牛銳

摘 要：關(guān)于“一股二賣”制度中的股權(quán)如何適用善意取得，不管是從理論應(yīng)用還是司法實踐中爭論從未休止，新頒布的《公司法解釋三》第27條明文規(guī)定了“一股二賣”適用善意取得，可以說是為現(xiàn)實司法運用中的股權(quán)的買賣提供了很大的參考價值，但僅規(guī)定參照適用《物權(quán)法》第106條，在實踐中的運行還是存在諸多的問題。首先股權(quán)與物權(quán)在性質(zhì)，轉(zhuǎn)讓方式等方面存在很大的差異，其次公司法中對股東的股權(quán)轉(zhuǎn)讓問題規(guī)定的諸多限制，這使得受讓人要想通過善意取得獲得股權(quán)存在著層層阻礙。

關(guān)鍵詞：股權(quán)；善意取得；一股二賣

一、物權(quán)和股權(quán)的性質(zhì)比較

物權(quán)，依《物權(quán)法》39條規(guī)定具有所有權(quán)的性質(zhì)，是指權(quán)利人依法對其所享有的的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)，占有、使用、收益和處分的權(quán)利。物權(quán)具有支配性，排他性，相對于債權(quán)而言具有優(yōu)先性，優(yōu)先于債權(quán)適用。物權(quán)也是一種涉及財產(chǎn)利益的權(quán)利，財產(chǎn)性質(zhì)的權(quán)利適用于善意取得。

相較之下，股權(quán)的性質(zhì)，理論界一直以來有很多的爭議，各種學說層出不窮，具有代表性的主要有所有權(quán)說、債權(quán)說、股東獨立民事權(quán)利說等[1]。筆者更贊成獨立民事權(quán)利說，即股權(quán)既具有人身性又具有財產(chǎn)性，股東通過參與公司的日常經(jīng)營管理活動，獲取財產(chǎn)性收益。目前我國《公司法》第4條規(guī)定公司的股東依法享有對資產(chǎn)的收益權(quán)、對公司一些重大問題的決策權(quán)以及和對公司運營管理者的選擇權(quán)等?？梢?，股權(quán)不僅包含財產(chǎn)上的獲益權(quán)，還包括股東作為投資者參與公司經(jīng)營決策等與人身相關(guān)的非財產(chǎn)性權(quán)利，包括公司修改章程，公司合并分立，改變公司形式以及發(fā)行新股的優(yōu)先權(quán)、表決權(quán)、知情權(quán)、分配利益請求權(quán)、在自己或者公司的權(quán)益受到損害的時候，還可以以自己或者公司的名義對侵害公司或者自己利益的人依法尋求司法救濟的權(quán)利。[2]。這些與人身相關(guān)的非財產(chǎn)性權(quán)利使得股東的財產(chǎn)收益得以體現(xiàn)，股東可以自行行使。而善意取得制度只適用于財產(chǎn)性質(zhì)的權(quán)利，因此股東這些人身相關(guān)的權(quán)利并不適合善意取得。公司法中的有限公司是兼具人合性與資合性，既有與股東人身利益相關(guān)的，也有與股東財產(chǎn)利益相關(guān)的。有限公司之中的股東大多較為熟悉和彼此信任，其中人合性的有關(guān)規(guī)定內(nèi)容較多。因此有限公司并不適用善意取得制度。而股份公司是資合性的公司，只與股東財產(chǎn)性利益相關(guān)，能夠適用善意取得制度。

二、善意取得中股權(quán)與物權(quán)的適用差異

物權(quán)法中，善意取得制度的構(gòu)成要件主要有以下幾點，1.出賣人實施了無權(quán)處分。2.買受人是善意。3.買受人支付了合理的對價。4.已經(jīng)辦理完畢合法的轉(zhuǎn)讓手續(xù)（動產(chǎn)已經(jīng)完成了交付或者不動產(chǎn)已經(jīng)完成了登記）。物權(quán)法中適用善意取得制度的前提是權(quán)利人實施了無權(quán)處分，損害其他人的合法權(quán)益。而“一股二賣”中股權(quán)轉(zhuǎn)讓所主張善意取得的條件是股東在有權(quán)處分的前提下對自己享有的股權(quán)的不合理使用，且第三人受讓股權(quán)時是善意的，并已經(jīng)辦理完畢合法受讓的手續(xù)。雖然受讓人取得股權(quán)的條件完備，但由于出讓股東不合理的使用自己的處分權(quán)，損害其他股東或者公司的合法利益。因為公司股東人數(shù)多少、所持股份的數(shù)量的變化，均會對公司及其他股東的所獲收益產(chǎn)生極大影響。再者“一股二賣”中股權(quán)轉(zhuǎn)讓在受讓人和股東完成上述善意受讓的條件下，必須還未辦理工商登記的，后來的受讓人才可以發(fā)生善意取得。為此在“一股二賣”中適用善意取得制度將更為嚴格，目的是為了更好保護其他股東的合法權(quán)益以及公司的利益。[3]

