張漢連　馬永義

摘要：在企業(yè)會計準(zhǔn)則體系中，“控制”是一個非常重要的基礎(chǔ)性概念，它影響并決定著控制方及子公司認(rèn)定、企業(yè)合并性質(zhì)的界定、合并財務(wù)報表合并范圍的確定、合并財務(wù)報表工作底稿編制的具體環(huán)節(jié)的技術(shù)處理、長期股權(quán)投資后續(xù)計量方法的選擇及轉(zhuǎn)換。伴隨《企業(yè)會計準(zhǔn)則第33號——合并財務(wù)報表》（以下簡稱《新準(zhǔn)則》）在2014年度的修訂與發(fā)布，“控制”概念的實際內(nèi)涵發(fā)生了較大的變化，本文擬對具體情形下如何判定控制方加以具體探討。

關(guān)鍵詞：控制 判定要素 歸屬原則 企業(yè)合并 同一控制

一、控制權(quán)紛爭情形的具體描述

雖然2006版《企業(yè)會計準(zhǔn)則第33號——合并財務(wù)報表》（以下簡稱《舊準(zhǔn)則》）對“控制”概念已有具體規(guī)定，但實務(wù)中某些具體情形下的控制權(quán)界定仍存在較大爭議和困惑，現(xiàn)擇其有代表性的情形分別描述如下：

情形之一：甲、乙兩方股東，股權(quán)結(jié)構(gòu)51∶49。甲方主張合并權(quán)，理由是法律形式；乙方也主張合并權(quán)，理由是經(jīng)濟(jì)實質(zhì)，因為乙方在被投資方董事會的成員多出甲方一席；甲、乙雙方約定，任何一方做出重大決策時，必須征得對方一名董事同意。請問：如何判定合并權(quán)的歸屬？

情形之二：甲、乙兩方股東，股權(quán)結(jié)構(gòu)50∶50；雙方董事會人數(shù)相同；一方出任董事長，另一方出任總經(jīng)理；雙方董事長或總經(jīng)理的角色一年輪換一次。請問：如何判定合并權(quán)的歸屬？

情形之三：甲、乙、丙三方股東，股權(quán)結(jié)構(gòu)4∶4∶2；甲、乙雙方董事會人數(shù)相同；甲、乙雙方，一方出任董事長，另一方出任總經(jīng)理；甲、乙雙方董事長或總經(jīng)理的角色每三年輪換一次。請問：如何判定合并權(quán)的歸屬？

情形之四：甲、乙、丙三方股東，大股東清晰可辨；三方約定，每一方均具有對被投資方約定的某類特定相關(guān)活動單方面主導(dǎo)的權(quán)力。請問：如何判定合并權(quán)的歸屬？

情形之五：甲方聲稱能夠?qū)σ曳降乃邢嚓P(guān)活動行使決策權(quán)，但不持有乙方的任何股權(quán)。請問：甲方是否擁有合并權(quán)？

《舊準(zhǔn)則》第六條規(guī)定：控制，是指一個企業(yè)能夠決定另一個企業(yè)的財務(wù)和經(jīng)營決策，并能據(jù)以從另一個企業(yè)的經(jīng)營活動中獲取利益的權(quán)力。毋庸諱言，上述各情形下的相關(guān)各方均可以在《舊準(zhǔn)則》給定的控制定義中找到各自主張合并權(quán)的“獨特”理由，但在出現(xiàn)多方搶著合并的紛爭局面時，依靠《舊準(zhǔn)則》“斷案”則有些“力不從心”，實務(wù)界呼喚更具操作性的“控制”定義誕生，并據(jù)以指導(dǎo)控制權(quán)歸屬的判定。

二、控制權(quán)歸屬的三大判定要素解析

《新準(zhǔn)則》第七條對控制概念做出了如下規(guī)定：“控制，是指投資方擁有對被投資方的權(quán)力，通過參與被投資方的相關(guān)活動而享有可變回報，并且有能力運用對被投資方的權(quán)力影響其回報金額。”

