(jiān)定這一理論的合理性。筆者認(rèn)為主要為以下幾點(diǎn)：

1.“激憤者”刑事責(zé)任能力削弱。關(guān)于刑事責(zé)任能力的性質(zhì)、定位等歷來(lái)有所爭(zhēng)論，但是于其依據(jù)則已經(jīng)有所共識(shí)，即辨認(rèn)能力和控制能力[10]。辨認(rèn)能力是評(píng)價(jià)控制能力的前提，是行為人對(duì)于自已行為性質(zhì)的辨識(shí)和認(rèn)知能力，即能否從社會(huì)意義上對(duì)于自己所實(shí)施或即將實(shí)施的行為性質(zhì)有理解能力。于激憤殺人者而言，即對(duì)于自己的殺人行為的負(fù)價(jià)值性能否有全面的認(rèn)識(shí)。筆者認(rèn)為即使是激憤狀態(tài)下的殺人行為，其對(duì)于自己行為的認(rèn)識(shí)能力也未有所改變，能明確認(rèn)識(shí)到這是用非法私力剝奪他人生命權(quán)益的行為。否則其就會(huì)相當(dāng)于喪失了責(zé)任能力，為“精神病狀態(tài)”下的殺人行為，超出了激憤殺人的規(guī)制范圍。

控制能力則是行為人在認(rèn)識(shí)到自己行為性質(zhì)的前提下，對(duì)于自己行為的自由支配的能力，主要涉及意志自由的問(wèn)題。于激憤殺人者而言雖然具有辨認(rèn)能力，但并不能否認(rèn)激憤影響了意志自由，削弱了其控制能力。強(qiáng)烈的情緒會(huì)困擾人，會(huì)改變?nèi)丝创澜绾团袛嗨诵袨榈姆绞絒11]，進(jìn)而會(huì)影響乃至削弱他人的行為選擇的意志自由。人的思想總是理性和感性相結(jié)合的，人的行為選擇總是由感性決定方向，而理性做出制約，法律所具有的的規(guī)范和引導(dǎo)作用也會(huì)在此考量，經(jīng)過(guò)綜合衡量做出意志自由的行為。但是一旦經(jīng)受強(qiáng)烈的精神刺激之下，難免會(huì)由感性控制自己的中樞神經(jīng)，處于自己或者親近之人的人格尊嚴(yán)受到挑釁，而越過(guò)了理性衡量這一程序，由感性沖動(dòng)直接決定了自己的行為，也缺乏了度的限制，可謂是不全面乃至削弱的行為選擇，進(jìn)而減弱了行為人的刑事責(zé)任能力。

2.“激憤者”主觀惡性較低。主觀惡性指構(gòu)成要件行為前、中、后所表現(xiàn)出來(lái)的行為主觀上的罪惡程度，包括罪過(guò)、目的、動(dòng)機(jī)以及行為人的品質(zhì)等所表現(xiàn)出來(lái)的行為人應(yīng)受道義和法律責(zé)難的惡劣程度[12]。就前者而言，激憤殺人行為和激憤事項(xiàng)的發(fā)生具有當(dāng)場(chǎng)性，行為人并沒(méi)有情感冷卻時(shí)間，并未經(jīng)過(guò)理性思考，更不可能有事前預(yù)謀，相對(duì)于一般的故意殺人行為而言，內(nèi)心對(duì)于殺人行為的堅(jiān)定性降低很多，而且上文已有所論述，行為人的刑事責(zé)任能力有所削弱，行為人對(duì)于死亡的后果并不強(qiáng)烈，只是由于缺乏理性的限制導(dǎo)致行為手段的過(guò)度使用。就后者而言，激憤事項(xiàng)往往是由被害人的過(guò)錯(cuò)行為所致，導(dǎo)致行為人出于對(duì)法律和道德維系的社會(huì)價(jià)值觀念的重視而受情緒沖昏了頭腦，進(jìn)一步的實(shí)施了激憤殺人行為。綜合兩者來(lái)看，行為人未有預(yù)謀，對(duì)于死亡結(jié)果的追求不堅(jiān)定，應(yīng)受法律與道義的責(zé)難程度也較一般故意殺人行為較低，因而主觀惡性較小。

