徐 明 孫齊蔚 余安妮 楊雨涵 李凌子

?

云存儲環(huán)境下信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)問題的研究

徐 明 孫齊蔚 余安妮 楊雨涵 李凌子

［摘 要］進(jìn)入數(shù)字時代，隨著“云存儲”這一新興網(wǎng)絡(luò)存儲技術(shù)的出現(xiàn)，使用者通過任何可聯(lián)網(wǎng)的裝置，可以隨時隨地存取數(shù)據(jù)。用戶可下載使用各類網(wǎng)盤上的音樂、小說、影視作品，其中包含大量盜版，使得云盤侵權(quán)現(xiàn)象頻發(fā)?；诖?，就云存儲環(huán)境下信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)問題的現(xiàn)狀出發(fā)，進(jìn)行研究并提出建議。

［關(guān)鍵詞］云存儲；信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)；侵權(quán)；避風(fēng)港原則

［作 者］ 徐明，華東理工大學(xué)法學(xué)院講師；

孫齊蔚、余安妮、楊雨涵、李凌子，華東理工大學(xué)。

隨著互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的發(fā)展，信息和資源共享的方式也越來越多樣與便捷。進(jìn)入數(shù)字時代，作品的復(fù)制和傳播方式有了極大變化，給人們的工作和生活帶來便捷。尤其是近年來，隨著“云存儲”這一新興網(wǎng)絡(luò)存儲技術(shù)的出現(xiàn)，使用者在任何時間、任何地方，通過任何可聯(lián)網(wǎng)的裝置，便可以連接到云存儲服務(wù)器，隨時隨地存取數(shù)據(jù)。與此同時，用戶可下載使用各類網(wǎng)盤上的音樂、小說、影視作品，其中包含大量盜版，使得云盤侵權(quán)現(xiàn)象頻發(fā)。云存儲將大量不同類型的存儲設(shè)備通過軟件集合起來協(xié)同工作，共同對外提供數(shù)據(jù)存儲服務(wù)。云存儲服務(wù)對傳統(tǒng)存儲技術(shù)在數(shù)據(jù)安全性、可靠性、易管理性等方面提出新的挑戰(zhàn)［1］。

2015年，樂視網(wǎng)以侵犯著作權(quán)為由將百度公司告上法庭。樂視網(wǎng)天津公司訴稱百度公司利用其百度云產(chǎn)品傳播《楊門女將之軍令如山》，侵犯了該影視作品依法享有的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。

電影《狼圖騰》公映后，百度搜索引擎可以搜到大量可播放該影片的鏈接。同時，在新浪微博上也存在大量可播放該影片的鏈接。此外，優(yōu)酷網(wǎng)在未經(jīng)原告許可并支付報酬的情況下，也提供了該影片的在線點(diǎn)播服務(wù)。影片著作權(quán)人中國電影股份有限公司北京電影營銷策劃分公司將“新浪微博”的運(yùn)營公司北京微夢創(chuàng)科網(wǎng)絡(luò)技術(shù)有限公司、“優(yōu)酷網(wǎng)”的運(yùn)營公司合一信息技術(shù)（北京）有限公司以及北京百度網(wǎng)訊科技有限公司訴至法院，理由是以上公司侵犯其著作權(quán)。

在這樣的云存儲環(huán)境下，如何保護(hù)信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)成為面臨的挑戰(zhàn)。

一、云存儲環(huán)境中信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)侵權(quán)的表現(xiàn)形式

云存儲是在云計算（cloudcomputing）概念上延伸和發(fā)展出來的一個新的概念，是一種新興的網(wǎng)絡(luò)存儲技術(shù)，就是將儲存資源放到云上供人存取的一種新興方案。云存儲通過互聯(lián)網(wǎng)為用戶提供信息存儲、下載、讀取、分享等服務(wù)，具有安全穩(wěn)定、海量存儲的特點(diǎn)。嚴(yán)格來講，云存儲不是存儲，而是一種服務(wù)。云存儲的核心是應(yīng)用軟件與存儲設(shè)備相結(jié)合，通過應(yīng)用軟件來實(shí)現(xiàn)存儲設(shè)備向存儲服務(wù)的轉(zhuǎn)變［2］。所謂信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，是指以有線或者無線方式向公眾提供作品、表演或者錄音錄像制品，使公眾可以在其個人選定的時間和地點(diǎn)獲得作品、表演或者錄音錄像制品的權(quán)利。國內(nèi)大多數(shù)網(wǎng)盤都擁有十分便捷的功能，但是正是這些功能使云盤已經(jīng)淪為侵權(quán)重災(zāi)區(qū)。

