摘 要 《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》規(guī)定的冷靜期制度，在賦予被特許人自身保護的權(quán)利的同時，由于限制性條件未能明確，導(dǎo)致了冷靜期權(quán)利濫用的情形大量出現(xiàn)。本文認為為了促進和保證商業(yè)特許經(jīng)營模式的健康發(fā)展，完善冷靜期立法和禁止冷靜期權(quán)利濫用將成為有效的手段之一。

關(guān)鍵詞 商業(yè)特許經(jīng)營 冷靜期 權(quán)利濫用 禁止

作者簡介：萬年樹，中山大學(xué)法學(xué)院。

中圖分類號：D922.1 文獻標識碼：A 文章編號：1009-0592（2016）02-093-02

一、我國商業(yè)特許經(jīng)營的發(fā)展現(xiàn)狀

商業(yè)特許經(jīng)營模式作為二十世紀最成功的商業(yè)模式之一，進入我國之后得到長足的發(fā)展，部分市場主體在看到商業(yè)特許經(jīng)營模式的優(yōu)勢后，都想利用這種模式快速獲取財富。截止至2016年1月11日止，按照法律規(guī)定向商務(wù)部成功備案的企業(yè)已多達2895家，其中涉及了餐飲、洗衣、零售、教育、酒店等幾十個行業(yè)和業(yè)態(tài)。商業(yè)特許經(jīng)營模式在我國的快速發(fā)展，對于調(diào)整、改善流通結(jié)構(gòu)，促進中小企業(yè)發(fā)展，擴大就業(yè)等發(fā)揮了積極作用 ?！渡虡I(yè)特許經(jīng)營管理條例》、《商業(yè)特許經(jīng)營備案管理辦法》、《商業(yè)特許經(jīng)營信息披露管理辦法》等有關(guān)規(guī)定的頒布，對商業(yè)特許經(jīng)營的主體、行為作了有效的引導(dǎo)和管理，其中涉及商業(yè)特許經(jīng)營主體雙方權(quán)利義務(wù)規(guī)定的信息披露制度、備案制度、冷靜期制度等更是對商業(yè)特許經(jīng)營模式的未來發(fā)展產(chǎn)生了極大的影響。

二、我國冷靜期的權(quán)利內(nèi)容

《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》（以下簡稱“《條例》”）第12條規(guī)定“特許人和被特許人應(yīng)當在特許經(jīng)營合同中約定，被特許人在特許經(jīng)營合同訂立后一定期限內(nèi)，可以單方解除合同?！贝藯l規(guī)定在學(xué)界被稱為“冷靜期”（cooling-off period），亦作為被特許人任意單方解除權(quán)的權(quán)利來源之一。特許人在各國立法者的眼中，多認為是掌握較多重要信息資源且地位處于強勢的一方，故我國立法者亦跟隨國際主流從保護被特許人合法權(quán)益和保證市場環(huán)境公平有序的角度撰寫了此條規(guī)定。

根據(jù)我國冷靜期的規(guī)定，被特許人在訂立特許經(jīng)營合同后的“一定期限”內(nèi)享有單方解除合同的權(quán)利，無需任何理由，也無需提請法院認定裁決，就可在解除合同的意思表示之時立刻達到解除合同的法律效果，特許人有義務(wù)接受此種不利后果，且被特許人無需承擔違約責任。

三、我國冷靜期權(quán)利的濫用情形

盡管我國冷靜期權(quán)利最初的立法目的在于保護被特許人的合法權(quán)益，給予被特許人一段冷靜期用于深思熟慮而后作出理智的決定，但由于立法規(guī)定的過于籠統(tǒng)含糊不清，致使在保護被特許人合法權(quán)益的同時，因部分被特許人濫用冷靜期權(quán)利嚴重侵犯了特許人的合法權(quán)益，甚至利用冷靜期權(quán)利實施違法犯罪活動，擾亂市場秩序，影響交易安全和穩(wěn)定。我國冷靜期權(quán)利被濫用的情形主要有以下五個方面：

