高騰安

[摘要]隨著我國企業(yè)“走出去”戰(zhàn)略的持續(xù)發(fā)展，特別是我國建筑企業(yè)在海外有了很大建樹，成功承包并完成了一大批海外工程，使中國建筑在海外成為一個品牌。筆者在海外工程項目工作數(shù)年，從事工程施工及合同管理工作，積累了一定的合同管理經(jīng)驗，文章就建筑工程海外項目的合同管理以及如何規(guī)避風(fēng)險進行了分析。

[關(guān)鍵詞]建筑工程；海外項目；合同風(fēng)險管理

[DOI]1013939/jcnkizgsc201621193

1合同談判及簽訂階段的風(fēng)險防范

在合同實質(zhì)性談判階段，應(yīng)選擇有合同談判能力和有經(jīng)驗的人參與合同談判，談判人員要相互配合、協(xié)同作戰(zhàn)、明確分工，通過談判使合同能體現(xiàn)雙方責(zé)、權(quán)、利關(guān)系平衡，盡量避免業(yè)主單方面苛刻條件。另外，合同談判人員在談判策略上，應(yīng)善于在合同中限制風(fēng)險和轉(zhuǎn)換風(fēng)險，對可以免除責(zé)任的條款應(yīng)研究透徹，做到心中有數(shù)，切忌盲目接受業(yè)主的某種免責(zé)條款，這樣才能使風(fēng)險由雙方合理分配，這才是平等的合同條款。

一是支付貨幣。一般來說，承包商要自行承擔(dān)國際建筑建設(shè)項目匯率風(fēng)險。注意應(yīng)盡量選擇硬通貨，避免選擇波動較大的當(dāng)?shù)貛?。有很多?shù)情況業(yè)主偏好采用組合貨幣支付工程款，在這種情況下，要通過談判盡量爭取當(dāng)?shù)貛胖Ц侗壤钚』?/p>

二是法律適用條款和適用的工程技術(shù)規(guī)范。法律適用條款通常規(guī)定適用工程所在國的法律，如果發(fā)包方提出使用他國條款，則應(yīng)據(jù)理力爭，盡量爭取使用項目所在國的法律，同時爭取更多地使用國際慣例。工程技術(shù)規(guī)范也如此，而且如果有可能的話，可以建議業(yè)主采納承包人所在國的工程技術(shù)規(guī)范，有些發(fā)展中國家的建筑工程技術(shù)規(guī)范不如我國的全面和詳細(xì)，向業(yè)主充分說明之后，有些國家的業(yè)主也會同意采取我國的工程技術(shù)規(guī)范，這樣就更有利于承包人工作的開展。

三是爭議解決條款。海外工程一般比國內(nèi)工程更容易產(chǎn)生爭議。爭議最終解決辦法有法律訴訟和仲裁（當(dāng)?shù)刂俨煤偷谌龂俨茫?。爭議的解決辦法對解決結(jié)果的影響非常大，若選擇當(dāng)?shù)刂俨茫?9%的外國公司會敗訴，因為法院首先考慮的是本國企業(yè)、本國人的利益。即使我國的友好國家，當(dāng)?shù)胤ㄔ褐俨眠€是偏袒當(dāng)?shù)仄髽I(yè)，更不必說其他國家了。如果采用國際仲裁的話，對外國承包商來說是比較公平的。因此在談判的時候一定要爭取選擇第三國仲裁條款，避免在項目所在國或業(yè)主所在國仲裁。

2合同條款風(fēng)險防范

21工程范圍

工程范圍技術(shù)性比較強，必須首先審核招標(biāo)文件是否規(guī)定了明確的工程范圍，注意承包商的責(zé)任范圍與業(yè)主的責(zé)任范圍之間的明確界限劃分。有的業(yè)主將一個完整的項目分段招標(biāo)，此時應(yīng)該特別注意本公司的工程范圍與其他承包商的工程范圍之間的界限劃分和接口。

22合同價款

關(guān)于合同價款，重點應(yīng)審核以下兩個方面：①合同價款的構(gòu)成和計價貨幣，此時應(yīng)注意匯率風(fēng)險和利率風(fēng)險以及承包商和業(yè)主對匯率風(fēng)險和利率風(fēng)險的分擔(dān)辦法；②合同價款的調(diào)整辦法，有的項目簽完合同后并不一定能夠馬上開工，原因是業(yè)主籌措項目資金尚需時間以及許多項目建設(shè)期長達幾年，這時就有必要規(guī)定一個調(diào)價條款。

23付款條件

要注意付款條件中是否有預(yù)付款，預(yù)付款扣還辦法、進度付款比例、保留金比例、保留金最高限額、退回保留金的時間和方法、延期付款的利息支付、中期支付證書有無最低金額限制、業(yè)主付款的時間限制等，都是影響承包商占用流動資金及財務(wù)費用的因素。里程碑付款（即按工程進度支付的工程款）的分期劃分及支付時間應(yīng)該保證工程按進度用款，以免承包商墊資過多，否則既增加風(fēng)險又增加利息負(fù)擔(dān)。要防止業(yè)主將里程碑付款過度押后延付的傾向。還要注意，合同的生效或者開工令的生效，必須以承包商收到業(yè)主的全部預(yù)付款為前提，否則承包商承擔(dān)的風(fēng)險極大。