現(xiàn)行著作權(quán)體系下的避風(fēng)港原則使得放任、幫助、引誘用戶侵權(quán)的網(wǎng)盤服務(wù)商免于承擔(dān)版權(quán)侵權(quán)責(zé)任，在這種情況下，網(wǎng)盤服務(wù)商教唆用戶、與他人合作提供未經(jīng)版權(quán)方允許傳播的作品的情況愈演愈烈，造成當(dāng)下版權(quán)保護(hù)的嚴(yán)重失衡。只要形式上符合避風(fēng)港規(guī)則（是指在發(fā)生著作權(quán)侵權(quán)案件時，當(dāng)ISP只提供空間服務(wù)，并不制作網(wǎng)頁內(nèi)容，如果ISP被告知侵權(quán)，則有刪除的義務(wù)，否則就被視為侵權(quán)）之要求，仍然有可能獲得避風(fēng)港之庇護(hù)，從而免于承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。而云存儲的用戶更是無跡可尋，網(wǎng)盤雖要求用戶使用QQ號碼、微信賬號、網(wǎng)絡(luò)郵箱等進(jìn)行注冊，但未采取實(shí)名制，一般來說不要求用戶提供正確的地址、聯(lián)系方式等信息，用戶同樣可以選擇隱瞞、編造真實(shí)信息等方式成功注冊賬號。在這種信息不真實(shí)的情況下，一旦發(fā)生侵權(quán)行為，有很大的可能無法直接找到具體的侵權(quán)人。一方面，侵權(quán)人很可能因?yàn)檎也坏蕉槐蛔肪控?zé)任，另一方面就如上文所述，避風(fēng)港原則很大程度上幫助侵權(quán)者逃避法律責(zé)任。另外，前文已經(jīng)列舉了很多用戶注冊賬號的途徑，這種情況下，即使網(wǎng)盤服務(wù)商因?yàn)闄?quán)利人發(fā)出的通知而懲處了某個賬戶的持有者，該持有者還是可以通過多種方式重新申請多個賬戶繼續(xù)實(shí)施侵權(quán)行為，而在網(wǎng)絡(luò)另一端的網(wǎng)盤服務(wù)商根本不可能察覺。這就使得通知—刪除規(guī)則徒有形式，不能真正抑制打擊愈演愈烈的侵權(quán)行為。最后出現(xiàn)了一種情況：信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的權(quán)利人權(quán)利確實(shí)受損，但是沒有任何一方為此承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

云存儲環(huán)境中知識產(chǎn)權(quán)或者說信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的表現(xiàn)形式分為直接侵權(quán)和間接侵權(quán)。直接侵權(quán)是指未經(jīng)著作權(quán)人的許可，且無法定免責(zé)事由，擅自利用受著作權(quán)法保護(hù)的作品的行為［3］。故而，在無法定免責(zé)事由的前提下，任何人未經(jīng)權(quán)利人許可實(shí)施侵犯專有權(quán)利行為的，即構(gòu)成直接侵權(quán)。間接侵權(quán)是指第三人雖然并未實(shí)施直接侵犯他人著作權(quán)的行為，但由于其提供的服務(wù)或者基于與直接侵權(quán)人之間的關(guān)系，在客觀上幫助直接侵權(quán)人實(shí)施了侵權(quán)行為，造成了侵權(quán)的后果。間接侵權(quán)特點(diǎn)有三：其一，構(gòu)成間接侵權(quán)的行為不受專有權(quán)利控制；其二，間接侵權(quán)以主觀過錯為構(gòu)成要件；其三，間接侵權(quán)以直接侵權(quán)的存在或者即將實(shí)施為前提。

構(gòu)成直接侵權(quán)的主體主要是云存儲服務(wù)的用戶。用戶是上傳下載未經(jīng)權(quán)利人許可的內(nèi)容的主體，且通過云存儲服務(wù)向他人分享這些內(nèi)容。就在用戶上傳、下載、分享的過程中，實(shí)際上已經(jīng)直接侵害了著作權(quán)人的復(fù)制權(quán)和信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)兩項(xiàng)專有權(quán)利。而云存儲服務(wù)提供商大多是退居后臺，只是技術(shù)和平臺的提供者，他們不直接接觸上傳下載分享的過程，因此鮮少成為直接侵權(quán)的主體。

