李娜

摘 要：通過對民族醫(yī)藥發(fā)展過程中的政府職能定位、民族醫(yī)藥的知識產(chǎn)權(quán)和人才儲備的法律保護、民族醫(yī)藥資源環(huán)境保護，以及民族醫(yī)藥文化傳承等問題進行分析，探討民族醫(yī)藥在現(xiàn)行制度中存在的問題和發(fā)展的阻礙，在生態(tài)文明視角下，關(guān)注民族醫(yī)藥的可持續(xù)發(fā)展，提出了民族醫(yī)藥法律制度的設(shè)計構(gòu)想。

關(guān)鍵詞：民族醫(yī)藥；法律保護；可持續(xù)發(fā)展

中圖分類號：D901 文獻標志碼：A 文章編號：1002-2589（2016）04-0129-03

我國擁有56個民族，上下五千年的文化，在我國歷史發(fā)展進程中，每一個民族都形成了自己獨具特色的民族文化，其中極具代表性的就是傳統(tǒng)醫(yī)藥文化，我國各民族的醫(yī)藥文化對民族發(fā)展、保障人民健康起到了重要作用，同時作為一種文化被世代相傳并繼承和發(fā)揚。但現(xiàn)在我們面臨民族醫(yī)藥無有效法律制度全面保護的尷尬境地，社會上屢屢發(fā)生民族醫(yī)藥知識技能被侵害的案例，沒有有效的制度保障，無法實現(xiàn)對違法行為的有力打擊，無法對合法權(quán)益予以切實保護。因此，建立起完善、切實可行的民族醫(yī)藥保護法，從制度上保障民族醫(yī)藥知識理論整理和完善，保證民族醫(yī)藥健康發(fā)展，保障人民身體健康，促進國民經(jīng)濟發(fā)展具有重大意義。

一、民族醫(yī)藥立法現(xiàn)狀

1.國際社會關(guān)于民族醫(yī)藥的法律制度

聯(lián)合國《保護非物質(zhì)文化遺產(chǎn)公約》中要求各締約國應(yīng)該明確非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護的主體，并應(yīng)制定相應(yīng)的保護措施，采取適當?shù)氖侄芜M行保護?！督?jīng)濟、社會及文化權(quán)利國際公約》對自然遺產(chǎn)、文化遺產(chǎn)和傳統(tǒng)知識應(yīng)當予以保護，所有的人民都有自由享受和利用天然資源與財富的權(quán)利。民族醫(yī)藥文化作為我國一項重要的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)，切實需要國家制定保護措施和手段予以保護，確立民族醫(yī)藥的法律地位，使得所有的人民有自由享受和利用的權(quán)利。在《聯(lián)合國土著人權(quán)利宣言草案》中對確立土著人對傳統(tǒng)知識及醫(yī)療保健等享有權(quán)利的制度，應(yīng)當可以適用于我國的少數(shù)民族群體，我國的少數(shù)民族從概念上與土著人一致，都是屬于在外來民族進入，那些世世代代繁衍生息在一個國家或地區(qū)的人民[1]。1991年12月12日，42個國家和地區(qū)的代表在北京召開國際傳統(tǒng)醫(yī)藥大會，參會各國家和地區(qū)代表一致決定將大會的開幕日定為每年的世界傳統(tǒng)醫(yī)藥日，并發(fā)布了“人類健康需要傳統(tǒng)醫(yī)藥”為主題的《北京宣言》。在國際社會中，對傳統(tǒng)醫(yī)藥的法學(xué)地位達成共識[2]79。

