【摘 要】 文章闡述了少數(shù)民族文化遺產(chǎn)權(quán)的法律界定，分析了湖南省少數(shù)民族文化遺產(chǎn)保護(hù)存在的問題，提出了保護(hù)對(duì)策。要加強(qiáng)宣傳和保障傳承人的權(quán)利;建立少數(shù)民族文化遺產(chǎn)權(quán)的權(quán)利救濟(jì)制度;建立問責(zé)、追責(zé)制度，保護(hù)少數(shù)民族文化遺產(chǎn);注重國家立法與地方立法的協(xié)調(diào)，完善文化遺產(chǎn)保護(hù)的法律法規(guī);加大對(duì)少數(shù)民族文化遺產(chǎn)合法權(quán)益的保護(hù)力度。

【關(guān)鍵詞】 湖南省;少數(shù)民族;文化遺產(chǎn)保護(hù);法律問題;對(duì)策

湖南省有11個(gè)世居少數(shù)民族，少數(shù)民族與漢族交往聯(lián)系十分密切。少數(shù)民族在發(fā)展過程中，由于特殊的人文環(huán)境、自然資源，創(chuàng)造了豐富多彩的文化遺產(chǎn)。文化遺產(chǎn)是民族的基因，是民族發(fā)展的動(dòng)力和源泉，對(duì)于促進(jìn)社會(huì)和諧、民族團(tuán)結(jié)有重要意義。

一、少數(shù)民族文化遺產(chǎn)權(quán)的法律界定

少數(shù)民族文化遺產(chǎn)權(quán)是特定主體對(duì)其文化遺產(chǎn)的享用、傳承與發(fā)展的權(quán)利。少數(shù)民族文化遺產(chǎn)權(quán)包括物質(zhì)形態(tài)的權(quán)利和精神形態(tài)的權(quán)利。物質(zhì)形態(tài)的文化遺產(chǎn)權(quán)是指對(duì)以物質(zhì)形態(tài)存在的文化遺產(chǎn)的所有、使用、經(jīng)營(yíng)、收益和處分的權(quán)利，主要包括對(duì)文化遺產(chǎn)的所有權(quán)、使用權(quán)、經(jīng)營(yíng)權(quán)、收益權(quán)和處分權(quán)等。精神形態(tài)的文化遺產(chǎn)權(quán)，主要是指對(duì)以風(fēng)俗習(xí)慣、觀念表述、表現(xiàn)形式等精神形態(tài)存在的文化遺產(chǎn)所享有的權(quán)利，這類權(quán)利主要體現(xiàn)在非物質(zhì)文化遺產(chǎn)上。精神形態(tài)的文化遺產(chǎn)權(quán)包括表明身份權(quán)、保護(hù)文化藝術(shù)傳統(tǒng)完整權(quán)、傳播權(quán)、確定并許可傳承權(quán)、公布權(quán)、文藝創(chuàng)作權(quán)和同意轉(zhuǎn)讓傳承權(quán)等。[1]社會(huì)現(xiàn)實(shí)需要對(duì)少數(shù)民族文化遺產(chǎn)權(quán)益進(jìn)行保護(hù)，而少數(shù)民族文化遺產(chǎn)權(quán)益與傳統(tǒng)權(quán)利體系存在著沖突，這是少數(shù)民族文化遺產(chǎn)權(quán)產(chǎn)生的現(xiàn)實(shí)基礎(chǔ)。自然權(quán)利是少數(shù)民族文化遺產(chǎn)權(quán)產(chǎn)生形成的法理基礎(chǔ)。

