唐坤波

陸生野生動(dòng)物活體抽樣送檢鑒定問題探討

唐坤波

在辦理涉林刑事案件中，經(jīng)常會(huì)遇到查獲的陸生野生動(dòng)物活體數(shù)量達(dá)上百只，甚至幾千只的情況，為了減少對(duì)野生動(dòng)物的保存帶來的執(zhí)法成本和麻煩，辦案單位大多采取一邊清點(diǎn)數(shù)量、一邊拍照、一邊放生等固定證據(jù)的方法，然后送檢動(dòng)物照片或少量動(dòng)物活體進(jìn)行鑒定，這種不嚴(yán)謹(jǐn)?shù)淖龇▽?huì)給整個(gè)案件的辦理帶來災(zāi)難性后果。但是一一鑒定也不現(xiàn)實(shí)，其人力、物力、財(cái)力和時(shí)間也不允許。因此，抽樣鑒定是最直接、最客觀、最規(guī)范、最科學(xué)的方法，有利于案件的定性和及時(shí)處理。而抽樣送檢規(guī)范性問題在《刑事訴訟法》《公安機(jī)關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》《現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)、檢查規(guī)則》《司法鑒定通則》均未明確。僅《公安機(jī)關(guān)辦理行政案件程序規(guī)定》第九十三條明確了抽樣取證的方式、方法。下面我結(jié)合案例來探討刑事案件中抽樣送檢活體陸生野生動(dòng)物規(guī)范性問題。

案例：2014年5月16日，湖北潛江森林公安局查獲王某平運(yùn)載其收購(gòu)的疑似虎紋蛙509只，辦案民警和野保站工作人員在犯罪嫌疑人王某平見證下，對(duì)王某平運(yùn)輸?shù)囊伤苹⒓y蛙進(jìn)行清點(diǎn)共有509只，清點(diǎn)過程全程攝像并拍照。經(jīng)與國(guó)家林業(yè)局森林公安司法鑒定中心聯(lián)系，并按其送檢要求，辦案民警對(duì)查獲的疑似虎紋蛙拍攝總覽照片8張和1只疑似虎紋蛙多角度特征照片36張，共44張照片以電子郵件形式發(fā)送給鑒定中心，經(jīng)第一次鑒定和補(bǔ)充鑒定后確認(rèn)送檢動(dòng)物為虎紋蛙共161只。公安機(jī)關(guān)在辦案中還收集了其他相關(guān)證據(jù)并形成證據(jù)鏈條。檢察院即以王某平非法收購(gòu)、運(yùn)輸虎紋蛙161只向法院提起公訴。

在審理過程中，被告人的辯護(hù)律師認(rèn)為鑒定意見不具有科學(xué)性，并申請(qǐng)重新鑒定。由于涉案虎紋蛙已經(jīng)全部放生，經(jīng)湖南省野生動(dòng)植物司法鑒定中心對(duì)第一次送檢的44張疑似虎紋蛙的電子照片進(jìn)行鑒定，認(rèn)定虎紋蛙的數(shù)量為1只。

法院審理認(rèn)為，第一次送檢的疑似虎紋蛙總覽照片系從單一角度俯拍所得，不能完整顯示每只被拍攝疑似虎紋蛙的全部特征，故國(guó)家林業(yè)局森林公安司法鑒定中心作出的161只虎紋蛙的鑒定意見不客觀、不科學(xué)。湖南省野生動(dòng)植物司法鑒定中心作出的1只虎紋蛙的鑒定意見具有客觀性和科學(xué)性。法院最終認(rèn)定被告人王某平非法收購(gòu)、運(yùn)輸虎紋蛙數(shù)量為1只，被告人王某平判處有期徒刑十一個(gè)月，并處罰金3000元。

評(píng)析：一個(gè)案件中為什么會(huì)出現(xiàn)三個(gè)不同的認(rèn)定數(shù)量，并且差異如此之大？其原因就是送檢材料、樣本與鑒定對(duì)象不一致，送檢的方式不科學(xué)、不客觀造成的。