（一）對“一定期限”無明確限制的濫用

我國商業(yè)特許經(jīng)營模式分布的行業(yè)領(lǐng)域很廣，各行各業(yè)的行業(yè)規(guī)定、標準、習慣相差萬里，為避免一刀切導(dǎo)致冷靜期規(guī)定達不到立法的預(yù)期目的，立法者在《條例》第12條中采用了“一定期限”的文字對冷靜期的期限作了模糊的限制。然而，每個人對“一定期限”的理解存在千差萬別，為此，特許經(jīng)營雙方均有利用法律規(guī)定不明確的漏洞，濫用冷靜期權(quán)利，在為自己爭取利益的同時亦損害了相對方的權(quán)益。有關(guān)冷靜期的爭議訴訟，涉及此內(nèi)容的不在少數(shù)，各地法官的判決亦不甚相同。

（二）對單方解除合同無告知形式要求的濫用

我國冷靜期權(quán)利內(nèi)容中對于被特許人單方解除合同的告知形式并無明文規(guī)定。雖然涉及合同領(lǐng)域，如特別法無明確規(guī)定可參照相關(guān)法律，但無禁止性或義務(wù)性規(guī)定，會產(chǎn)生兩方面不良后果：一方面被特許人不會嚴肅對待告知解除合同一事，可能會采用非書面方式告知被特許人，特許人因此無法保留解除合同日期的證據(jù)，不利于特許人的權(quán)益保障；另一方面會嚴重影響特許經(jīng)營合同解除后交付的費用返還和分擔的問題解決。

（三）對單方解除合同后無明確費用分擔的濫用

我國冷靜期權(quán)利內(nèi)容中僅約定了被特許人的單方解除權(quán)，對于特許經(jīng)營合同解除后，被特許人交付給特許人的費用，如加盟費、保證金、使用費、廣告費等，如何返還并無最基本性的原則規(guī)定。個別特許人利用該立法空白，將相關(guān)費用據(jù)為己有不予返還被特許人，當被特許人經(jīng)過繁瑣的訴訟程序后，幸運地可以將相關(guān)費用追回，遇見特許人逃之夭夭，清空賬戶資金，轉(zhuǎn)移資產(chǎn)的情形，只能自認倒霉。此種濫用冷靜期權(quán)利的情形，嚴重威脅了市場環(huán)境和交易秩序的安全，阻礙了經(jīng)濟的發(fā)展。

（四）對單方解除合同后對已披露信息無處理方式的濫用

《條例》第三章對商業(yè)特許經(jīng)營信息披露制度內(nèi)容進行了明確規(guī)定，其中第21條規(guī)定“特許人應(yīng)當在訂立特許經(jīng)營合同之日前至少三十日，以書面形式向被特許人提供本條例第二十二條規(guī)定的信息，并提供特許經(jīng)營合同文本”?！稐l例》第22條規(guī)定要求披露的信息不僅包括特許人的基本信息還包括的特許人的商業(yè)秘密。特許人向被特許人披露信息的時間在訂立特許經(jīng)營合同之日前至少三十日，冷靜期權(quán)利賦予了被特許人在訂立特許經(jīng)營合同后一定期間內(nèi)單方解除合同的權(quán)利，這就意味著，如特許人按照信息披露制度披露信息，那么被特許人在冷靜期期間即可掌握特許人部分商業(yè)秘密或信息。

對于被特許人行使冷靜期權(quán)利后，如何解決其掌握的特許人商業(yè)秘密，冷靜期制度并無規(guī)定。部分為了合法獲取特許人商業(yè)秘密或信息的人士，則在濫用了冷靜期權(quán)利后，無需承擔不利的法律后果，除非其違反了相關(guān)的法律規(guī)定，否則特許人的合法權(quán)益在受到侵害的時候并無特許經(jīng)營相關(guān)法律這把利劍予以保護。