2.國內(nèi)關(guān)于民族醫(yī)藥的法律規(guī)定

《中華人民共和國憲法》規(guī)定：“國家發(fā)展醫(yī)療衛(wèi)生事業(yè)，發(fā)展現(xiàn)代醫(yī)藥和我國傳統(tǒng)醫(yī)藥”“國家根據(jù)少數(shù)民族的特點和需要，幫助發(fā)展少數(shù)民族地區(qū)加速經(jīng)濟和文化的發(fā)展”“國家保護名勝古跡，珍貴文物和其他重要歷史文化遺產(chǎn)?！雹佟吨腥A人民共和國民族區(qū)域自治法》（1984年）第40條規(guī)定“民族自治地方的自治機關(guān)，自主地決定本地方的醫(yī)療衛(wèi)生事業(yè)的發(fā)展，發(fā)展現(xiàn)代醫(yī)藥和民族傳統(tǒng)醫(yī)藥”。國務(wù)院頒布的《實施〈中華人民共和國民族區(qū)域自治法〉若干規(guī)定》（2005年）第26條規(guī)定“各級人民政府加大對民族醫(yī)藥事業(yè)的投入，保護、扶持和發(fā)展民族醫(yī)藥學(xué)，提高各民族的健康水平”。另外，《中華人民共和國藥品管理法》《中華人民共和國執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》《野生藥材資源保護管理條例》《中藥品種保護條例》《醫(yī)療機構(gòu)管理條例》《鄉(xiāng)村醫(yī)生從業(yè)管理條例》《中醫(yī)藥條例》《專利法》《商標法》和《著作權(quán)法》等諸多法律中，都有涉及民族醫(yī)藥方面的規(guī)定。

二、生態(tài)文明視角下民族醫(yī)藥發(fā)展存在的問題

1.民族醫(yī)藥發(fā)展受到民族文化的制約

醫(yī)藥科學(xué)源于生產(chǎn)實踐，各民族的諸多民俗都與醫(yī)藥密切相關(guān)。對疾病的認識、預(yù)防、保健、治療方法和藥物資源都具有民族特色。民族醫(yī)藥源于群眾，服務(wù)于群眾，在民族區(qū)域內(nèi)具有良好的基礎(chǔ)，滿足民族地區(qū)醫(yī)療服務(wù)的需要。但是，就目前的技術(shù)水平而言，在理論上，民族醫(yī)藥學(xué)無法與西醫(yī)學(xué)理論實現(xiàn)互通。在臨床實踐中整體觀念、辨證論治、個體化治療等特點與現(xiàn)代醫(yī)學(xué)注重標準、標準化建設(shè)存在很大的差異。同時由于各民族的經(jīng)濟、文化發(fā)展水平不平衡，導(dǎo)致了民族醫(yī)藥之間的發(fā)展也存在不平衡的情況。有文字、有醫(yī)學(xué)典籍和理論體系的民族醫(yī)藥保護較好，為人民所接受，而缺少自己民族文字，卻有著豐富醫(yī)藥資源的民族醫(yī)藥的建設(shè)和發(fā)展就會受到很大制約。

2.民族醫(yī)藥發(fā)展受到人才匱乏的制約

對民族語言文字和民族醫(yī)藥知識精通的人才嚴重不足，造成民族醫(yī)藥文化體系的釋義整理工作進展十分緩慢，民族醫(yī)藥文化知識體系建設(shè)嚴重滯后，導(dǎo)致民族醫(yī)藥的發(fā)展和推廣受到了嚴重制約。民族醫(yī)藥人才隊伍嚴重萎縮和流失，從業(yè)人員老化，后備人才儲備嚴重不足，傳承斷裂，整個民族醫(yī)藥處于后繼無人的尷尬境地，民族醫(yī)藥人才儲備的不足，民族醫(yī)藥知識文化繼承斷層的問題十分突出，人才匱乏阻礙了民族醫(yī)藥文化的發(fā)展和傳承。

3.民族醫(yī)藥發(fā)展受到環(huán)境資源保護不力的制約

民族醫(yī)與民族藥的發(fā)展，密不可分，息息相關(guān)。我國民族藥的生產(chǎn)原料絕大部分來自野生動植物，存在大量使用珍稀動植物入藥的做法，然而，隨著社會環(huán)境保護意識的不斷提高，民族藥陷入“無材可取”的窘迫境地。在資源保護上，缺乏有效完善的制度體系，沒有規(guī)劃統(tǒng)籌，個別政府部門將民族醫(yī)藥資源開發(fā)作為重點經(jīng)濟發(fā)展內(nèi)容，重使用，輕保護的政策措施使得很多民族藥材瀕臨滅絕，某些地區(qū)還存在過度采伐珍貴瀕危藥材，破壞民族藥材資源的現(xiàn)象，某些企業(yè)為追逐利益，不顧環(huán)境資源保護，過度捕殺挖采野生動植物，使得我國民族藥材嚴重貧乏，嚴重影響民族醫(yī)藥的可持續(xù)發(fā)展。

