姚 淼

（610000 中國(guó)平安財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)股份有限公司四川分公司 四川 成都）

有限責(zé)任公司隱名出資人權(quán)益淺析

姚 淼

（610000 中國(guó)平安財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)股份有限公司四川分公司 四川 成都）

公司中的隱名出資是指一方（隱名出資人）實(shí)際認(rèn)購(gòu)出資，但公司的章程、股東名冊(cè)或其他工商登記材料記載的出資人卻為他人（顯名出資人）的出資行為。隱名投資協(xié)議只約定隱名股東與顯名股東之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，不具有對(duì)抗第三人的法律效力。有限公司隱名出資是一種法律行為，在沒(méi)有法定的無(wú)效情形下，其投資權(quán)益應(yīng)該受到保護(hù)?；谏谭ǖ幕驹瓌t，隱名出資者的投資權(quán)益只能限定在隱名出資人與名義出資人之間形成的債的范疇內(nèi)，隱名出資者并不能成為公司的當(dāng)然股東，不能享有股東權(quán)益。但為保護(hù)隱名出資者的權(quán)益，有效處理隱名出資所產(chǎn)生的糾紛，應(yīng)當(dāng)設(shè)置隱名出資者有條件成為股東的制度，賦予隱名出資者以股權(quán)期待權(quán)。

隱名出資；投資權(quán)益；股權(quán)期待

公司隱名出資是指一方實(shí)際出資，但公司章程、股東名冊(cè)或其他工商登記材料記載的投資人卻為他人的現(xiàn)象。實(shí)踐中，隱名出資人采取隱名的原因是多樣的，但趨利的動(dòng)因是一致的，所以，對(duì)于出資收益的歸屬和對(duì)公司管理權(quán)的歸屬是隱名出資人做出投資行為時(shí)所必須考慮的。

一、隱名出資行為在公司法上的效果

有限公司作為主要商主體，其內(nèi)部組成要素的形成具有規(guī)范性和法定性?！艾F(xiàn)代商法本質(zhì)上是支配經(jīng)營(yíng)性主體（特別是企業(yè)）的經(jīng)營(yíng)性活動(dòng)的專(zhuān)門(mén)法，因而經(jīng)營(yíng)性主體的組織結(jié)構(gòu)及其經(jīng)營(yíng)性活動(dòng)應(yīng)當(dāng)構(gòu)成商法中不可分割的核心內(nèi)容，商法本質(zhì)上是所謂企業(yè)活動(dòng)法”。基于商法這一特質(zhì)，衍生出商法具有區(qū)別于民法的特有的原則，包括但不限于商主體法定原則、商行為實(shí)施上的強(qiáng)制主義又稱(chēng)“干預(yù)主義”“要式主義”、商行為效力確定上的外觀主義等等體現(xiàn)出商法公法化的特征。而對(duì)于商主體的法定原則，它的一項(xiàng)重要內(nèi)容是商主體組織形式由法律明確設(shè)定，而且其設(shè)立的基本條件也多由法律規(guī)定。這一點(diǎn)在公司法中體現(xiàn)得尤其明顯?，F(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)不是自由放任的經(jīng)濟(jì)形態(tài)，而是嚴(yán)格規(guī)范并由國(guó)家實(shí)行有限干預(yù)的經(jīng)濟(jì)形態(tài)。商事組織類(lèi)型的法定化就是通過(guò)貫徹人類(lèi)理性精神和實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的法律，使商事組織保持持續(xù)性、穩(wěn)定性、規(guī)范性，避免不確定性、任意性和偶然性，提高抵抗風(fēng)險(xiǎn)的能力，有限地進(jìn)行市場(chǎng)交易。這是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)國(guó)家通行的做法，無(wú)論是大陸法系還是英美法系國(guó)家，企業(yè)的法律形態(tài)都有法律規(guī)定而非當(dāng)事人自由創(chuàng)設(shè)。所以，在涉及公司內(nèi)部組織要素上（包括股東資格的取得）無(wú)論是大陸法系還是英美法系國(guó)家都在其公司法中做出了規(guī)定，投資者不僅要實(shí)際出資，而且要在公司章程、股東名冊(cè)（或股東登記簿）及商事登記中顯名才成為公司的股東。

從我國(guó)的公司立法看，隱名出資行為也并未獲得公司法的認(rèn)可，公司法甚至沒(méi)有提及這一行為，依據(jù)《公司法》第33條第2款可以得出的推論是，未記載于股東名冊(cè)的隱名出資人不能向公司要求行使股東權(quán)利，立法對(duì)隱名出資的非鼓勵(lì)態(tài)度可見(jiàn)一斑。

本文認(rèn)為，我國(guó)公司法同樣應(yīng)當(dāng)繼續(xù)固守商法的基本原則及商主體設(shè)立及要素的規(guī)范性和法定性，隱名出資人與名義出資人之間約定不能突破公司法的基本制度。

