徐姍

【摘要】源自于英國(guó)的家族信托已經(jīng)在很多國(guó)家中擔(dān)負(fù)起納稅安排和家庭照料的作用，但信托在我國(guó)仍然主要作為一種投融資工具，尚未承擔(dān)起財(cái)產(chǎn)管理的功能。信托制度中所有權(quán)和受益權(quán)相分離的特點(diǎn)，使得家族信托在稅務(wù)規(guī)劃、家族企業(yè)治理、家庭財(cái)產(chǎn)傳承等方面具有先天優(yōu)勢(shì)。隨著國(guó)內(nèi)家庭財(cái)產(chǎn)傳承的需求日益顯著，家族信托逐漸開始受到人們的關(guān)注。

【關(guān)鍵詞】家族信托 財(cái)富傳承 公司治理

一、家族信托的起源及定義

家族信托起源于英國(guó)的“用益制度”，最早是用來規(guī)避英國(guó)禁止教徒將土地捐贈(zèng)給教會(huì)，因而教徒先將土地轉(zhuǎn)讓給第三人，由第三人管理土地，并將土地上所獲得的收益轉(zhuǎn)交給教會(huì)。如此，雖然教會(huì)并沒有直接擁有土地的所有權(quán)，但卻可以享受土地的利益。{1}其最初只是用于家庭財(cái)產(chǎn)的跨代轉(zhuǎn)移，隨著家庭財(cái)富的不斷積累，信托的作用也由規(guī)避法律轉(zhuǎn)變?yōu)樨?cái)產(chǎn)管理與資產(chǎn)增值等。家族信托（Family Trust）便由此產(chǎn)生，家族信托是指家族創(chuàng)始人作為委托人，以家庭成員為受益人，將合法擁有的財(cái)產(chǎn)委托給{2}信托機(jī)構(gòu)，由信托機(jī)構(gòu)代為管理、處置家庭財(cái)產(chǎn)，并向指定受益人定期分配的一種財(cái)產(chǎn)管理方式。

二、我國(guó)家族信托的發(fā)展現(xiàn)狀

（一）家族信托的法律關(guān)系

在我國(guó)信托法學(xué)理上，家族信托應(yīng)當(dāng)屬于民事信托?！缎磐蟹ā返?5條規(guī)定賦予了家族信托承擔(dān)財(cái)富傳承的功能：“信托財(cái)產(chǎn)與委托人的其他財(cái)產(chǎn)相區(qū)別……設(shè)立信托后委托人死亡的，信托財(cái)產(chǎn)不作為其遺產(chǎn)或者清算財(cái)產(chǎn)。”

家族信托的法律關(guān)系主要涉及以下三個(gè)主體。家族信托的委托人即發(fā)起人，主要為家族創(chuàng)始人；家族信托的受托人，主要指信托機(jī)構(gòu)；家族信托的受益人，一般是委托人的家庭成員。

家族信托的委托人擔(dān)心家族繼承者不愿意或者沒有能力繼承家業(yè)，因而希望通過家族信托來使家族資產(chǎn)能夠有效的代際繼承。家族信托的受托人主要為信托公司、私人銀行等金融機(jī)構(gòu)。在家族信托中，受托人基于委托人對(duì)其的信任，接受委托人委托的財(cái)產(chǎn)，依據(jù)信托協(xié)議的約定及委托人的意志來代為管理、處置家族資產(chǎn)，并向受益人定期分配。家族信托受益人一般情況下是委托人的家族成員，其享有對(duì)信托收益的請(qǐng)求權(quán)。

（二）國(guó)內(nèi)家族信托的發(fā)展現(xiàn)狀

長(zhǎng)期以來，中國(guó)國(guó)內(nèi)（大陸地區(qū)）并沒有家族信托這一法律架構(gòu)，以至于一些企業(yè)家只能夠以離岸信托的方式設(shè)立家族信托，來實(shí)現(xiàn)資產(chǎn)的代際繼承。例如，SOHO（中國(guó)）和雅居樂公司在上市前，均采用了“信托持股”的法律架構(gòu)：通過設(shè)立SPV（特殊目的）公司持有境外的境內(nèi)控股公司股份，并將該SPV的全部股份授予信托機(jī)構(gòu)，以信托的方式持有擬上市公司股權(quán)，其家族成員享有該信托的受益權(quán)，以此實(shí)現(xiàn)在對(duì)公司控制的同時(shí)，家族成員能夠持續(xù)獲得上市公司的相關(guān)收益。