筆者認(rèn)為上述定義中清晰地展現(xiàn)了“控制”界定的三大要素，即“擁有權(quán)力”“獲取可變回報”“能夠影響回報”?，F(xiàn)分別對這三大要素加以具體解析：所謂“擁有權(quán)力”，意指擁有控制權(quán)的投資方通過參與被投資方的董事會，能夠單方面主導(dǎo)對被投資方回報產(chǎn)生重大影響的相關(guān)活動。簡言之“單方面就能說了算”。所謂“獲取可變回報”，意指擁有控制權(quán)的投資方從被投資方獲取的回報必須呈現(xiàn)出可變性的特征，盡管其并非持有被投資方的多數(shù)股權(quán)。反之，獲取固定性回報的投資方就不擁有對被投資方的控制權(quán)，盡管其持有了被投資方的多數(shù)股權(quán)。簡言之“獲取固定回報的一方不能說了算”。所謂“能夠影響回報”，意指擁有控制權(quán)的投資方單方面所能主導(dǎo)的相關(guān)活動必須能夠?qū)Ρ煌顿Y單位的回報產(chǎn)生重大影響。如果投資方單方面所能主導(dǎo)的活動并不能對被投資單位的回報產(chǎn)生重大影響，那么該投資方就不擁有對被投資方的控制權(quán)。簡言之“不能影響回報的一方說了也不算”。

綜上所述，通過對被投資方的回報能夠產(chǎn)生重大影響的活動行使主導(dǎo)權(quán)，來實際左右著被投資單位的回報，并從被投資方獲取了可變回報的一方才擁有被投資方的控制權(quán)。簡言之“控制權(quán)劍指的是具有經(jīng)濟(jì)實質(zhì)的重大活動的決策權(quán)，而非法律形式的單純的持股份額”。

三、具體情形下控制權(quán)歸屬原則解析

《新準(zhǔn)則》在對“控制”概念進(jìn)行重新厘定并確立了控制權(quán)歸屬三大判定要素的基礎(chǔ)上，還對九種情形下控制權(quán)歸屬的判定標(biāo)準(zhǔn)做出了具體規(guī)定，現(xiàn)分別解析如下：

情形之一：權(quán)力既定原則?！缎聹?zhǔn)則》第九條規(guī)定：投資方享有現(xiàn)時權(quán)利使其目前有能力主導(dǎo)被投資方的相關(guān)活動，而不論其是否實際行使該權(quán)利，視為投資方擁有對被投資方的權(quán)力。筆者對該條款的理解是，只要某方對被投資單位相關(guān)活動具備了單方面的法定主導(dǎo)權(quán)力，即便形式上委托其他方來行權(quán)，被投資方的實際控制權(quán)仍應(yīng)判歸為該投資方。鑒于此，筆者將其概括為“權(quán)力既定原則”。

情形之二：單方施控原則?！缎聹?zhǔn)則》第十條規(guī)定： 兩個或兩個以上投資方分別享有能夠單方面主導(dǎo)被投資方不同相關(guān)活動的現(xiàn)時權(quán)利的，能夠主導(dǎo)對被投資方回報產(chǎn)生最重大影響的活動的一方擁有對被投資方的權(quán)力。筆者對該條款的理解是，即便相關(guān)各方均擁有單方面主導(dǎo)被投資方某一具體相關(guān)活動的權(quán)力，但被投資方的控制方只能歸屬于其中的某一方，即應(yīng)歸屬于能夠主導(dǎo)對被投資方回報產(chǎn)生最重大影響的活動的一方，而不能出現(xiàn)“多龍治水”。鑒于此，筆者將其概括為“單方施控原則”。

情形之三：實質(zhì)可行原則?！缎聹?zhǔn)則》第十一條規(guī)定：投資方在判斷是否擁有對被投資方的權(quán)力時，應(yīng)當(dāng)僅考慮與被投資方相關(guān)的實質(zhì)性權(quán)利，包括自身所享有的實質(zhì)性權(quán)利以及其他方所享有的實質(zhì)性權(quán)利。筆者對該條款的理解是，作為對被投資方擁有控制權(quán)的投資方，完全可以按照其主觀愿望來依法行權(quán)。享有實質(zhì)性權(quán)利的投資方在行權(quán)時，不存在財務(wù)、價格、條款、機(jī)制、信息、運行、法律法規(guī)的障礙，當(dāng)權(quán)利由多方持有或行權(quán)需要多方同意時，應(yīng)存在切實可行的機(jī)制確保多方一致行權(quán)，即不能“議而不決”。簡言之，存在障礙的權(quán)力不是實質(zhì)性的權(quán)力，議而不決的權(quán)力是不可行的權(quán)力。鑒于此，筆者將其概括為“實質(zhì)可行原則”。

