吳宇方

法律視角下看浙江企業(yè)應(yīng)對反傾銷調(diào)查之策略

吳宇方

從世界范圍來看，反傾銷的立法與實(shí)踐已經(jīng)有了近百年的歷史，但其中絕大多數(shù)案件發(fā)生于二十世紀(jì)九十年代。中國是近年來幾個主要的被調(diào)查國之一，而其中又以浙江省為甚，浙江是中國遭致反傾銷較多的重災(zāi)區(qū)。應(yīng)對反傾銷調(diào)查，主要可從經(jīng)濟(jì)維度、法律維度著手，文章單從法律視角審視浙江面臨的反傾銷調(diào)查現(xiàn)狀，在挖掘浙江企業(yè)遭受國際反傾銷調(diào)查態(tài)勢加強(qiáng)之原因的同時，探析隱藏于其后的國際與國內(nèi)的相關(guān)法律規(guī)定之缺陷，從而對浙江企業(yè)應(yīng)對反傾銷調(diào)查提出可行性建議。

反傾銷調(diào)查現(xiàn)狀；原因；對策

截止2015年，中國已連續(xù)19年拿下“世界上遭受反傾銷調(diào)查最多的國家”這一“殊榮”，其中，浙江省是國內(nèi)遭致反傾銷較多的重災(zāi)區(qū)。而懸在浙江企業(yè)頭上的達(dá)摩克利斯之劍就是《中國入世議定書》第十五條的有關(guān)規(guī)定，該規(guī)定被眾多以“反傾銷”名義行“貿(mào)易保護(hù)”之實(shí)的國家用以確定浙江企業(yè)的“非市場經(jīng)濟(jì)地位”，從而選擇替代國價格作為對比出口價格的基準(zhǔn)價格。其與WTO為保護(hù)貿(mào)易而設(shè)立反傾銷法這一立法初衷背道而馳的，實(shí)質(zhì)是非關(guān)稅壁壘的表現(xiàn)形式，是對法律的濫用。因此，筆者認(rèn)為，應(yīng)深度挖掘浙江企業(yè)遭受國際反傾銷調(diào)查態(tài)勢加強(qiáng)的原因，并找出相應(yīng)的策略，從而確保浙江企業(yè)對外貿(mào)易在法制化的軌道內(nèi)和諧發(fā)展。

一、浙江省企業(yè)頻遭反傾銷調(diào)查的原因

（一）外在原因

1.新貿(mào)易保護(hù)主義的問題

自2001年以來，面對環(huán)球金融風(fēng)暴，中國等一批新興的市場經(jīng)濟(jì)國家的GDP卻依然保持穩(wěn)健的增長速度，而中國流向國際市場的商品規(guī)模也在加入WTO之后有了更進(jìn)一步的擴(kuò)大。當(dāng)大量具有強(qiáng)大競爭力的商品紛紛涌入進(jìn)口國的同時，必然會給進(jìn)口國一方的同類產(chǎn)業(yè)帶來巨大威脅，以致于進(jìn)口國方為了保證自己的市場地位而去尋求政府采取一系列的貿(mào)易保護(hù)措施。但是，隨著“烏拉圭回合”談判的協(xié)議成果，由于其在實(shí)質(zhì)上對各國的高關(guān)稅及其他傳統(tǒng)的非關(guān)稅貿(mào)易壁壘進(jìn)行了大幅度的削弱和制約，導(dǎo)致各國紛紛轉(zhuǎn)而采取其他的貿(mào)易保護(hù)措施來減少進(jìn)口產(chǎn)品對本國國內(nèi)各產(chǎn)業(yè)的沖擊，其中，反傾銷就是合法而又頗有成效的措施之一。浙江企業(yè)就是在這樣的國際新貿(mào)易保護(hù)主義的侵害之下，成為最大的受害者，并使中國連續(xù)十九年背負(fù)著“全世界范圍內(nèi)遭受反補(bǔ)貼調(diào)查最多的國家”這一沉重的包袱。