三、從制度層面解讀民族醫(yī)藥可持續(xù)發(fā)展問題

目前，國內(nèi)外對民族醫(yī)藥均有制定法律制度提供保護，但仍然存在很多不足，具體表現(xiàn)有以下幾點。

1.尚未建立起系統(tǒng)完善的法律體系，沒有針對民族醫(yī)藥的綜合性立法

目前，我國憲法、法律、法規(guī)、規(guī)章制度等對民族醫(yī)藥有保護性的規(guī)定，但各項規(guī)定以條文形式，散在于各個法律當中，僅有《中藥品種保護條例》《中醫(yī)藥條例》是專門針對傳統(tǒng)醫(yī)藥而制定的，而專門針對民族醫(yī)藥的法律，尚屬立法空白，即使法律制度中有關(guān)于民族醫(yī)藥的規(guī)定，也多以規(guī)范管理為主要目的，而在保護和發(fā)展等方面的制度設(shè)計遠遠不夠。例如在我國《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》中規(guī)定，我國執(zhí)業(yè)醫(yī)師執(zhí)業(yè)需經(jīng)國家統(tǒng)一考試，注冊執(zhí)業(yè)的準入制度，但我國目前確認的民族醫(yī)師資格，僅有蒙醫(yī)、藏醫(yī)、維醫(yī)、傣醫(yī)、壯醫(yī)和朝醫(yī)幾類。更多的民族醫(yī)不具有國家認可的醫(yī)師資格，無法實現(xiàn)民族醫(yī)藥治病救人的作用，同時執(zhí)業(yè)醫(yī)師資格考試內(nèi)容以現(xiàn)代醫(yī)學(xué)為基礎(chǔ)，與傳統(tǒng)民族醫(yī)藥知識存在理論和辨證方法上的巨大差距，使得很多民族醫(yī)學(xué)從業(yè)人員無法通過國家認可，獲得合法的執(zhí)業(yè)資格。很多民族醫(yī)師因沒有取得合法行醫(yī)資格，一邊在為邊遠貧困山區(qū)提供醫(yī)療服務(wù)，彌補醫(yī)療資源的嚴重不足，一邊卻面臨著“非法行醫(yī)”的法律風險。

2.民族醫(yī)藥的知識產(chǎn)權(quán)立法存在漏洞和不足

我國關(guān)于民族醫(yī)藥知識產(chǎn)權(quán)保護的法律制度主要包括《專利法》《商標法》《著作權(quán)法》《反不正當競爭法》等，但這些法律規(guī)定對民族醫(yī)藥知識產(chǎn)權(quán)的保護都存在漏洞和不足。

第一，現(xiàn)有的專利制度從本質(zhì)上難以對民族醫(yī)藥技術(shù)予以保護。我國專利制度保護的專利技術(shù)分為發(fā)明、實用新型和外觀設(shè)計，必須具有新穎性、創(chuàng)造性和實用性，但民族醫(yī)藥經(jīng)由歷代傳承，很難成立新穎性和創(chuàng)造性的要求。

第二，我國商標法保護注冊商標，《商標法》規(guī)定：僅僅直接表示藥品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點的標志不得注冊，但是經(jīng)過使用獲得顯著性的除外。而我國千百年來對民族醫(yī)藥的命名習慣是在名稱中對藥品成分和療效有一定描述，這樣的規(guī)定使得民族醫(yī)藥的特點無法在名稱上得以體現(xiàn)，醫(yī)生患者難以認識民族藥的特性，對民族藥的發(fā)展形成阻礙。

第三，我國著作權(quán)法要求作品具有獨創(chuàng)性，有一定的保護期限。但民族醫(yī)藥知識是通過世世代代經(jīng)驗總結(jié)積累完成的，往往不是由某位作者獨自創(chuàng)作完成，同時我國民族醫(yī)藥知識體系還受到民族語言文字的影響，現(xiàn)有的民族醫(yī)藥的論著多以翻譯整理為主，我國著作權(quán)法對民族醫(yī)藥傳承人的法律地位，采集復(fù)制中草藥方劑者的署名權(quán)和獲得報酬等方面沒有做出具體規(guī)定[3]。