一、鑒定的數(shù)量應(yīng)涵蓋立案標(biāo)準(zhǔn)最大值

不同物種有不同的立案標(biāo)準(zhǔn)數(shù)量，即特別重大刑事案件立案標(biāo)準(zhǔn)數(shù)量為該物種抽樣鑒定數(shù)量的最大值。在本案中，公安機(jī)關(guān)在偵查中清點(diǎn)認(rèn)定的虎紋蛙的數(shù)量為509只，根據(jù)《國(guó)家林業(yè)局、公安部關(guān)于森林和陸生野生動(dòng)物刑事案件管轄及立案標(biāo)準(zhǔn)》（2001年5月9日發(fā)布），虎紋蛙的特別重大案件立案標(biāo)準(zhǔn)為200只，因此抽樣的數(shù)量最大值必須大于200只，不管辯護(hù)人對(duì)物種數(shù)量提出何種異議，抽樣鑒定的數(shù)量也不影響案件的定性與判決。特別重大案件立案標(biāo)準(zhǔn)達(dá)百只以上的僅虎紋蛙一種,其他陸生野生動(dòng)物特別重大刑事案件立案標(biāo)準(zhǔn)在1只-40只之間，可一一鑒定，其工作量、鑒定成本、鑒定時(shí)間會(huì)相對(duì)少很多。

二、抽樣前對(duì)扣押的陸生野生動(dòng)物必須一一編號(hào)

在本案中，不論是電子照片送檢、實(shí)物送檢，還是鑒定人員到辦案地實(shí)物實(shí)地鑒定，都應(yīng)對(duì)抽樣的虎紋蛙進(jìn)行1-201依次編號(hào)，然后分別對(duì)編號(hào)的201只虎紋蛙從不同的角度拍攝2-3張準(zhǔn)確清晰的照片，即從頭部、背部、腹部（含肢體）角度拍攝，而不能為了省事省時(shí)僅僅拍一張蛙的總覽照片和一只蛙的多角度照片。本案中，拍攝的8張總覽照片均是對(duì)查獲的全部蛙集中在一個(gè)空間里自上而下俯拍所得，拍攝時(shí)有蛙相互擠在一起的現(xiàn)象，雖從照片上可以比較清晰的顯示被拍蛙的背部、頭部的花紋、顏色等特征，但是照片上無(wú)法顯示被拍蛙的腹部、肢體的特征，僅反映了被拍蛙的部分特征而非特別重大案件立案標(biāo)準(zhǔn)200只以上虎紋蛙的全部特征。不能排除合理懷疑。應(yīng)該對(duì)200只以上的虎紋蛙一一編號(hào)拍照。有的辦案人員會(huì)認(rèn)為這樣編號(hào)拍照工作量太大，太麻煩，照片約600張以上，就是合理編排A4紙雙面打印也要約50張左右。其實(shí)除了虎紋蛙外，其他陸生野生動(dòng)物就簡(jiǎn)單多了，雖然麻煩，但其證據(jù)效力就增強(qiáng)了。

三、抽樣的方法要科學(xué)

抽樣的方法有很多，目前最常用的是隨機(jī)抽樣，即按隨機(jī)性原則，從總體單位中抽取部分單位作為樣本進(jìn)行調(diào)查，以其結(jié)果推斷總體有關(guān)指標(biāo)的一種抽樣方法。也就是從查獲的所有涉案檢材中任意抽取N個(gè)作為檢驗(yàn)樣本，使每個(gè)樣本被抽取的可能性相等的一種抽樣方式。不論采取何種抽樣方式，抽取樣品的數(shù)量以能夠認(rèn)定本品的品質(zhì)特征為限，其抽樣的結(jié)果必須反映被抽樣的整體信息。本案中，如查獲的509只虎紋蛙分別裝在六個(gè)編織袋中，每個(gè)編織袋中裝有虎紋蛙N只左右，抽樣前對(duì)編織袋先進(jìn)行1-6依次編號(hào)，對(duì)每個(gè)編織袋中裝有虎紋蛙一一進(jìn)行清點(diǎn)扣押，開具《扣押物品清單》，注明扣押的數(shù)量、特征及來源等，然后再?gòu)?-6號(hào)編織袋中隨機(jī)抽樣，每個(gè)袋中約抽取虎紋蛙32-34只進(jìn)行編號(hào)拍照、送檢或?qū)嵨镨b定。此處需注意的是抽取的檢材、樣本的過程要規(guī)范，送檢過程不具排他性。