與此同時，有這樣一個趨勢在國際經(jīng)濟(jì)各主體中出現(xiàn)，即有數(shù)量日益龐大的國家群體加入到利用GATT中的“有關(guān)在一定條件下允許一個成員通過開征反傾銷稅或反補(bǔ)貼稅來彌補(bǔ)由于進(jìn)口產(chǎn)品的傾銷或補(bǔ)貼而給進(jìn)口國同類產(chǎn)業(yè)帶來的實(shí)質(zhì)性損害或威脅”的隊伍中來。這也使得世界上幾乎所有的主要進(jìn)口國均不可避免的陷入到反傾銷應(yīng)訴中去。不難發(fā)現(xiàn)，事實(shí)上反傾銷措施已經(jīng)發(fā)展成為國家關(guān)稅貿(mào)易壁壘中的一項重要措施，即使在《反傾銷協(xié)議》的第三部分已經(jīng)對成員國的反傾銷行為進(jìn)行了約束。

最后，在新貿(mào)易主義抬頭的國際形勢下，國外有關(guān)反傾銷以及相關(guān)的國際貿(mào)易的法律制度一直在的不斷完善。諸如一些國家通過完善本國的反傾銷法，規(guī)定了在一個企業(yè)不提起訴訟的情況下，如果被該國政府認(rèn)定為進(jìn)口商品對本國內(nèi)同類商品造成了威脅，即可主動立案進(jìn)行反傾銷調(diào)查。由此一來，在這樣的狀態(tài)下，中國遭遇國際反傾銷立案數(shù)自然節(jié)節(jié)攀升。

2.“非市場經(jīng)濟(jì)地位”問題

對于非市場經(jīng)濟(jì)國家，世界貿(mào)易組織確立的反侵銷法采取替代國標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行衡量，即使用任一市場經(jīng)濟(jì)國家的類似產(chǎn)品的價格來作為衡量標(biāo)準(zhǔn)，判斷其知否存在產(chǎn)品傾銷行為。但問題就在于，WTO對于非市場經(jīng)濟(jì)地位的認(rèn)定、替代國的選擇標(biāo)準(zhǔn)等問題并沒有明確的定義，導(dǎo)致該規(guī)定被眾多以“反傾銷”名義行“貿(mào)易保護(hù)”之實(shí)的國家用以確定浙江企業(yè)的“非市場經(jīng)濟(jì)地位”。

（二）內(nèi)在原因

1.浙江企業(yè)客觀存在低價傾銷

盡管國外對浙江企業(yè)的反傾銷調(diào)查不斷，許多惡意的反傾銷調(diào)查也使得眾多企業(yè)蒙受了巨大的損失，但是縱觀各方資料，國外對我國出口產(chǎn)品的反傾銷調(diào)查也并非空穴來風(fēng)。隨著改革開放的進(jìn)行，浙江省經(jīng)濟(jì)建設(shè)取得了迅速發(fā)展，浙江省的中小型企業(yè)猶如雨后春筍拔地而起，私營企業(yè)在浙江省的經(jīng)濟(jì)發(fā)展中發(fā)揮著舉足輕重的作用，但其在推動浙江經(jīng)濟(jì)發(fā)展的同時，也帶來了許多隱患。浙江省遭受反傾銷調(diào)查的產(chǎn)品主要集中在低附加值的勞動密集型產(chǎn)品上，這些產(chǎn)品所屬的產(chǎn)業(yè)往往是企業(yè)眾多、生產(chǎn)相對過剩的產(chǎn)業(yè)，這些產(chǎn)業(yè)對國際市場的依賴程度往往比其他產(chǎn)業(yè)要大。①蔣德恩.反傾銷的濫用及其貿(mào)易保護(hù)主義效應(yīng)[J].國際貿(mào)易問題，2007.由于產(chǎn)業(yè)過剩的狀態(tài)，導(dǎo)致這些產(chǎn)業(yè)生產(chǎn)的產(chǎn)品差異化程度較低，市場上因而出現(xiàn)了大量過剩產(chǎn)品，企業(yè)為了生存在其國內(nèi)和出口的銷售策略上競相采取低價傾銷策略，而正是這種低價策略，使得進(jìn)口國的國內(nèi)其他同類產(chǎn)品遭受到了嚴(yán)酷的反傾銷調(diào)查。