直到2013年，由平安信托主導(dǎo)推出了大陸首單家族信托產(chǎn)品——平安信托“鴻承世家”系列單一完全資金信托。該家族信托產(chǎn)品的信托財(cái)產(chǎn)為單一資金，規(guī)模為5000萬元，信托期限50年，由委托人和作為受托人的平安信托共同管理信托財(cái)產(chǎn)。雖然該系列產(chǎn)品在設(shè)計(jì)之初并非專門針對(duì)家族信托領(lǐng)域，但保護(hù)家族財(cái)富傳承是該系列產(chǎn)品的功能之一，委托人可通過指定繼承人為受益人的方式來實(shí)現(xiàn)財(cái)產(chǎn)繼承。{3}繼平安信托之后，包括招商銀行、外貿(mào)信托、北京銀行、北京信托、上海信托等在內(nèi)的金融機(jī)構(gòu)相繼啟動(dòng)了家族信托業(yè)務(wù)，我國(guó)家族信托正式開啟破冰之旅。

三、實(shí)踐：吳亞軍、蔡奎家族信托

2012年龍湖地產(chǎn)董事會(huì)主席吳亞軍離婚案并未使龍湖地產(chǎn)的估值受到太大影響，就是得益于吳亞軍與蔡奎設(shè)立的兩個(gè)家族信托，將龍湖地產(chǎn)的股權(quán)從夫妻共同財(cái)產(chǎn)中剝離出來，使得雙方在離婚財(cái)產(chǎn)分割時(shí)并未涉及龍湖地產(chǎn)的股權(quán)分割，避免了龍湖集團(tuán)因經(jīng)營(yíng)管理與持股結(jié)構(gòu)的變動(dòng)而引發(fā)股價(jià)的劇烈波動(dòng)。

在公司重組前，重慶龍湖企業(yè)拓展的兩大股東：嘉遜發(fā)展（香港）有限公司（吳亞軍持股60%，蔡奎持股40%）（以下簡(jiǎn)稱“嘉遜發(fā)展”）和重慶旭科有限責(zé)任公司分別持有重慶龍湖企業(yè)拓展91.3%和8.7%的股權(quán)。

（一）設(shè)立空殼公司

在龍湖地產(chǎn)上市前，吳亞軍與蔡奎首先在英屬維爾京群島注冊(cè)成立Fit All Investment Limited（以下簡(jiǎn)稱“Fit All”）、Precious Full International Limited（以下簡(jiǎn)稱“Precious Full”）及Charm Talent International Limited（以下簡(jiǎn)稱“Charm Talent”），分別作為員工持股計(jì)劃及兩人持有部分公司股份的主體。其次，在開曼群島注冊(cè)成立龍湖地產(chǎn)（開曼）有限公司，作為擬在香港上市的主體（實(shí)為空殼公司）。

（二）資產(chǎn)注入

由龍湖地產(chǎn)（開曼）下設(shè)的海外控股公司Longfor Investment Co.Ltd（以下簡(jiǎn)稱“Longfor Investment”）通過股權(quán)收購(gòu)的方式持有嘉遜發(fā)展100%股權(quán)，由此完成龍湖地產(chǎn)（開曼）對(duì)嘉遜發(fā)展的100%控股。

（三）股權(quán)轉(zhuǎn)讓

由兩家離岸投資公司分別持有上述Longfor Investment的股權(quán)。Charm Talent以19.2億港元收購(gòu)Longfor Investment 60%的股份，Precious Full以12.8億港元收購(gòu)Longfor Investment 40%的股份，由此完成對(duì)龍湖地產(chǎn)（開曼）的全部股權(quán)分割。

（四）設(shè)立家族信托

由匯豐國(guó)際信托有限公司（以下簡(jiǎn)稱“匯豐國(guó)際信托”）作為受托人，分別設(shè)立以吳氏家族成員及Fit All作為受益人的“吳氏家族信托”和以蔡氏家族成員及Fit All作為受益人的“蔡氏家族信托”，兩者均為全權(quán)信托{4}。吳亞軍和蔡奎作為信托的委托人和保護(hù)人{(lán)5}，將各自持有的龍湖地產(chǎn)（開曼）的股權(quán)以饋贈(zèng)的方式，分別注入?yún)R豐國(guó)際信托的全資子公司Sliver Sea Assets Limited（以下簡(jiǎn)稱“Sliver Sea”）和Sliverland Assets Limited（以下簡(jiǎn)稱“Sliverland”）中。

由此，家族信托完成了整個(gè)由成立到注資的設(shè)立流程，公司股權(quán)結(jié)構(gòu)也隨之改變，吳亞軍和蔡奎都不再直接控制龍湖地產(chǎn)的股權(quán)，而是分別以吳氏和蔡氏家族信托的名義持有。