3.預(yù)防必要性小。預(yù)防犯罪是刑法的重要目的之一，包括一般預(yù)防與特殊預(yù)防。就一般預(yù)防而言，是指刑罰對(duì)于社會(huì)一般人的威懾效果，主要突出刑罰的社會(huì)效果以及規(guī)范引導(dǎo)作用，激憤殺人本質(zhì)上也是故意殺人行為，二者并無(wú)太大的區(qū)別；就特殊預(yù)防而言主要是針對(duì)行為人本人，即再犯可能性亦或人身危險(xiǎn)性，筆者認(rèn)為激憤殺人者的人身危險(xiǎn)性較低，進(jìn)而特殊預(yù)防必要性較小。故意殺人行為一般是出于對(duì)社會(huì)基本道德價(jià)值觀念的蔑視，無(wú)視他人的生命權(quán)益，經(jīng)過(guò)一定的理性考慮而實(shí)施的剝奪他人生命權(quán)益的行為。而激憤殺人者則是出于對(duì)法律所維系的社會(huì)基本道德價(jià)值觀念的重視，受被害人過(guò)錯(cuò)行為的過(guò)度刺激，而實(shí)施的未經(jīng)預(yù)謀和理性思考的殺人行為，在一般的社會(huì)交往過(guò)程中雙方出現(xiàn)摩擦的現(xiàn)象十分常見(jiàn)，但是出現(xiàn)受他人故意辱罵乃至毆打的行為，尤其是一個(gè)對(duì)于社會(huì)道德價(jià)值觀念極為重視的人是很少發(fā)生的，因此就激憤殺人者的再犯可能性而言較一般的故意殺人行為要小。

4.被害人過(guò)錯(cuò)分擔(dān)刑事責(zé)任。就激憤殺人的概念內(nèi)涵而言，上文已經(jīng)有所論述，要求被害人實(shí)施具有法律意義上的過(guò)錯(cuò)行為，可以說(shuō)這是導(dǎo)致行為人做出激憤殺人行為的起因條件，因而實(shí)質(zhì)上犯罪結(jié)果的發(fā)生可謂是由行為人與被害人共同造成。正如正如德國(guó)學(xué)者霍勒所言:“一些犯罪行為發(fā)生之前犯罪人與被害人的相互作用除了將不法行為完全歸咎于犯罪人，在那些案件中，犯罪行為部分應(yīng)歸責(zé)于被害人?！盵13]既然被害人的過(guò)錯(cuò)行為，而且是法律意義上的過(guò)錯(cuò)行為對(duì)于犯罪結(jié)果的發(fā)生具有一定程度的作用，那么理應(yīng)分擔(dān)其相應(yīng)的刑事責(zé)任。

四、激憤殺人的立法提倡

激憤殺人行為應(yīng)當(dāng)從寬對(duì)待已經(jīng)得到了實(shí)質(zhì)上的認(rèn)可，而且從世界刑事法發(fā)展的趨向來(lái)看，大多國(guó)家也已經(jīng)明文規(guī)定了激憤殺人特殊處罰的原則，但是在我國(guó)司法實(shí)踐中由于缺乏明確的條文規(guī)定，導(dǎo)致實(shí)務(wù)認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)的混亂，不能有效合理的評(píng)價(jià)、處罰激憤殺人行為，因?yàn)閼?yīng)當(dāng)明確關(guān)于激憤殺人行為的認(rèn)定、處罰標(biāo)準(zhǔn)。關(guān)于明確激憤殺人的認(rèn)定、處罰標(biāo)準(zhǔn)有以下路徑可供選擇

1.采用立法或司法解釋的方式，將“激憤殺人”直接包含在情節(jié)較輕的行為之中。根據(jù)《人民法院組織法》、《關(guān)于加強(qiáng)法律解釋工作的決定》規(guī)定：“凡關(guān)于法律、法令條文本身需要進(jìn)一步明確界限或作補(bǔ)充規(guī)定的，由全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)進(jìn)行解釋或用法令加以規(guī)定”、“凡屬于法院審判工作中具體應(yīng)用法律、法令問(wèn)題，由最高人民法院進(jìn)行解釋。凡屬于檢察院檢察工作中具體應(yīng)用法律、法令的問(wèn)題，由最高人民檢察院進(jìn)行解釋”[14]。顯然這是一種本不包含在“情節(jié)較輕”情節(jié)之中的行為，不屬于法院或者檢察院適用法律過(guò)程中遇到的問(wèn)題，不應(yīng)由司法解釋加以規(guī)定。而對(duì)于立法解釋而言也要遵循刑法條文之間的邏輯關(guān)系和價(jià)值協(xié)調(diào)。立法解釋畢竟是對(duì)既定法的解釋?zhuān)耆荒艿韧诹⒎ǎ荒苡庠浇忉尩慕缦?。縱覽刑法分則諸條文以及總則規(guī)定，無(wú)一涉及激情犯罪，一旦直接將“激憤殺人”規(guī)定在了“情節(jié)較輕”之中，無(wú)異于開(kāi)了對(duì)于激情犯罪特殊刑事刑事處罰的先例，已經(jīng)逾越了立法解釋的權(quán)限，而且進(jìn)一步對(duì)于其他罪名如綁架罪、過(guò)失致人死亡罪等關(guān)于“情節(jié)較輕”的規(guī)定涉及激情犯罪的情況能否特殊認(rèn)定也會(huì)隨之而來(lái)。