構(gòu)成間接侵權(quán)的主體有極大的可能是云存儲服務(wù)的提供者。從表面上看，侵權(quán)行為是由于云存儲用戶的上傳、下載、分享，云存儲服務(wù)商僅僅是單純的技術(shù)和平臺提供者。但是如若沒有云存儲的技術(shù)和平臺，個人對著作權(quán)的侵犯如何能夠如此簡單、成本如此之低。如果沒有云存儲的技術(shù)和平臺，權(quán)利人的維權(quán)道路為何如此之難、成本如此之高。因此，云存儲服務(wù)提供商在這中間扮演著重要的角色，這也是我們?yōu)槭裁匆J(rèn)定元存儲服務(wù)提供商有無間接侵權(quán)的原因。從間接侵權(quán)的三個特點(diǎn)可以得出，用戶的直接侵權(quán)是云存儲服務(wù)提供商間接侵權(quán)的前提，而只要提供商有主觀過錯的構(gòu)成要件成立，就成為知識產(chǎn)權(quán)的間接侵權(quán)者。

二、云服務(wù)提供商的商業(yè)模式對版權(quán)侵權(quán)行為認(rèn)定的影響

目前國外云盤深陷版權(quán)困境，而在國內(nèi)的著作權(quán)保護(hù)體系下，國內(nèi)提供云存儲服務(wù)的網(wǎng)盤運(yùn)營商面臨的著作權(quán)風(fēng)險也更應(yīng)該關(guān)注。以下將以國外的Megaupload案為例就目前云存儲服務(wù)提供商的商業(yè)模式對版權(quán)侵權(quán)的認(rèn)定進(jìn)行分析。

（一）Megaupload商業(yè)模式簡介

Megaupload，美國在線網(wǎng)絡(luò)硬盤服務(wù)商，主要通過廣告費(fèi)用支持提供免費(fèi)及價格低廉的高級線上存儲及遠(yuǎn)程備份、上傳和下載工具。2012年1月19日被美國官方強(qiáng)制關(guān)閉，網(wǎng)站創(chuàng)始人因違反美國相關(guān)法律被起訴。

對Megaupload在商業(yè)模式的侵權(quán)行為分析，簡要介紹如下：

（1）無論哪一種用戶，當(dāng)其上傳的文件是一份不斷被重復(fù)下載的熱門文件，即這一文件是侵犯著作權(quán)的，這一文件也會留存在Mega的服務(wù)器上，任何能夠得到有效鏈接的人都可進(jìn)行下載。

（2）用戶點(diǎn)擊下載鏈接時，就會進(jìn)入文件下載頁面。下載頁面中有公司提供的在線廣告，這意味著每一次在Megaupload.com的下載行為都會為其提供財務(wù)收益，而這一收益是與下載直接相關(guān)的。

（3）Megaupload.com的下載頁面上除了展示在線廣告外，也旨在提高高級用戶訂閱數(shù)量，鼓勵所有非付費(fèi)用戶購買高級用戶。在下載文件時，用戶也被詢問是否需要生成一個新的鏈接，并導(dǎo)入他們在Megaupload.com的賬號，這一方式又促進(jìn)了分享。

（4）Megaupload上的內(nèi)容在網(wǎng)站上是搜索不到的，這就使其能夠掩蓋其侵權(quán)的范圍。Megaupload公司業(yè)務(wù)模式有目的地依賴于成千上萬的第三方“鏈接”。公司通過“上傳獎勵”方案為用戶將鏈接發(fā)布在第三方網(wǎng)站上提供了財務(wù)獎勵，使得整個互聯(lián)網(wǎng)上廣泛分布著Megaupload.com的鏈接。這些鏈接網(wǎng)站，推動和引導(dǎo)著用戶進(jìn)入Megaupload.com下載頁面，進(jìn)一步導(dǎo)致了侵犯著作權(quán)的復(fù)制品的復(fù)制和分發(fā)。

（5）Megaupload公司密切監(jiān)察從鏈接網(wǎng)站進(jìn)入Mega網(wǎng)站和服務(wù)的流量，公司能夠通過鏈接直接從廣告收益和高級用戶訂閱中獲得直接的收益。

（二）Megaupload行為法律分析

在網(wǎng)絡(luò)版權(quán)案件中，構(gòu)成直接侵權(quán)須有事實(shí)上的自主行為，法院因Megaupload公司的商業(yè)模式行為判定Megaupload公司存在自主行為，進(jìn)而判斷其直接侵權(quán)。