第四，我國反不正當競爭法中規(guī)定了對商業(yè)秘密保護，民族醫(yī)藥技術(shù)內(nèi)容在特征上符合商業(yè)秘密的要求，本可獲得保護，但更多的民族醫(yī)藥知識已為人熟知或使用，喪失了作為商業(yè)秘密受到保護的可能[4]。

四、保護民族醫(yī)藥的必要性

我國民族醫(yī)藥文化既是人類文明歷史的文化遺產(chǎn)，又是重要的醫(yī)療衛(wèi)生資源。民族醫(yī)藥是我國醫(yī)藥衛(wèi)生事業(yè)的重要組成部分，在我國少數(shù)民族地區(qū)，民族醫(yī)藥為少數(shù)民族群眾的生命健康提供了重要保障，幫助人們祛除疾病、恢復(fù)健康、延長壽命。民族醫(yī)藥和現(xiàn)代醫(yī)學(xué)具有不同的哲學(xué)思辨基礎(chǔ)，卻也為人類提供了一個全新的窗口去探索生命的奧秘。但面對現(xiàn)代醫(yī)學(xué)西醫(yī)學(xué)的巨大沖擊，傳統(tǒng)民族醫(yī)藥遭到很大挑戰(zhàn)，市場出現(xiàn)萎縮。現(xiàn)代醫(yī)學(xué)與傳統(tǒng)民族醫(yī)藥應(yīng)該是取長補短、相輔相成的關(guān)系[5]，我國衛(wèi)生工作方針強調(diào)中西醫(yī)并重，兩者需協(xié)調(diào)發(fā)展。面對民族醫(yī)藥市場萎縮的困境，更應(yīng)大力扶持力度，切實保護民族醫(yī)藥的健康發(fā)展。

發(fā)展民族醫(yī)藥，有利于促進我國醫(yī)藥衛(wèi)生事業(yè)的發(fā)展，對民族醫(yī)藥資源進行合理開發(fā)利用，有利于改善民族地區(qū)的經(jīng)濟發(fā)展狀況和生態(tài)環(huán)境，調(diào)整醫(yī)藥產(chǎn)業(yè)和產(chǎn)品結(jié)構(gòu)，有助于促進國家經(jīng)濟發(fā)展和社會的安定和諧。

五、民族醫(yī)藥法律制度設(shè)計構(gòu)想

1.政府職責定位及制度設(shè)計思路

在發(fā)展和保護民族醫(yī)藥文化的過程中，需明確國家和政府的責任，建立保護和發(fā)展民族醫(yī)藥的法律制度，落實政府職能部門的職權(quán)與職責。各級政府要切實加強領(lǐng)導(dǎo)，加大投入，為民族醫(yī)藥事業(yè)發(fā)展提供必要的物質(zhì)條件，保護民族醫(yī)藥文化不被破壞、民族醫(yī)藥權(quán)利不受侵犯，促進民族醫(yī)藥的繁榮和發(fā)展。

在民族醫(yī)藥的法律制度設(shè)計思路上，需兼顧民族醫(yī)藥的知識產(chǎn)權(quán)保護、專業(yè)技術(shù)人才儲備、環(huán)境資源保護、醫(yī)藥文化傳承等各個方面。對民族醫(yī)藥進行統(tǒng)一立法和管理，將民族醫(yī)藥的發(fā)展納入經(jīng)濟建設(shè)和社會發(fā)展的宏觀規(guī)劃，將民族醫(yī)藥納入國家的醫(yī)療衛(wèi)生體系，明確民族醫(yī)藥的定位，保護人民健康，促進國家經(jīng)濟發(fā)展。

2.民族醫(yī)藥的法律保護

就民族醫(yī)藥的知識產(chǎn)權(quán)法律保護方面而言，民族醫(yī)藥可通過在配方、劑型、用途和養(yǎng)殖技術(shù)、藥材栽培等方面的創(chuàng)新研究，申請專利獲得保護，專利申請人需與民族醫(yī)藥知識傳承人或管理機構(gòu)部門間有關(guān)于民族醫(yī)藥技術(shù)的知情同意和利益分配協(xié)議[6]，保護民族利益資源，構(gòu)建和諧社會。民族醫(yī)藥企業(yè)在商標名稱、圖案設(shè)計以及文字選擇等方面強調(diào)民族文化底蘊，對民族藥材和民族成藥實行原產(chǎn)地保護和標識保護，加強對傳統(tǒng)地道藥材采用原產(chǎn)地標志或證明商標的方式保護，防止民族醫(yī)藥中的傳統(tǒng)商號、標識被惡意搶先注冊。對編輯出版以民族醫(yī)藥為內(nèi)容的書籍、影像資料，建立民族醫(yī)藥管理數(shù)據(jù)庫，予以版權(quán)保護，以防被侵權(quán)濫用。