二、湖南省少數(shù)民族文化遺產(chǎn)保護(hù)存在的問題

1、產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度缺失

產(chǎn)權(quán)是西方經(jīng)濟(jì)學(xué)最重要的思想，產(chǎn)權(quán)的一個(gè)基本功能是影響激勵(lì)和行為。知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度被認(rèn)為是產(chǎn)權(quán)制度的重要內(nèi)容。[2]少數(shù)民族文化遺產(chǎn)是人們?cè)诟脑焓澜绲倪^程中創(chuàng)造的精神財(cái)富，是人們的智力成果。由于產(chǎn)權(quán)保護(hù)缺位，權(quán)利主體無法確定，法律沒有規(guī)定少數(shù)民族文化遺產(chǎn)所有權(quán)人具備排他性的權(quán)利，使得湖南省大量少數(shù)民族文化遺產(chǎn)權(quán)益無法實(shí)現(xiàn)。產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度，能夠保障少數(shù)民族文化遺產(chǎn)產(chǎn)權(quán)主體的利益，激勵(lì)創(chuàng)新，促進(jìn)傳播。

2、少數(shù)民族文化遺產(chǎn)權(quán)面臨被侵犯的危險(xiǎn)

我國目前的知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律制度無法對(duì)少數(shù)民族文化遺產(chǎn)進(jìn)行全面保護(hù)，因?yàn)橹R(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的客體必須具有顯著性、新穎性、獨(dú)特性、實(shí)用性的特點(diǎn)，而少數(shù)民族文化遺產(chǎn)經(jīng)歷了幾百年甚至上千年，注定不具備新穎性等特點(diǎn)，正是由于這個(gè)原因，少數(shù)民族文化遺產(chǎn)被侵犯的情況時(shí)有發(fā)生。被侵犯的不僅包括少數(shù)民族原生境人的權(quán)益，也使少數(shù)民族文化遺產(chǎn)喪失了原汁原味。隨著互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的發(fā)展，剽竊少數(shù)民族文化遺產(chǎn)的行為變得較為簡(jiǎn)單，有些少數(shù)民族文化遺產(chǎn)被剽竊后，剽竊者對(duì)此申請(qǐng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)，侵犯了原擁有人的權(quán)益。甚至有些少數(shù)民族文化遺產(chǎn)被人在國外搶先注冊(cè)和申請(qǐng)專利，反而限制我們正常使用。

3、少數(shù)民族文化遺產(chǎn)面臨人為消亡的挑戰(zhàn)

少數(shù)民族文化遺產(chǎn)是經(jīng)歷幾千年的發(fā)展后沉淀而成的，在歷史上對(duì)人類經(jīng)濟(jì)、社會(huì)發(fā)展發(fā)揮了巨大作用，但由于經(jīng)濟(jì)全球化和現(xiàn)代化進(jìn)程的加快，少數(shù)民族文化遺產(chǎn)正面臨著人為消亡的挑戰(zhàn)。較為典型的情形是在城市化進(jìn)程中或基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)過程中對(duì)某些少數(shù)民族文化遺產(chǎn)造成破壞。另外伴隨著經(jīng)濟(jì)全球化進(jìn)程的推進(jìn)，少數(shù)民族地區(qū)的青年人在接受西方文明的同時(shí)，西方的一些文化垃圾也在腐蝕他們的思想，很多人熱衷于西方的洋節(jié)，導(dǎo)致的結(jié)果是慢慢丟棄了自己民族的傳統(tǒng)習(xí)俗。