四、三方參與抽樣，以確保抽樣的公開、公正和客觀性

即辦案機(jī)關(guān)、當(dāng)事人和見證人同時(shí)在場(chǎng)抽樣，如實(shí)地實(shí)物鑒定，即鑒定方、當(dāng)事人和辦案機(jī)關(guān)同時(shí)在場(chǎng)抽樣，如在運(yùn)輸車上查獲但當(dāng)事人不在場(chǎng)的，應(yīng)由承運(yùn)人員或查獲時(shí)動(dòng)物來源知情人、辦案機(jī)關(guān)及見證人同時(shí)在場(chǎng)抽樣。

五、送檢過程必須全程錄音錄像

無(wú)論是采用實(shí)物送檢還是采用電子照片送檢，在辦案中必須由專人進(jìn)行全程錄像，在條件許可的情況下，最好安排犯罪嫌疑人在現(xiàn)場(chǎng)進(jìn)行。全程錄像必須客觀真實(shí)地反映送檢的全部過程，作為證據(jù)隨案移送。本案中，雖然辦案民警和野保站工作人員在犯罪嫌疑人王某平見證下，對(duì)王某平運(yùn)輸?shù)囊伤苹⒓y蛙509只清點(diǎn)過程進(jìn)行了全程攝像并拍照，固定了證據(jù)，但不能與鑒定意見形成證據(jù)體系，證據(jù)鏈存在瑕疵，也就不能合理排除509只疑似虎紋蛙全部為虎紋蛙的可能。

六、放生的時(shí)機(jī)要得當(dāng)

在本案中，虎紋蛙放生后就意味著核心證據(jù)的滅失，因此在什么時(shí)間階段對(duì)查獲的虎紋蛙進(jìn)行放生處理，一定要慎之又慎，既要體現(xiàn)對(duì)野生動(dòng)物的保護(hù)，也要有牢固的證據(jù)意識(shí)和程序意識(shí)。根據(jù)《公安機(jī)關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》第二百三十條規(guī)定：對(duì)查封、扣押的財(cái)物及其孳息、文件，公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)妥善保管，以供核查。任何單位和個(gè)人不得使用、調(diào)換、損毀或者自行處理。對(duì)容易腐爛變質(zhì)及其他不易保管的財(cái)物，可以根據(jù)具體情況，經(jīng)縣級(jí)以上公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，在拍照或者錄像后委托有關(guān)部門變賣、拍賣，變賣、拍賣的價(jià)款暫予保存，待訴訟終結(jié)后一并處理。從辦案實(shí)踐來看，鑒于野生動(dòng)物處理的特殊性，一般查獲后放歸自然，以加強(qiáng)野生動(dòng)物的保護(hù)。因此，如一一實(shí)物鑒定的，在鑒定意見書告知并征求檢法機(jī)關(guān)對(duì)鑒定意見書的意見后，如果沒有異議和瑕疵，可以放生，并固定好相關(guān)放生的證據(jù)。對(duì)抽樣鑒定的，可將扣押的所有活體陸生野生動(dòng)物交野保部門或野生動(dòng)物救護(hù)站馴養(yǎng)一至兩個(gè)月，以供訴訟階段核查。從技術(shù)上看，虎紋蛙馴養(yǎng)不難，成本也不高。從案件訴訟來看，確保了證據(jù)的證明效力。

七、要認(rèn)真審查鑒定意見

移送起訴前，辦案人員應(yīng)站在法庭審理的角度認(rèn)真審查鑒定意見?？捶缸锵右扇说墓┦鍪欠裾J(rèn)知所獵捕、收購(gòu)陸生野生動(dòng)物的明顯特征；看鑒定過程是否客觀、科學(xué)，符合相關(guān)專業(yè)的規(guī)范要求，檢材是否充足、可靠；看鑒定意見是否依法告知相關(guān)人員，當(dāng)事人對(duì)鑒定意見有無(wú)異議，是否申請(qǐng)重新鑒定；看鑒定意見與現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)筆錄及相關(guān)照片等其他證據(jù)是否存在矛盾，是否完整記錄查獲的陸生野生動(dòng)物的來源、扣押的動(dòng)物數(shù)量、特征等；看鑒定意見與待證事實(shí)的無(wú)關(guān)聯(lián)；看鑒定意見的形式要件是否完備，鑒定意見是否明確。

（作者單位湖南省石門縣森林公安局）

（編輯趙文清）