24罰款

關(guān)于罰款，應(yīng)重點審核以下三個方面：一是罰款的計算方法是否合理；二是費率的設(shè)置是否過高，是否重復(fù)計算；三是罰款是否規(guī)定了累計最高限額。

25稅收條款

對稅收條款的審核應(yīng)明確劃分承包商承擔(dān)工程所在國的哪些稅收。如有免稅項目，則應(yīng)明確免稅項目的細(xì)節(jié)，并明確規(guī)定萬一這些免稅項目最終無法免稅，承包商是否有權(quán)從業(yè)主那里得到等額的補償。

26業(yè)主責(zé)任條款

在審核業(yè)主責(zé)任條款時應(yīng)注意：①業(yè)主最大的責(zé)任是向承包商按時、足額付款，合同條款中是否有對業(yè)主拖延付款規(guī)定罰息，并且對業(yè)主拖延付款造成的后果是否有違約責(zé)任；②注意業(yè)主按期完成其本身工程范圍內(nèi)工程的責(zé)任。

3合同管理風(fēng)險防范

31設(shè)立專門合同管理人員，對合同履行進行跟蹤管理

在施工現(xiàn)場，項目組中必須設(shè)專職的合同工程師，以積極合作的精神，協(xié)助各個方面完成相關(guān)合同。合同工程師及時地向各層次的管理人員提供合同實施情況的報告，并對合同的實施提出意見、建議；在合同履行過程中，做好與承包人、設(shè)計方、材料供應(yīng)方的協(xié)調(diào)與溝通，保證合同的順利履行；積極配合監(jiān)理工程師的工作，督促監(jiān)理工程師充分履行監(jiān)理義務(wù)。

32建立合同管理的工作制度和程序

要制定完善合同的管理制度，提高管理能力。包括質(zhì)量、安全、技術(shù)及對人、物等的管理。要制定一整套完整詳細(xì)的規(guī)章制度和行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，并在內(nèi)部加大監(jiān)督和執(zhí)行力度，對每一項工作包括質(zhì)量安全都要責(zé)任到人、管理到位、措施有力、手續(xù)完備。對于一些經(jīng)常性工作應(yīng)訂立工作程序，使工作有章可循，合同管理人員也不必進行經(jīng)常性的解釋和指導(dǎo)。合同管理中還要加強項目成本的分析、調(diào)整和核算，以防止和避免不必要的經(jīng)濟虧損。

33合同風(fēng)險控制要充分運用合同所賦予的權(quán)力

利用合同控制手段對各方面進行嚴(yán)格管理，最大限度地利用合同賦予的權(quán)力，如指令權(quán)、審批權(quán)、檢查權(quán)等來控制工期、成本和質(zhì)量；在對工程實施進行跟蹤診斷時，要利用合同分析原因，處理好工程實施中的差異問題，并落實責(zé)任；在對工程實施進行調(diào)整時，要充分利用合同將對方的要求降到最小。

4分包合同風(fēng)險防范

承包人在履行合同的過程中，當(dāng)承包人發(fā)現(xiàn)本身施工力量不足，難以按期完工，或某些施工內(nèi)容本身缺乏施工設(shè)備，或施工技術(shù)不過硬，或施工經(jīng)驗不足等問題，面臨著施工工期、施工成本或施工質(zhì)量風(fēng)險時，承包人一般將其分包，期望將風(fēng)險轉(zhuǎn)移。這也是工程項目中非保險風(fēng)險轉(zhuǎn)移方法之一。

41審核分包商資質(zhì)

根據(jù)客戶檔案或資格預(yù)審程序，對分包商和供貨商的資信、履約能力、承擔(dān)風(fēng)險的能力等進行認(rèn)真了解，如有可能還可以到分包商和供貨商的銀行和用戶單位進行了解，盡量減少由于分包商選擇不利而可能給承包商帶來的風(fēng)險。

42做好合同策劃

根據(jù)擬分包工程項目的特點和要求，決定采用何種采購方式，通過招標(biāo)還是談判或是直接采購，合同形式采用單價合同還是總價合同，合同條件采用某個合同文件范本還是自行擬定，擬定合同的重要條款和事項，并對這些重要條款和事項的可選方案進行分析，從中選出最適合、最安全的合同條款，從而確保能夠簽訂一個盡可能完備有效且執(zhí)行力強的合同。

43加強分包合同管理

在企業(yè)內(nèi)部制定實施分包商的管理辦法，規(guī)范分包授權(quán)管理體制，認(rèn)真履行對分包工程的監(jiān)督管理的法定及合同約定的職責(zé)、義務(wù)，完善簽證程序及規(guī)定，確定專人負(fù)責(zé)簽證、專人收集保管資料，及時、全面地收集相關(guān)證據(jù)材料，為一旦發(fā)生糾紛做好基礎(chǔ)性的應(yīng)對工作，保證分包工程按約履行，獲得預(yù)期的效益。