（五）對特許經(jīng)營合同中未約定冷靜期條款無不利后果的濫用

現(xiàn)實中的部分有關(guān)冷靜期期限的訴訟糾紛，大多數(shù)法官偏向于選擇直接使用《條例》12條的規(guī)定，對于“一定期限”的時間界定結(jié)合行業(yè)慣例和商業(yè)特許經(jīng)營合同期限的長短予以作出是否屬于“一定期限”范圍內(nèi)的判斷。卻鮮少有法官因為特許經(jīng)營合同中沒有約定冷靜期條款而直接讓特許人承擔不利后果。正是由于我國冷靜期制度中沒有將告知被特許人冷靜期權(quán)利內(nèi)容將承擔不利后果的主體確定為特許人，才導(dǎo)致了被特許人的冷靜期權(quán)利不能得到完全充分地行使。

四、禁止冷靜期權(quán)利的濫用

權(quán)利的行使之初均視權(quán)利的行使者為誠信的、善意的，然而，隨著社會的多層次發(fā)展，行使者的素質(zhì)也隨之層次化，一些惡意濫用權(quán)利的情況也頻頻發(fā)生，此時法律往往會對濫用之情形加以禁止 。從多方角度出發(fā)，筆者認為可通過如下方式禁止商業(yè)特許經(jīng)營主體濫用冷靜期權(quán)利：

（一）完善立法

1.完善《條例》第12條關(guān)于冷靜期權(quán)利內(nèi)容的規(guī)定：（1）參照國外冷靜期法律規(guī)定的期限，在5-14天范圍內(nèi)，明確規(guī)定一個適合我國國情的冷靜期，而不是采用“一定期限”的模糊文字限定；（2）確定被特許人單方解除合同的行使方式，如書面告知、電子郵件告知等；（3）明確雙方簽訂的特許經(jīng)營合同中沒有冷靜期條款的不利后果，如被特許人的冷靜期將延長至其知道或應(yīng)當知道之日起10日內(nèi)；（4）新增被特許人合法行使冷靜期權(quán)利后，特許經(jīng)營合同中涉及的費用返還原則，禁止特許人借由立法空白將加盟費約定為不可返還，以保障被特許人的合法利益。

2.規(guī)定冷靜期權(quán)利滅失的條件：對于惡意濫用冷靜期權(quán)利損害特許人合法權(quán)益之被特許人的冷靜期權(quán)利，規(guī)定自始不得享有，以保障市場交易安全和特許人的合法權(quán)益。

3.增加濫用冷靜期權(quán)利惡意獲取特許人商業(yè)秘密或信息的不利后果，如采取罰金規(guī)則等。

（二）構(gòu)建全國商業(yè)特許經(jīng)營主體信用體系

特許經(jīng)營合同中的任何一方，濫用冷靜期權(quán)利者，載入全國商業(yè)特許經(jīng)營主體信用記錄中，與銀行信用記錄聯(lián)網(wǎng)，以此作為是否發(fā)放貸款或提供相關(guān)服務(wù)的標準之一，促進特許經(jīng)營主體自覺遵守法律法規(guī)的規(guī)定。

（三）加強政府監(jiān)督功能

商務(wù)部在對特許人進行特許經(jīng)營活動備案時，應(yīng)加強監(jiān)督功能，要求特許人申請備案的特許經(jīng)營合同模板中必須增加冷靜期條款，若無冷靜期條款或告知冷靜期條款內(nèi)容的特許經(jīng)營合同模板應(yīng)不予以備案。

五、結(jié)論

作為突破民法“禁止反言”理念的冷靜期權(quán)利，因立法規(guī)定的薄弱、模糊和部分后果內(nèi)容的缺失，至今為止，在實施效果層面不盡如人意，甚至還出現(xiàn)權(quán)利濫用的情形。若立法者和政府能參考筆者上述的權(quán)利濫用禁止措施之建議予以改進，且特許經(jīng)營主體整體提高商業(yè)道德意識，相信冷靜期權(quán)利制度將能發(fā)揮到極致，也可為商業(yè)特許經(jīng)營模式在我國的良好發(fā)展提供一份助力。

注釋：

商業(yè)特許經(jīng)營信息管理系統(tǒng).http：//txjy.syggs.mofcom.gov.cn/manager/news.do？method=view&id=194370.2016年1月13日訪問.

蘆菁菁.冷卻期法律制度研究.南京理工大學(xué)碩士論文.2009.26.

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