通過這一家族信托模式，分離了公司股權(quán)中的各個(gè)要素，并分別由相對(duì)獨(dú)立的不同主體持有。匯豐國(guó)際信托作為家族信托的受托人享有名義上的所有權(quán)，而吳亞軍通過擔(dān)任董事長(zhǎng)及CEO，享有對(duì)公司的實(shí)際控制權(quán)，吳氏、蔡氏家族成員及公司職員（高管及主要雇員）作為家族信托的受益人享有對(duì)公司股息分紅的請(qǐng)求權(quán)。由此，建立起一種由所有者、控制者與收益者三方相互制衡的公司治理機(jī)制。

四、困境：我國(guó)家族信托立法滯后于實(shí)踐

家族信托在我國(guó)的發(fā)展仍處于萌芽階段，各金融機(jī)構(gòu)推出的家族信托無一例外都是資金信托，沒有涉及不動(dòng)產(chǎn)、股權(quán)等非資金類信托，這使得擁有多樣化財(cái)產(chǎn)類型的高凈值人士對(duì)家族信托的意向大大減弱。我國(guó)信托制度的缺陷使得家族信托在發(fā)展過程中遭遇到了法律上的限制，亟待我們思考并提出解決方案。

（一）家族信托財(cái)產(chǎn)所有權(quán)屬性模糊

依據(jù)我國(guó)《信托法》第2條對(duì)信托的定義，委托人只是將信托財(cái)產(chǎn)“委托給”受托人而非“轉(zhuǎn)移”信托財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)，信托財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)依然由委托人持有。我國(guó)的《信托法》既沒有采用英美法系信托財(cái)產(chǎn)的雙重所有權(quán)結(jié)構(gòu)，也沒有采用其他大陸法系信托財(cái)產(chǎn)單一所有權(quán)的確權(quán)結(jié)構(gòu)，而是采用了一種“委托給”的模糊定義。從信托關(guān)系的穩(wěn)定性及信托財(cái)產(chǎn)相關(guān)權(quán)利的行使與義務(wù)的履行來看，這種立法上的模糊性會(huì)給實(shí)踐中家族信托的發(fā)展帶來諸多弊端，因而有必要確定信托財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)歸屬。{6}

（二）家族信托登記制度不合理

英美法系中的信托登記制度主要出于公示的目的，用以保護(hù)受益人和第三人的利益，并不是作為信托成立的要件。而我國(guó)信托法采用的卻是信托登記生效主義，{7}即法律法規(guī)要求需要登記的信托財(cái)產(chǎn)，必須登記，否則，該信托不產(chǎn)生效力。設(shè)立家族信托的委托人并不希望因?yàn)檫@一業(yè)務(wù)而曝光其家族財(cái)富。對(duì)于家族信托的登記制度應(yīng)盡可能考慮當(dāng)事人設(shè)立信托的私密性，最大程度地保護(hù)信托當(dāng)事人尤其是委托人與受益人的隱私權(quán)。

五、結(jié)語

《孟子·離婁章句下》有云：“君子之澤，五世而斬。”家族信托的出現(xiàn)為打破這一“魔咒”提供了很好的解決思路，但家族信托作為“舶來品”，在立足于本土化發(fā)展的同時(shí)也出現(xiàn)了不少法律限制。這需要我國(guó)盡快完善信托法律制度，以適應(yīng)國(guó)際化發(fā)展的要求。

注釋

{1}楊崎：《家族信托在公司治理中的應(yīng)用研究》，廣東財(cái)經(jīng)大學(xué)2011年碩士學(xué)位論文，第15頁。

{2}此處定義采用我國(guó)《信托法》的“委托給”而非“轉(zhuǎn)移”概念。

{3}于霄：《家族信托的法律困境與發(fā)展》，載《南京大學(xué)法律評(píng)論》2014年第1期，第202頁。

{4}全權(quán)信托（Discretionary Trust）是指賦予受托人行使權(quán)力的選擇權(quán)，其可以在委托人的意愿指導(dǎo)下自行決定信托財(cái)產(chǎn)的管理及分配方式的一種信托。

{5}在離岸信托中一般都會(huì)設(shè)有保護(hù)人（Protector）來對(duì)家族信托的運(yùn)作進(jìn)行監(jiān)督，尤其是受托人在行使部分權(quán)力（例如：修改契約、更改受益人等）時(shí)均須進(jìn)行盡職審查。同時(shí)，保護(hù)人可以根據(jù)受托人的信托運(yùn)營(yíng)狀況，選擇是否撤換并指定新的受托人。

{6}周小明：《信托制度：法理與實(shí)務(wù)》，中國(guó)法制出版社，2012 年版，第205頁。

{7}參見《信托法》第10條。