羅靜

摘 要：HR從業(yè)人員要知法懂法，善用法律思維處理好工作中遇到的問題，防范勞動(dòng)糾紛，體現(xiàn)HR人員的專業(yè)素養(yǎng)，維護(hù)公司的良好形象。要注意的是連續(xù)訂立二次固定期限勞動(dòng)合同的次數(shù)是從勞動(dòng)合同法施行以后開始計(jì)算的，從2008年1月1日之后計(jì)算，之前的次數(shù)不計(jì)算。勞動(dòng)者如果違反競業(yè)限制約定的，要按約定向公司支付違約金。在競業(yè)限制期限內(nèi)，公司有權(quán)請求解除競業(yè)限制協(xié)議，但是需要額外支付勞動(dòng)者三個(gè)月的競業(yè)限制經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。本文對競業(yè)限制條款和競業(yè)禁止義務(wù)進(jìn)行了對比分析。

關(guān)鍵詞：HR；法律思維；研究

《勞動(dòng)法》、《勞動(dòng)合同法》、《勞動(dòng)爭議調(diào)解仲裁法》、《社會(huì)保險(xiǎn)法》、《勞動(dòng)合同法的實(shí)施條例》等法律和行政法規(guī)的出臺，覆蓋了HR（人力資源管理）工作大部分內(nèi)容，HR從業(yè)人員要知法懂法，善用法律思維處理好工作中遇到的問題，防范勞動(dòng)糾紛，體現(xiàn)HR人員的專業(yè)素養(yǎng)，維護(hù)公司的良好形象。

1 他可以訂立無固定期限合同嗎？

某員工在于公司連續(xù)訂立的第二次固定期限勞動(dòng)合同到期，公司提出續(xù)訂時(shí)，其要求與該公司簽訂無固定期限勞動(dòng)合同，符合規(guī)定嗎？連續(xù)訂立二次固定期限勞動(dòng)合同，續(xù)訂勞動(dòng)合同的可以要求訂立無固定期限合同，要注意的是連續(xù)訂立二次固定期限勞動(dòng)合同的次數(shù)是從勞動(dòng)合同法施行以后開始計(jì)算的，從2008年1月1日之后計(jì)算，之前的次數(shù)不計(jì)算。

2 在校生實(shí)習(xí)不認(rèn)定是勞動(dòng)關(guān)系

現(xiàn)在很多職業(yè)學(xué)校的在校生會(huì)實(shí)習(xí)，有很長一段時(shí)間在工廠，如果發(fā)生了工作中的傷害事件，一般不認(rèn)為是勞動(dòng)關(guān)系，認(rèn)為在工廠實(shí)習(xí)的性質(zhì)是教育管理的組成部分，不認(rèn)定工傷。

3 “末位淘汰”該淘汰？

某公司實(shí)行末位淘汰制，每年進(jìn)行一次考核，末位員工自動(dòng)解除勞動(dòng)合同，末位淘汰制的條款是否有效？在中華人民共和國最高人民法院的指導(dǎo)性案例中明確了末位淘汰條款排除了勞動(dòng)者的權(quán)利，因而無效，“末位淘汰”該淘汰。

4 競業(yè)限制條款不能隨意簽

有的公司出于保護(hù)商業(yè)秘密的目的，在高級管理人員入職簽訂勞動(dòng)合同時(shí)附上一份保密協(xié)議要求簽署，但可能對簽署的協(xié)議并沒有一個(gè)透徹的理解。

保護(hù)商業(yè)秘密，防止不正當(dāng)競爭涉及競業(yè)限制條款和競業(yè)禁止義務(wù)，競業(yè)限制條款是一個(gè)預(yù)防性的措施，以解決勞動(dòng)者侵犯單位商業(yè)秘密的問題，競業(yè)限制條款僅適用于高級管理人員、高級技術(shù)人員和其他負(fù)有保密義務(wù)的人員，適用的范圍是有限的，競業(yè)限制的條款是要求勞動(dòng)者在一定期限內(nèi)不能到別的單位去工作，也不能自己開業(yè)成為競爭對手，競業(yè)限制條款是對勞動(dòng)者就業(yè)選擇權(quán)的限制，要給予補(bǔ)償，所以競業(yè)限制條款的條件是在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動(dòng)者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，期限不能超過二年。勞動(dòng)者如果違反競業(yè)限制約定，要按約定向公司支付違約金。勞動(dòng)者一般無權(quán)解除競業(yè)限制協(xié)議，但是如公司三個(gè)月未支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，勞動(dòng)者有權(quán)請求解除競業(yè)限制約定；在競業(yè)限制期限內(nèi)，公司有權(quán)請求解除競業(yè)限制協(xié)議，但是需要額外支付勞動(dòng)者三個(gè)月的競業(yè)限制經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

競業(yè)限制條款和競業(yè)禁止義務(wù)的對比：

①競業(yè)限制條款是高級管理人員、高級技術(shù)人員和其他負(fù)有保密義務(wù)的人員約定的義務(wù)，有償，由勞動(dòng)法規(guī)定；競業(yè)禁止義務(wù)是董事、高級管理人員法定的義務(wù)，是無償?shù)?，依?jù)是《公司法》。

②競業(yè)限制條款的期限是勞動(dòng)關(guān)系終止后二年內(nèi)，競業(yè)禁止義務(wù)的期限是董事、高級管理人員的任職期間。

③違反競業(yè)限制條款會(huì)導(dǎo)致違約金，違反競業(yè)禁止義務(wù)獲得的收入歸公司所有，造成了損失要賠償，公司可以解除其職務(wù)。

④競業(yè)限制條款是勞動(dòng)爭議，競業(yè)禁止義務(wù)是民事糾紛。

5 根據(jù)年限給予經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)奶乩?/p>

符合法定條件，用人單位與勞動(dòng)者解除勞動(dòng)合同并支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，一般是按勞動(dòng)者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個(gè)月工資；六個(gè)月以上不滿一年的，按一年計(jì)算；不滿六個(gè)月的，向勞動(dòng)者支付半個(gè)月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。如非因本人原因而是單位的安排到其他單位

工作，原單位沒有給其付補(bǔ)償，在新單位被解除或終止合同，其獲得補(bǔ)償?shù)哪晗扌枰獙⒁郧暗哪晗抟徊⒂?jì)算。

6 工傷認(rèn)定及特殊情況處理

員工王某，在操作機(jī)器時(shí)與他人聊天，發(fā)生事故受傷，是否算工傷？諸如此類，員工有小過錯(cuò)，也是屬于工傷，工傷保險(xiǎn)的目的并不是追究責(zé)任，而是對這種從大概率來說不可避免的不幸事故作出補(bǔ)償，但是員工故意犯罪、醉酒或吸毒、自殘或者自殺導(dǎo)致在工作中傷亡的，不認(rèn)定為工傷。

用人單位需支付治療工傷期間的工資福利；五級、六級傷殘職工按月領(lǐng)取的傷殘津貼；終止或者解除合同時(shí)，應(yīng)當(dāng)享受的一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金。其余如治療工傷的醫(yī)療費(fèi)用和康復(fù)費(fèi)用；住院伙食補(bǔ)助費(fèi)；安裝配置傷殘輔助器具所需費(fèi)用；一次性傷殘補(bǔ)助金和一至四級傷殘職工按月領(lǐng)取的傷殘津貼等由工傷保險(xiǎn)基金負(fù)擔(dān)。員工符合領(lǐng)取基本養(yǎng)老金條件的，停發(fā)傷殘津貼，享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇，基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇低于傷殘津貼的，從工傷保險(xiǎn)基金中補(bǔ)足差額。