二、隱名出資的法律行為在合同法上效果

我國(guó)公司法拒絕對(duì)隱名出資作出規(guī)定，而且根據(jù)商法的性格也不容許當(dāng)事人擅自創(chuàng)設(shè)股東方式，但這并不意味著否定了隱名出資的任何權(quán)益。依照民法的私法自治、契約自由原則，當(dāng)事人在法律不禁止的范圍內(nèi)可以為一定的民事行為，雙方的約定如果不違背國(guó)家強(qiáng)制性規(guī)定，無(wú)合同法五十二條規(guī)定的情形，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定約定有效，隱名出資人依據(jù)約定對(duì)名義出資人享有債法上的權(quán)利。所以，盡管雙方的合同中安排了隱名出資人對(duì)公司享有投資權(quán)益，但基于合同的相對(duì)性原理，這種約定的效力也不能及于公司，隱名出資人只能通過(guò)顯名股東（名義出資人）間接實(shí)現(xiàn)自己的投資權(quán)益。

實(shí)務(wù)中存在隱名出資人實(shí)際參與公司管理的情形，其他股東知道或應(yīng)當(dāng)知道二者之間的合同關(guān)系，如何看待這種現(xiàn)象，能否直接認(rèn)定隱名出資人的股東資格？本文認(rèn)為，對(duì)這種現(xiàn)象應(yīng)當(dāng)視為以顯名股東的名義參與的，外觀上仍然表現(xiàn)為代理顯名股東所參與的管理，這樣理解在民法層面上并無(wú)障礙，同時(shí)也不至于逾越公司法的界限。在沒(méi)有滿(mǎn)足公司法所要求的成為公司股東的形式要件和實(shí)質(zhì)要件之前，越過(guò)顯名股東運(yùn)行承認(rèn)隱名出資人為公司股東無(wú)疑是對(duì)商法制度的破壞。所以，無(wú)論隱名出資者是否參與公司的管理，也不論公司其他股東是否認(rèn)可該出資人的行為，隱名出資者的角色不應(yīng)該因此改變。

三、賦予隱名出資人附條件取得公司股東權(quán)

由股東出資構(gòu)成的公司資本在公司存在及運(yùn)營(yíng)的整個(gè)過(guò)程中扮演著極其重要的角色。對(duì)公司而言，它既是公司獲取獨(dú)立人格的必備要件，又是公司得以運(yùn)營(yíng)和發(fā)展的物質(zhì)基礎(chǔ)；對(duì)債權(quán)人而言，它是公司債務(wù)的總擔(dān)保，是債權(quán)人實(shí)現(xiàn)其債權(quán)的重要保障。

對(duì)于“期待”或“期待權(quán)”，作為與既得權(quán)相對(duì)應(yīng)的一項(xiàng)獨(dú)立的民事權(quán)利，立法例上尚無(wú)規(guī)定，但作為學(xué)理上的研究自德國(guó)杜賓根大學(xué)教授賴(lài)札提出“物權(quán)期待”概念后，對(duì)于“期待”與“期待權(quán)”的研究一直在持續(xù)著?！捌诖迸c“期待權(quán)”大都被做同義的解釋?！捌诖笔侵笝?quán)利的期待，它包括債權(quán)之“期待”、物權(quán)之“期待”以及無(wú)體財(cái)產(chǎn)權(quán)之“期待”等等。布萊克法律詞典將期待權(quán)解釋為一種附條件的權(quán)利，是一項(xiàng)取決于現(xiàn)有條件繼續(xù)存在，直到將來(lái)特定事件發(fā)生才取得的權(quán)利。按此解釋?zhuān)?lèi)似的立法例是存在的，在買(mǎi)賣(mài)合同中，所有權(quán)保留制度為買(mǎi)受人附條件取得標(biāo)的物所有權(quán)的制度，買(mǎi)受人在分期付款完成前具有取得標(biāo)的物所有權(quán)的期待。我國(guó)《合同法》第一百三十三條規(guī)定、一百三十四條也有類(lèi)似規(guī)定。本文認(rèn)為，在處理隱名出資權(quán)益保護(hù)問(wèn)題上，可以借鑒這種制度，雖然隱名出資人與顯名股東在協(xié)議中不能對(duì)隱名出資人取得股東權(quán)進(jìn)行約定，但是從有利于處理因出資行為所產(chǎn)生的法律糾紛而言，在當(dāng)事人的合同行為和公司法制度之間尋找一個(gè)平衡點(diǎn)很有必要，賦予一定條件下隱名出資人取得股東權(quán)的期待既可避免公司基本制度受到影響，也兼顧了對(duì)隱名出資人的權(quán)益保護(hù)，但條件設(shè)置應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格。這種條件應(yīng)當(dāng)包括，其一，隱名出資人與顯名股東之間的協(xié)議有效，并且出資者已經(jīng)實(shí)際出資；其二，顯名股東嚴(yán)重違約或者顯名股東客觀上喪失繼續(xù)履行合同的能力，致使雙方的合同關(guān)系無(wú)法維持；其三，公司股東不行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)，公司股東會(huì)也不同意采取減少公司股份辦法讓顯名股東退出公司的。在實(shí)質(zhì)條件齊備后，隱名出資人可以請(qǐng)求公司完成相關(guān)商事登記。

[1]華小鵬.有限責(zé)任公司隱名股東的股東資格認(rèn)定[J].《甘肅政法學(xué)院學(xué)報(bào)》,2008年4期.