為保證民族醫(yī)藥市場不被淘汰，確保民族醫(yī)的就醫(yī)環(huán)境的安全和規(guī)范，需建立健全民族醫(yī)的執(zhí)業(yè)準入制度，積極開展民族醫(yī)藥標準化、規(guī)范化建設(shè)，確立民族醫(yī)執(zhí)業(yè)規(guī)則，醫(yī)療術(shù)語標準、臨床診療指南、技術(shù)操作規(guī)范及療效評價標準。積極推進符合民族醫(yī)藥特點的執(zhí)業(yè)醫(yī)師、執(zhí)業(yè)藥師資格制度建設(shè)。完善民族醫(yī)藥人員專業(yè)技術(shù)職務(wù)聘任制度，針對民族自身特色，有針對性地制定特殊的民間醫(yī)師的認定制度。對有較高造詣的民間土醫(yī)，相關(guān)管理部門可通過考核授予其民間醫(yī)師資格，給予相應(yīng)的執(zhí)業(yè)權(quán)利，納入政府監(jiān)管，確保民間的民族醫(yī)藥知識能夠得到傳承和發(fā)揚。

3.民族醫(yī)藥的環(huán)境保護

只有以保護生態(tài)環(huán)境為前提，才能實現(xiàn)民族藥產(chǎn)業(yè)的可持續(xù)發(fā)展。在保護珍稀、瀕危藥用資源合理開發(fā)利用的前提下，建立生態(tài)藥業(yè)的模式，避免對生態(tài)平衡的破壞，實現(xiàn)民族藥業(yè)與民族藥資源的協(xié)同發(fā)展。通過法律嚴厲打擊非法采集捕殺和買賣珍稀少數(shù)民族藥材資源的行為。國家需成立專門的職能管理部門，針對民族藥資源特點制定相關(guān)資源保護法律，將野生中藥資源特別是珍稀瀕危藥用動植物作為一種國有資產(chǎn)進行保護和利用。另外，通過宣傳民族藥資源合理開發(fā)與生態(tài)環(huán)境保護的關(guān)系，強化生態(tài)環(huán)境保護意識，牢固樹立可持續(xù)發(fā)展的觀念。在控制出口上，對民族藥材資源采用《生物多樣性公約》《瀕危野生動植物國際貿(mào)易公約》和《野生藥材資源保護條例》保護，以遏制我國傳統(tǒng)藥材的掠奪性采挖，控制向外出口，有效保證國內(nèi)傳統(tǒng)藥材資源的合理使用和可持續(xù)發(fā)展。

4.民族醫(yī)藥的文化傳承

民族醫(yī)藥屬于《保護非物質(zhì)文化遺產(chǎn)公約》的保護范疇，可通過申報為世界非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的方式加以保護。對民族醫(yī)藥文化知識給予重點保護，建立民族醫(yī)藥知識產(chǎn)權(quán)保護審查制度，建立民族醫(yī)藥數(shù)據(jù)庫，完善保密措施，做到在傳承中保護，在發(fā)展中保護，在發(fā)展中傳承，在保護中發(fā)展[2]82。

六、結(jié)語

民族醫(yī)藥是人類文明歷史中的一枚瑰寶，是人類豐富的文化遺產(chǎn)，面對現(xiàn)代醫(yī)學(xué)的沖擊，我們需要思考如何在傳承中求發(fā)展，在保護中謀利益，對于民族醫(yī)藥的保護，并不是限制，而是為了實現(xiàn)合理科學(xué)的利用，在生態(tài)文明視角下尋求民族醫(yī)藥事業(yè)的可持續(xù)發(fā)展，通過對于政府職責定位，建立健全法律保護制度，關(guān)注環(huán)境資源保護，注重文化傳承，全方位保護促進我國民族醫(yī)藥事業(yè)的健康發(fā)展。

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