2.浙江部分企業(yè)應(yīng)訴不利

2013年，由于浙江省家具產(chǎn)商對美國出口的商品數(shù)量過快增長，家具出口遭到美國反傾銷調(diào)查。眾所周知，木制家具作為一項勞動密集型的出口行業(yè)，其利潤本來就不高，如果還要對已經(jīng)是低利潤的家具再征10%至20%的反傾銷稅，那么這些家具制造商退出美國市場就將成為最終無奈的選擇，因為在這種惡劣的環(huán)境下浙江省的木制家具便毫無競爭力可言。但是面對這一情形，多數(shù)企業(yè)卻放棄了應(yīng)訴，被迫退出原有市場，更糟糕的后果是這種不積極應(yīng)訴的態(tài)度給國外起訴方造成了一種不良印象，即只要對浙江企業(yè)出口的商品發(fā)起反傾銷調(diào)查，就會被仲裁征收反傾銷稅。這種印象非常不利于浙江企業(yè)在國際市場上的形象和競爭地位，也成為了浙江企業(yè)的一塊軟肋，并同時助長了國外不斷發(fā)動反傾銷調(diào)查的囂張氣焰。

由此可見，大部分浙江省企業(yè)對國際市場的競爭法規(guī)知之甚微，以至于面對國外反傾銷訴訟，許多企業(yè)因為害怕官司纏身或是由于企業(yè)資金不足以及市場份額較少等原因，而采取一系列不積極應(yīng)訴，主動撤出的逃避行為。除此之外，在浙江省大多數(shù)企業(yè)的內(nèi)部也沒有能夠有效地建立起一個可靠的反傾銷預(yù)警機(jī)制——所謂預(yù)警機(jī)制是通過對出口目標(biāo)國市場的相應(yīng)產(chǎn)品進(jìn)口量的變化情況、價格行情走勢以及進(jìn)口國家或地區(qū)的同類產(chǎn)品生產(chǎn)經(jīng)營情況等重要參數(shù)變化，對出口產(chǎn)品的價格進(jìn)行跟蹤監(jiān)測，為出口企業(yè)對產(chǎn)品的定價及出口數(shù)量等提供有效的參考依據(jù)，以此避免被反傾銷調(diào)查。事實(shí)表明，對想要進(jìn)入國外市場的企業(yè)來說這種反傾銷預(yù)警機(jī)制起著非常重要的作用。譬如說，在國外某一行業(yè)對進(jìn)口產(chǎn)品提出反傾銷調(diào)查前的大約需半年至一年的時間主要是準(zhǔn)備有關(guān)申訴材料，在這段時間里或多或少會表現(xiàn)出一些征兆，如果有健全的反傾銷信息預(yù)警機(jī)制，就可以通過減少出口、提高價格、協(xié)商談判等方式及時避免其提出反傾銷調(diào)查，將苗頭扼殺在搖籃中。

二、浙江省企業(yè)應(yīng)對反傾銷調(diào)查之法律思考

（一）國內(nèi)反傾銷的法律制度缺陷與反傾銷調(diào)查的程序缺陷

法律制度的缺陷。我國的反傾銷條例與反補(bǔ)貼條例是在1994年反傾銷協(xié)議的基礎(chǔ)上，主要針對國外在我國市場上傾銷產(chǎn)品的行為進(jìn)行規(guī)制與約束，但是卻并沒有明確規(guī)定國內(nèi)企業(yè)出口的產(chǎn)品，如何應(yīng)對進(jìn)口國的反傾銷調(diào)查。這種立法的漏洞，遭致了一個顯著的不良后果，就是漏洞被利用。也即國外產(chǎn)品利用我國國內(nèi)不完整的反傾銷法律，在我國國內(nèi)施行產(chǎn)品傾銷卻鮮有被提出反傾銷調(diào)查，而我國在國外卻經(jīng)常被冠以“產(chǎn)品傾銷”的帽子，卻沒有有力的法律依據(jù)進(jìn)行駁斥，這種法律制度上的不平衡最終導(dǎo)致了國內(nèi)企業(yè)在國際貿(mào)易中處于劣勢地位。除此之外，我國的發(fā)傾銷條例與反補(bǔ)貼條例是經(jīng)國務(wù)院起草并頒布的行政法規(guī)，其法律效力與立法層次限制了我國在反傾銷反補(bǔ)貼的過程中的資源調(diào)度，在與國外企業(yè)抗衡的過程中，也缺乏立法高度與權(quán)威度。