4、少數(shù)民族文化遺產(chǎn)保護(hù)法律制度的缺失

盡管湖南省少數(shù)民族文化遺產(chǎn)保護(hù)已形成國際、國家、地方并行的法律格局，但少數(shù)民族文化遺產(chǎn)保護(hù)的法律制度還存在不足。第一，從法律效力來看，現(xiàn)有的文化遺產(chǎn)保護(hù)的法律法規(guī)如《中華人民共和國文物保護(hù)法實(shí)施條例》、《文物保護(hù)工程管理辦法》、《中華人民共和國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》、《湖南省實(shí)施〈中華人民共和國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法〉辦法（草案）》對(duì)文化遺產(chǎn)提出了保護(hù)辦法或制度，但現(xiàn)有的文化遺產(chǎn)法律制度還停留在較低的“辦法”“意見”等層面，并未上升到具體細(xì)節(jié)實(shí)施的實(shí)施管理方面，還需要在操作性和細(xì)節(jié)方面進(jìn)一步補(bǔ)充完善。[3]第二，有關(guān)少數(shù)文化遺產(chǎn)方面的法律法規(guī)有待進(jìn)一步強(qiáng)化。如我國的《著作權(quán)法》保護(hù)的客體是已經(jīng)完成的作品，而少數(shù)民族的口頭傳頌、民俗活動(dòng)、禮儀、節(jié)慶等民族文化遺產(chǎn)并不在著作權(quán)法所保護(hù)的范圍內(nèi)。在實(shí)體法上，涉及少數(shù)民族文化遺產(chǎn)保護(hù)的具體法律制度缺失，尤其是現(xiàn)行的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的法律制度無法對(duì)其進(jìn)行全面保護(hù)，以至于在司法實(shí)踐中，許多侵犯少數(shù)民族文化遺產(chǎn)權(quán)利的事項(xiàng)沒有被追究法律責(zé)任。在程序法上，由于我國的法律規(guī)定，案件的當(dāng)事人必須與案件有直接的利害關(guān)系，而少數(shù)民族文化遺產(chǎn)的權(quán)利主體無法確定，致使許多侵犯少數(shù)民族文化遺產(chǎn)權(quán)利的案件由于缺乏訴訟主體沒有被立案，加之行政公益訴訟的缺失，使得這類案件處于法律保護(hù)之外。

5、過度開發(fā)導(dǎo)致民族性特色保存困難

對(duì)少數(shù)民族文化遺產(chǎn)的過度開發(fā)，一方面導(dǎo)致社會(huì)大眾對(duì)該少數(shù)民族的風(fēng)俗習(xí)慣、宗教信仰的神秘感消失;另一方面，會(huì)導(dǎo)致少數(shù)民族對(duì)自己民族傳統(tǒng)文化評(píng)價(jià)的降低，同時(shí)也容易造成年輕一代對(duì)流傳下來的民族文化的精神價(jià)值和文化價(jià)值產(chǎn)生質(zhì)疑，并且為了經(jīng)濟(jì)利益，改變祖?zhèn)鞯拿袼住⒚袂榈?，使少?shù)民族文化遺產(chǎn)失去了原真性，喪失了民族特色。因此，人們一般主張“顯在文化”可以作為發(fā)展旅游業(yè)的資源，而“隱性文化”則不能輕易或過度地開發(fā)，以免造成少數(shù)民族自治地方的民族文化遺產(chǎn)的民族性的流失。[4]

三、湖南省保護(hù)少數(shù)民族文化遺產(chǎn)的對(duì)策

1、加強(qiáng)宣傳和保障傳承人的權(quán)利

首先，從法律上明確少數(shù)民族文化遺產(chǎn)傳承人的權(quán)利，保障他們的權(quán)利不受侵犯;當(dāng)他們的權(quán)利受到侵犯時(shí)，必須對(duì)他們進(jìn)行救濟(jì)。同時(shí)政府要建立保護(hù)少數(shù)民族文化遺產(chǎn)發(fā)展的文化機(jī)制，從政策上、經(jīng)濟(jì)上保障少數(shù)民族文化遺產(chǎn)傳承人的權(quán)利。

其次，可以將一些有代表性的少數(shù)民族文化遺產(chǎn)公布在當(dāng)?shù)氐膱?bào)刊、電臺(tái)和電視上，或者將少數(shù)民族文化遺產(chǎn)的主要內(nèi)容列入當(dāng)?shù)氐泥l(xiāng)土教材，從而加深人們對(duì)其所具有的經(jīng)濟(jì)價(jià)值和文化價(jià)值的認(rèn)識(shí)，減少侵權(quán)行為的發(fā)生。