情形之四：保護(hù)有界原則?！缎聹?zhǔn)則》第十二條規(guī)定： 僅享有保護(hù)性權(quán)利的投資方不擁有對被投資方的權(quán)力。筆者對該條款的理解是，保護(hù)性權(quán)力通常由少數(shù)股東所持有，當(dāng)少數(shù)股東的自身利益受到大股東侵害時，少數(shù)股東可利用其持有的保護(hù)性權(quán)力來阻止侵害其自身利益的行為。但持有保護(hù)性權(quán)力的少數(shù)股東控制不了被投資方，也不能阻止其他投資方控制被投資方，即保護(hù)性權(quán)力充其量只能是少數(shù)股東防止其自身利益受到侵害的一種手段或途徑，但無論如何其控制不了被投資方。鑒于此，筆者將其概括為“保護(hù)有界原則”。

情形之五：過半即享原則?！缎聹?zhǔn)則》第十三條規(guī)定：除非有確鑿證據(jù)表明其不能主導(dǎo)被投資方相關(guān)活動，下列情況，表明投資方對被投資方擁有權(quán)力：（一）投資方持有被投資方半數(shù)以上的表決權(quán)的。（二）投資方持有被投資方半數(shù)或以下的表決權(quán)，但通過與其他表決權(quán)持有人之間的協(xié)議能夠控制半數(shù)以上表決權(quán)的。筆者對該條款的理解是，當(dāng)投資方直接持有或協(xié)議持有被投資方半數(shù)以上表決權(quán)時，通常表明投資方擁有對被投資方的控制權(quán)，除非有確鑿證據(jù)表明其不能主導(dǎo)被投資單位的相關(guān)活動。簡言之，過半即享有，例外需舉證。鑒于此，筆者將其概括為“過半即享原則”。

情形之六：少數(shù)施控原則。第十四條規(guī)定：投資方持有被投資方半數(shù)或以下的表決權(quán)，但綜合考慮下列事實和情況后，判斷投資方持有的表決權(quán)足以使其目前有能力主導(dǎo)被投資方相關(guān)活動的，視為投資方對被投資方擁有權(quán)力：（一）投資方持有的表決權(quán)相對于其他投資方持有的表決權(quán)份額的大小，以及其他投資方持有表決權(quán)的分散程度。（二）投資方和其他投資方持有的被投資方的潛在表決權(quán)，如可轉(zhuǎn)換公司債券、可執(zhí)行認(rèn)股權(quán)證等。（三）其他合同安排產(chǎn)生的權(quán)利。（四）被投資方以往的表決權(quán)行使情況等其他相關(guān)事實和情況。筆者對該條款的理解是，盡管投資方持股不足半數(shù)，如果從經(jīng)濟(jì)實質(zhì)上有能力主導(dǎo)被投資方相關(guān)活動，仍視為該投資方對被投資方擁有權(quán)力。即，用經(jīng)濟(jì)實質(zhì)上的日常施控來取代法律形式上的持股不足。鑒于此，筆者將其概括為“少數(shù)施控原則”。

情形之七：表決無異原則?！缎聹?zhǔn)則》第十五條規(guī)定：當(dāng)表決權(quán)不能對被投資方的回報產(chǎn)生重大影響時，如僅與被投資方的日常行政管理活動有關(guān)，并且被投資方的相關(guān)活動由合同安排所決定，投資方需要評估這些合同安排，以評價其享有的權(quán)利是否足夠使其擁有對被投資方的權(quán)力。筆者對該條款的理解是，如果對被投資方回報產(chǎn)生重大影響的活動已經(jīng)由相關(guān)合同加以安排或約定，盡管在被投資方的日常經(jīng)營過程中仍需對相關(guān)事項做出表決，由于所表決的事項尚不足以影響到被投資方的回報，能夠主導(dǎo)此類事項的投資方就不一定擁有對被投資方的控制權(quán)。簡言之，盡管可以左右表決結(jié)果，但是影響已經(jīng)無足輕重。鑒于此，筆者將其概括為“表決無異原則”。