反傾銷調(diào)查程序的缺陷。法律的正義在于程序的正義，因此合理的程序是立法得以實(shí)施、法律主體的利益得到保障的重要基礎(chǔ)。我國的反傾銷條例與反補(bǔ)貼條例中的程序規(guī)定雖然與歐美國家的反傾銷調(diào)查程序及世界貿(mào)易組織對反傾銷調(diào)查的程序要求基本一致，但仍然存在些許不足，主要有以下兩個方面：首先，涉及反傾銷調(diào)查的機(jī)構(gòu)冗雜，體現(xiàn)在諸如反傾銷案件是否立案、對反傾銷調(diào)查對象的產(chǎn)品其傾銷程度與損害程度的判定、何時需要征收臨時反傾銷稅等方面，其提出和裁定部門分屬不同的機(jī)構(gòu)，而機(jī)構(gòu)權(quán)能的交叉和權(quán)限的不明確，直接導(dǎo)致了我國在反傾銷調(diào)查中機(jī)構(gòu)之間的不協(xié)調(diào)以及調(diào)查效率的低下。其次，雖然申請發(fā)起與自行發(fā)起都是我國反傾銷條例所包容的發(fā)起方式，但是在實(shí)務(wù)中，由于條例對自行發(fā)起的規(guī)定不夠明確，因此主管機(jī)關(guān)少有主動發(fā)起發(fā)傾銷調(diào)查的，仍多以企業(yè)的申請發(fā)起為主，這不利于在國內(nèi)企業(yè)尚欠缺反傾銷意識的時候，對國外傾銷產(chǎn)品進(jìn)行限制從而保護(hù)國內(nèi)產(chǎn)業(yè)。最后，在反傾銷調(diào)查的程序公開度與透明度上，我國與世界貿(mào)易組織的要求仍存在一定的差距。

（二）積極應(yīng)訴，增加企業(yè)的法律意識

一些企業(yè)對外國的反傾銷訴訟一味回避，認(rèn)為政府不會不管不問。其實(shí)，根據(jù)WTO規(guī)則，在反傾銷訴訟中，企業(yè)是主角，被訴企業(yè)的母國只是配角，如果被訴企業(yè)放棄應(yīng)訴權(quán)利，那么，即使被訴企業(yè)被不公平地對待了，其母國也將毫無辦法。②李鋒,張和超.論《中華人民共和國反傾銷條例》的十大缺陷[J].河海大學(xué)學(xué)報（哲學(xué)社會科學(xué)版），2007.因此，面對國際上日益盛行的反傾銷調(diào)查，浙江企業(yè)一定要加強(qiáng)自身的法律意識與法律修養(yǎng)，并成立一支由資深律師、經(jīng)濟(jì)師、會計師組成的專門應(yīng)訴機(jī)構(gòu)，應(yīng)對專業(yè)性極強(qiáng)的反傾銷應(yīng)訴。其次，要認(rèn)真填寫調(diào)查問卷。調(diào)查問卷是各國反傾銷機(jī)構(gòu)普遍采取的證據(jù)收集手段之一，被訴企業(yè)提供的答卷往往會成為進(jìn)口國反傾銷當(dāng)局判定是否存在傾銷行為的重要依據(jù)。第三，在替代國選擇的問題上，一定要全力證明本企業(yè)是市場經(jīng)濟(jì)體制下運(yùn)行的產(chǎn)物。最后，如果協(xié)商不成，浙江企業(yè)可以主動作出價格承諾。作出價格承諾，停止傾銷行為，以換取其中止或終止反傾銷程序，全力避免出現(xiàn)被征收反傾銷稅的法律后果。

三、結(jié)語

隨著浙江省企業(yè)和世界各國間經(jīng)貿(mào)來往的不斷擴(kuò)大,經(jīng)濟(jì)貿(mào)易依賴性逐漸加強(qiáng),國外對浙江省企業(yè)的反傾銷調(diào)查也呈現(xiàn)不斷加強(qiáng)的趨勢。在這樣一種國際環(huán)境下，積極應(yīng)對國外對我國出口產(chǎn)品的反傾銷，是政府、行業(yè)協(xié)會和出口企業(yè)共同面臨的一個課題。政府、企業(yè)和行業(yè)協(xié)會，需要在認(rèn)清國際環(huán)境的情況下通力合作，取長補(bǔ)短，共同應(yīng)對國際市場對浙江省企業(yè)的反傾銷調(diào)查，打贏這場戰(zhàn)爭！

吳宇方，女，浙江衢州人，衢州職業(yè)技術(shù)學(xué)院合作發(fā)展處，研究方向：高等教育研究、民商法。

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1008-4428（2016）06-107-02