2.增加“故意殺人罪”的罪狀描述。第二種路徑便是直接在故意殺人罪之中增加關(guān)于激憤殺人的明確規(guī)定，或者直接簡(jiǎn)單規(guī)定激憤殺人而后通過(guò)立法解釋予以明確。筆者認(rèn)為如此不妥，按照此種路徑變相限制了激憤殺人的量刑幅度，即要么為三到十年，要么十年以上、無(wú)期徒刑或死刑。而傳統(tǒng)的兩個(gè)量刑檔次都不能完全涵蓋激憤殺人的情況。經(jīng)前文論述較一般故意殺人行為而言激憤殺人理應(yīng)從寬處罰，因此顯然應(yīng)當(dāng)在死刑以下。如若完全按照“情節(jié)較輕”的量刑規(guī)定則最高刑期限定在了十年以下，雖然被害人有一定過(guò)錯(cuò)引起了其情緒過(guò)于激烈而并沒(méi)有事先預(yù)謀，但是激憤殺人本質(zhì)上依然是故意殺人行為，社會(huì)危害性依然較為嚴(yán)重。對(duì)于手段特別殘忍的激憤殺人行為依然有嚴(yán)厲處罰的必要，而且刑法234條故意傷害罪中以特別殘忍手段致人重傷的即可處十年以上有期徒刑，故而使用特別殘忍手段激憤殺人的行為理應(yīng)不輕于此。所以通過(guò)增加罪狀描述而將激憤殺人行為的量刑限定在了這兩個(gè)檔次之中是無(wú)法有效做到罪刑均衡以及刑法體系的完整性的。

3.條文之下新增注意規(guī)定。即在刑法232條之下增加激憤殺人的注意規(guī)定，表述可為：激憤殺人的，處三年以上十年以下有期徒刑，手段特別殘忍的處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑。首先，就用語(yǔ)而言故意殺人罪本身表述就十分簡(jiǎn)潔，所增加的這一規(guī)定亦應(yīng)如此，同時(shí)也符合了法律語(yǔ)言本身的簡(jiǎn)潔性要求。而后通過(guò)立法解釋或者司法解釋的方式明確激憤殺人的起因條件為被害人重大過(guò)錯(cuò)、對(duì)象限定為本人或近親屬，時(shí)間限定為當(dāng)場(chǎng)等。就刑罰配置而言，激憤殺人本質(zhì)上亦是故意殺人行為，最低刑應(yīng)限定在3年。關(guān)于最高刑期由于需要對(duì)行為人從寬處罰，進(jìn)而排除死刑的適用。將三到十年列為基準(zhǔn)適用，而對(duì)于手段特別殘忍的激憤殺人考量到與故意傷害罪的協(xié)調(diào)問(wèn)題應(yīng)當(dāng)設(shè)定在十年以上或者無(wú)期徒刑。其次，就形式而言也符合我國(guó)修法程序，如這次《刑法修正案(九)》中在338條虐待罪下新增了338條之一虐待被監(jiān)護(hù)、看護(hù)人罪。兩罪都是對(duì)于虐待行為的刑法規(guī)制，但和本文不同的是其行為主體行為對(duì)象關(guān)系有所區(qū)別，二者互為補(bǔ)充，而激憤殺人與故意殺人行為則是起因條件的不同，激憤殺人行為本質(zhì)上亦是故意殺人，二者為包含關(guān)系。故而雖然在232條之下新增了關(guān)于激憤殺人的注意規(guī)定，但并不適宜單獨(dú)設(shè)立激憤殺人罪這一罪名。

刑法是諸法之盾，其運(yùn)用應(yīng)當(dāng)慎之又慎，用語(yǔ)的簡(jiǎn)潔更要求我們?cè)趯?duì)某一行為進(jìn)行認(rèn)定以及規(guī)制時(shí)的精確。刑法亦是由立法者所創(chuàng)造，并非完美無(wú)瑕，在適用過(guò)程中總會(huì)出現(xiàn)或此或彼的漏洞，再窮盡解釋而不能有效解決知識(shí)，便需要通過(guò)修法的方式來(lái)加以完善。

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[責(zé)任編輯:范禹寧]

2017-03-10

2016華東政法大學(xué)研究生創(chuàng)新能力培養(yǎng)專(zhuān)項(xiàng)資金項(xiàng)目(2016-4-067)

魏康(1994-),男，安徽阜陽(yáng)人，2015級(jí)刑法學(xué)專(zhuān)業(yè)碩士研究生。

D914.34

A

1008-7966(2017)03-0029-04