情形之八：經(jīng)濟(jì)實質(zhì)原則。《新準(zhǔn)則》 第十六條規(guī)定： 某些情況下，投資方可能難以判斷其享有的權(quán)力是否足以使其擁有對被投資方的權(quán)力。在這種情況下，投資方應(yīng)當(dāng)考慮其具有實際能力以單方面主導(dǎo)被投資方相關(guān)活動的證據(jù)，從而判斷其是否擁有對被投資方的權(quán)力。投資方應(yīng)考慮的因素包括但不限于下列事項：（一）投資方能否任命或批準(zhǔn)被投資方的關(guān)鍵管理人員。（二）投資方能否出于其自身利益決定或否決被投資方的重大交易。（三）投資方能否掌控被投資方董事會等類似權(quán)力機(jī)構(gòu)成員的任命程序，或者從其他表決權(quán)持有人手中獲得代理權(quán)。（四）投資方與被投資方的關(guān)鍵管理人員或董事會等類似權(quán)力機(jī)構(gòu)中的多數(shù)成員是否存在關(guān)聯(lián)方關(guān)系。筆者對該條款的理解是，當(dāng)從法律形式上無法判定被投資方的控制方時，應(yīng)結(jié)合經(jīng)濟(jì)實質(zhì)來判定哪一方單獨擁有對被投資方相關(guān)活動的主導(dǎo)權(quán)?！缎聹?zhǔn)則》所列舉的上述四類事項，均屬于能夠?qū)Ρ煌顿Y方相關(guān)活動行使單方面主導(dǎo)權(quán)的具體途徑或方式。簡言之，法律形式模糊時，經(jīng)濟(jì)實質(zhì)來廓清。鑒于此，筆者將其概括為“經(jīng)濟(jì)實質(zhì)原則”。

情形之九：代理徒勞原則?！缎聹?zhǔn)則》第十八條規(guī)定： 投資方在判斷是否控制被投資方時，應(yīng)當(dāng)確定其自身是以主要責(zé)任人還是代理人的身份行使決策權(quán)，在其他方擁有決策權(quán)的情況下，還需要確定其他方是否以其代理人的身份代為行使決策權(quán)。代理人僅代表主要責(zé)任人行使決策權(quán)，不控制被投資方。投資方將被投資方相關(guān)活動的決策權(quán)委托給代理人的，應(yīng)當(dāng)將該決策權(quán)視為自身直接持有。筆者對該條款的理解是，對被投資方相關(guān)活動行使單方主導(dǎo)權(quán)的一方，如果實質(zhì)上只是以代理人身份行使并獲取相應(yīng)的勞務(wù)收益，那么對被投資方的實際控制權(quán)仍歸屬于享有實質(zhì)性權(quán)力的主要責(zé)任人。鑒于此，筆者將其概括為“代理徒勞原則”。

承上所述，《新準(zhǔn)則》在給定三大判定要素的前提下，對九種情形下控制方權(quán)的歸屬做出了具體規(guī)范，且具有較強(qiáng)的可操作性，此舉對于廓清文中所列舉的實務(wù)中曾出現(xiàn)的各合并權(quán)紛爭局面具有較強(qiáng)的促進(jìn)作用。

四、企業(yè)合并概念解析

《企業(yè)會計準(zhǔn)則第20號——企業(yè)合并》（以下簡稱《20號準(zhǔn)則》）中給出的企業(yè)合并的定義是：企業(yè)合并，是指將兩個或兩個以上單獨的企業(yè)合并成一個報告主體的交易或事項。

該定義清晰地闡明了企業(yè)合并的前置條件，即必須存在兩個或兩個以上現(xiàn)存的獨立企業(yè)，當(dāng)把兩個或兩個以上的企業(yè)合并成一個報告主體的交易或事項發(fā)生時，才會形成企業(yè)合并。但是，當(dāng)兩個或兩個以上的出資人共同出資設(shè)立一個新的企業(yè)時，即便存在清晰無疑的大股東，也不會形成該大股東對該新設(shè)立企業(yè)的合并。換言之，對于新設(shè)立的企業(yè)而言，即便存在多個出資人，也不會形成任何出資人對該企業(yè)的合并。簡言之：所謂企業(yè)合并，合并的是現(xiàn)存的企業(yè)，如果不存在現(xiàn)存的企業(yè)，就無所謂企業(yè)合并。