三、關(guān)于“物權(quán)”與“股權(quán)”在轉(zhuǎn)讓與公示上的區(qū)別

（一）在轉(zhuǎn)讓方面的區(qū)別

物權(quán)在轉(zhuǎn)讓方面，并不需要取得其他人同意即可轉(zhuǎn)讓自己所享有的物權(quán)，因為物權(quán)是絕對權(quán)，物權(quán)人享有對自己的物占有，使用，收益和處分的權(quán)利。在優(yōu)先購買權(quán)方面，物權(quán)法中僅限于以下幾種人享有優(yōu)先購買權(quán)，房屋租賃合同中的承租人，按份共有人，合伙企業(yè)中的合伙人。這幾種優(yōu)先購買權(quán)的行使除了需要在同等條件，“同等條件”就是在價款，支付時間，支付方式等條件上無異，并且需要權(quán)利人沒有將權(quán)益處分給自己的近親屬或者其他共有人及合伙人，并且沒有第三人善意購買且已辦理登記手續(xù)的。

相比而言股權(quán)轉(zhuǎn)讓的情形更復雜一些，需要滿足的條件也更嚴格。法律規(guī)定公司可以通過制定公司章程來對股東轉(zhuǎn)讓進行限制。公司章程對股東具有約束力，股東之間對內(nèi)轉(zhuǎn)讓相對自由，而對外轉(zhuǎn)讓則存在諸多限制，其實在我們的現(xiàn)實實踐中第三人想要通過受讓股權(quán)來獲得股東資格進入公司是受到層層限制的，因為股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)不僅需將變更記載于股東名冊，并且同時要滿足兩個條件，一是經(jīng)其他股東過半數(shù)同意，二是其他股東放棄優(yōu)先購買權(quán)。也就是說不僅要取得公司其他股東過半數(shù)的無異議，而且還需要公司內(nèi)的其他股東放棄在“同等條件”下其享有優(yōu)先受讓股權(quán)。

（二）在公示上的差異

股權(quán)的變動，以工商登記產(chǎn)生對外對抗效力。而物權(quán)的變動，動產(chǎn)交付轉(zhuǎn)移，不動產(chǎn)登記轉(zhuǎn)移，記載于不動產(chǎn)登記簿上的事項對外產(chǎn)生“公信力”，并且法律規(guī)定登記人應(yīng)當對內(nèi)容真實性負責。公眾是基于對不動產(chǎn)登記簿上記載事項的信賴進行交易。[4]而在股權(quán)的工商登記方面，法律并未嚴格規(guī)定登記人需要對內(nèi)容的真實性負責，并且工商登記也沒有公信力，對登記的內(nèi)容沒有法律的明確保障，很容易使人們?yōu)E用權(quán)利，鉆法律的空子，使得現(xiàn)實中有很多實際權(quán)利人與工商登記簿上記載的權(quán)利人不一致的事件發(fā)生。因此在股權(quán)工商登記方面應(yīng)該也需要規(guī)定一些權(quán)利人對工商登記內(nèi)容負責的制度，更好的解決糾紛。

四、關(guān)于股權(quán)善意取得制度的完善

在司法實踐中“一股二賣”案例頻繁，而公司法中僅僅有的司法解釋，并不能很好平衡現(xiàn)實中的利益沖突，為此希望1.國家能對股權(quán)轉(zhuǎn)讓的有關(guān)問題作出更加細化的規(guī)定。2.對股權(quán)工商登記制度作出嚴格規(guī)定，增加對登記內(nèi)容真實性和正確性負責制度，3.對濫用權(quán)利的人規(guī)定適用民事責任，情節(jié)嚴重可以引入刑事責任追究。加強受損害的權(quán)利人的救濟，更好的為現(xiàn)實生活中的股權(quán)糾紛問題提供法律的依據(jù)。

五、結(jié)語

現(xiàn)實司法實踐中，“一股二賣”中的善意后買受人通常難以構(gòu)成善意取得，因為該受讓人要到需要善意，支付對價，辦理完合法的手續(xù)，這期間就要受到層層阻礙。需要后受讓人一直保持善意，這在現(xiàn)實生活中其實很難實現(xiàn)。因此進一步明確股權(quán)與物權(quán)在性質(zhì)上的區(qū)別，適用善意取得制度上的區(qū)別，以及股權(quán)與物權(quán)在轉(zhuǎn)讓與公示上存在的差異，以便更好的在司法實踐中平衡各方的利益，維護法律的公平正義。

（作者單位：黑龍江大學法學院）

參考文獻：

[1] 江平，孔祥俊.論股權(quán)[J].中國法學，1994，（1）：72-77；趙旭東.公司法學[M]，北京：高等教育出版社，2006：317-319；末永敏和.現(xiàn)代日本公司法[M].北京：人民法院出版社，2000：59-61.

[2] 施天濤.公司法論[M].北京：法律出版社，2006，（2）：243.

[3] 王薔薇.股權(quán)善意取得制度適用“一股二賣”情形之辯析[J].法制博覽，2015.

[4] 巴晶焱.“審理股權(quán)轉(zhuǎn)讓案件相關(guān)問題的調(diào)查一涉及工商登記中交叉問題的研究”，《法律適用》2009：56.