2、建立少數(shù)民族文化遺產(chǎn)權(quán)的權(quán)利救濟(jì)制度

對(duì)少數(shù)民族文化遺產(chǎn)權(quán)形成了多層次、多部門的分散型法律保護(hù)模式。一是通過追究各類法定義務(wù)主體消極履行行為的行政及刑事責(zé)任實(shí)現(xiàn)救濟(jì)。也就是對(duì)各類負(fù)有保護(hù)少數(shù)民族文化遺產(chǎn)義務(wù)主體因不履行法定義務(wù)或履行法定義務(wù)不完全導(dǎo)致少數(shù)民族文化遺產(chǎn)損害的，適用民事責(zé)任、行政責(zé)任乃至刑事責(zé)任追究制度。二是通過追究侵權(quán)行為人侵權(quán)行為的行政責(zé)任與刑事責(zé)任實(shí)現(xiàn)救濟(jì)。三是針對(duì)侵犯少數(shù)民族文化遺產(chǎn)權(quán)的行為不同，可以單獨(dú)適用，也可以合并適用下列承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的方式：停止侵害、賠禮道歉、消除影響、返還財(cái)產(chǎn)、恢復(fù)原狀、賠償損失等。

3、建立問責(zé)、追責(zé)制度，保護(hù)少數(shù)民族文化遺產(chǎn)

由于經(jīng)濟(jì)全球化和現(xiàn)代化進(jìn)程的加快，許多少數(shù)民族文化遺產(chǎn)遭到人為的破壞，正在快速消失。由于人為原因?qū)е碌纳贁?shù)民族文化遺產(chǎn)消失，不僅要追究直接責(zé)任人的民事責(zé)任和刑事責(zé)任，而且應(yīng)當(dāng)參照重大事故責(zé)任追究辦法，以失職、瀆職等對(duì)相關(guān)責(zé)任人進(jìn)行問責(zé)和終身追責(zé)。

4、注重國家立法與地方立法的協(xié)調(diào)，完善文化遺產(chǎn)保護(hù)的法律法規(guī)

我國少數(shù)民族文化遺產(chǎn)的立法，走的是一條先地方后中央的模式，因此在少數(shù)民族文化遺產(chǎn)保護(hù)的法律規(guī)范上，要注意地方立法與中央立法相結(jié)合，在全省范圍內(nèi)建立起科學(xué)、合理、高效的法律規(guī)范。在少數(shù)民族文化遺產(chǎn)保護(hù)上，結(jié)合湖南省實(shí)施《中華人民共和國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》辦法，制定更加詳細(xì)的實(shí)施細(xì)則，以便更加全面保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)。

5、加強(qiáng)對(duì)少數(shù)民族文化遺產(chǎn)合法權(quán)益的保護(hù)力度

第一，從政策層面上，加強(qiáng)對(duì)少數(shù)民族文化遺產(chǎn)的保護(hù)，建立起少數(shù)民族文化遺產(chǎn)保護(hù)的文化機(jī)制。第二，從法律層面上加大保護(hù)力度，凡涉及少數(shù)民族文化遺產(chǎn)的違法犯罪行為，情節(jié)嚴(yán)重構(gòu)成犯罪的則追究刑事責(zé)任，情節(jié)較輕，未構(gòu)成犯罪的，則給予行政處分、行政處罰。通過嚴(yán)格執(zhí)法，建立少數(shù)民族文化遺產(chǎn)保護(hù)的社會(huì)輿論環(huán)境，以規(guī)范人們的行為，從而達(dá)到預(yù)防犯罪、減少侵權(quán)和犯罪行為的發(fā)生。

【參考文獻(xiàn)】

[1] 王云霞.論文化遺產(chǎn)權(quán)[J].中國人民大學(xué)學(xué)報(bào)，2011（2）.

[2] 韓小兵.中國少數(shù)民族非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法律保護(hù)基本問題研究[D].北京：中央民族大學(xué).2010.

[3] 李依霖.少數(shù)民族非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的法律保護(hù)研究[D].北京：中央民族大學(xué).2013.

[4] 王美玲，馬連龍.論少數(shù)民族文化遺產(chǎn)的法律保護(hù)[J].原生態(tài)民族文化學(xué)刊，2012（2）.

【作者簡(jiǎn)介】

肖淑玲（1966-）女，湖南溆浦人，副教授，法學(xué)碩士，主要從事政治理論課教學(xué)和行政法學(xué)研究.