在不同的合并方式下，“合并成一個報告主體”的表現(xiàn)形式也會有所不同。對于“吸收合并”而言，由于被合并方的法人資格被廢除了，被合并方原有的各項可辨認(rèn)資產(chǎn)和負(fù)債被并入了合并方的賬簿體系中，被合并方的報告主體資格就消失了，吸收合并完成后就只存在合并方一個報告主體。對于“新設(shè)合并”而言，由于合并方和被合并方的法人資格均被廢除了，需要將合并方與被合并方的各項可辨認(rèn)資產(chǎn)和負(fù)債一并納入新設(shè)立法律主體的賬簿體系中，新設(shè)合并完成后合并方和被合并方原來的報告主體資格均消失了，新設(shè)立的法律主體則成為了一個全新的報告主體。對于“控股合并”而言，由于合并方和被合并方的法人資格均被維系，雙方均會以獨立報告主體的身份繼續(xù)存在，但合并方應(yīng)將被合并方納入合并范圍并編制合并財務(wù)報表，控股合并完成后合并財務(wù)報表成為了因合并而成的新的報告主體。簡言之，對于“吸收合并”和“新設(shè)合并”而言，所謂“合并成一個報告主體”，是針對個別報表層面而言的；對于“控股合并”而言，所謂的“合并成一個報告主體”，則是針對合并報表層面而言的。

五、同一控制下企業(yè)合并認(rèn)定條件辨析

《20號準(zhǔn)則》第五條規(guī)定：“參與合并的企業(yè)在合并前后均受同一方或相同的多方最終控制且該控制并非暫時性的，為同一控制下的企業(yè)合并。”只有在同一方或相同的多方真正同時控制著參與合并的企業(yè)的前提下，合并方對被合并方的企業(yè)合并行為才有可能被界定為同一控制下的企業(yè)合并，即“參與合并的企業(yè)在合并前后均受同一方或相同的多方最終控制”是認(rèn)定同一控制下企業(yè)合并的必要和定性條件，但不是充分條件。

而“該控制并非暫時性的”則是認(rèn)定同一控制下企業(yè)合并的必要和定量條件，《20號準(zhǔn)則》應(yīng)用指南中規(guī)定“控制并非暫時性，是指參與合并的各方在前后較長的時間內(nèi)受同一方或相同的多方最終控制。較長的時間通常指一年以上（含一年）?！惫P者通常將該項“非暫時性”的定量條件概括為“前一年，后一年”，其中“前一年”是客觀的，是通過審核合并方和被合并方的歷史沿革來加以辨認(rèn)的；“后一年”則是主觀的，是通過合并方的主觀承諾來保證的，即合并方必須承諾受讓被合并方的控股權(quán)后一年內(nèi)不再對外轉(zhuǎn)讓。簡言之，只有在客觀上滿足了“前一年”、主觀上承諾了“后一年”，才算滿足了同一控制下企業(yè)合并的定量認(rèn)定條件。

《20號準(zhǔn)則》對同一控制下企業(yè)合并給出了非常寬松的合并政策，筆者將其概括為“調(diào)期初”和“并全年”。所謂“調(diào)期初”指的是合并資產(chǎn)負(fù)債表的合并原則，即本年度合并后的“調(diào)期初”不是上年度合并后的“期末數(shù)”，需要結(jié)合上年度合并后的“期末數(shù)”和同一控制下新增子公司個別報表的“期初數(shù)”來計算本年度合并后的“期初數(shù)”。所謂“并全年”指的是合并利潤表的合并原則，即無論合并方本年度實際控制被合并方多長時間，合并方均可以將被合并方本年度的全部收入和費用納入合并范圍。由此不難推斷，如在同一控制下企業(yè)合并的認(rèn)定條件中不規(guī)定“該控制并非暫時性”的定量條件，最終控制方就完全可以通過任意轉(zhuǎn)移其實際控制的獲利能力較強(qiáng)企業(yè)的控股權(quán)來操控其旗下企業(yè)的獲利能力，因此“非暫時性”的定量條件設(shè)定就是對最終控制方利潤操控行為的“前瞻性制度防范”。需指出的是，合并方在承諾了“后一年”情況下，如果在合并行為發(fā)生后的一年內(nèi)將被認(rèn)定為同一控制的子公司的控制權(quán)對外轉(zhuǎn)讓，那么原同一控制下企業(yè)合并的認(rèn)定就會被判定為“前期差錯”，也必須按照相關(guān)規(guī)定來加以更正。Z

參考文獻(xiàn)：

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[5]財政部.《企業(yè)會計準(zhǔn)則第20號——企業(yè)合并》應(yīng)用指南[S].2006.