總結(jié)來說，“上傳獎勵+廣告經(jīng)營戰(zhàn)略”模式下基本利潤來源于廣告收入，而廣告收入本身又與熱門資源下載點(diǎn)擊量密切相關(guān)，故在判定云存儲服務(wù)提供商本身是否從中獲取了直接的經(jīng)濟(jì)利益的問題上，云存儲服務(wù)提供商在以廣告收入為主的商業(yè)模式下很難免責(zé)。此外，云存儲服務(wù)提供商本身依資源下載量對用戶上傳信息的篩選行為，本質(zhì)上是建立了一個熱門盜版資源共享平臺，在判斷云存儲服務(wù)提供商是否知道或者明知存在版權(quán)侵權(quán)行為時，運(yùn)營商也難逃法律制裁。

三、云服務(wù)提供商知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)責(zé)任承擔(dān)中的具體問題

（一）云服務(wù)提供商的過錯認(rèn)定

其一，在云存儲服務(wù)提供商侵權(quán)責(zé)任的判定中，如果云存儲服務(wù)提供商明知或應(yīng)知用戶存在侵權(quán)行為，仍提供實(shí)質(zhì)性幫助或者放任侵權(quán)結(jié)果的發(fā)生或者擴(kuò)大則構(gòu)成幫助侵權(quán)；

其二，如果云存儲服務(wù)提供商故意引誘或者唆使用戶上傳或傳播侵權(quán)作品，則構(gòu)成引誘侵權(quán)，引誘侵權(quán)作為美國法上的概念，雖在我國不能照搬適用，但依然具有借鑒意義。

首先，對于幫助侵權(quán)中過錯的認(rèn)定，美國法上曾確立了“實(shí)質(zhì)性非侵權(quán)用途”規(guī)則，指一種產(chǎn)品只要具有實(shí)質(zhì)性非侵權(quán)用途，即使該產(chǎn)品提供者知道該產(chǎn)品可能會被用于侵權(quán)，也不能以用戶確實(shí)使用該產(chǎn)品侵權(quán)為由，推定產(chǎn)品提供者具有主觀過錯，并構(gòu)成間接侵權(quán)?！爸灰a(chǎn)品能夠具有一種潛在的‘實(shí)質(zhì)性非侵權(quán)用途’，產(chǎn)品的制造商和經(jīng)銷商就不承擔(dān)幫助侵權(quán)責(zé)任?！保?］依據(jù)實(shí)質(zhì)性非侵權(quán)用途原則，在云存儲中，只有當(dāng)其知曉其提供的服務(wù)會實(shí)質(zhì)性地幫助特定侵權(quán)行為，而仍然繼續(xù)提供該服務(wù)，云存儲服務(wù)提供商才會因具有主觀過錯而承擔(dān)幫助侵權(quán)責(zé)任。

其次，對于引誘侵權(quán)，則無須參照“實(shí)質(zhì)性非侵權(quán)用途”，只要產(chǎn)品或者服務(wù)提供商出于引誘侵權(quán)的目的，就可判定服務(wù)提供商存在過錯。依據(jù)這一規(guī)則，在云存儲運(yùn)營中，通過技術(shù)手段傳播侵權(quán)內(nèi)容或者引誘用戶上傳侵權(quán)內(nèi)容，并依靠這些侵權(quán)內(nèi)容獲利的商業(yè)模式能夠構(gòu)成云存儲服務(wù)提供商間接侵權(quán)責(zé)任的認(rèn)定。如上文中論述的Megaupload案件中，其商業(yè)模式便是通過多種方案鼓勵用戶上傳熱門資源，并依靠這些熱門資源產(chǎn)生的下載點(diǎn)擊量獲取廣告收入，這一商業(yè)模式顯然體現(xiàn)了引誘用戶實(shí)施侵權(quán)行為的目的。

（二）云服務(wù)商的審查義務(wù)或注意義務(wù)

對云存儲服務(wù)提供商來說，審查義務(wù)是指云存儲服務(wù)提供商應(yīng)采取合理措施，對用戶上傳的文件就其合法性進(jìn)行審查。云存儲作為信息存儲空間提供者，基于網(wǎng)絡(luò)信息保護(hù)及隱私權(quán)考慮，云存儲服務(wù)提供商對其上傳文件進(jìn)行審查無合理性。我國目前法律也沒有要求云存儲服務(wù)提供商對用戶上傳文件進(jìn)行審查。而注意義務(wù)則意味著云存儲服務(wù)提供商能夠或應(yīng)當(dāng)發(fā)現(xiàn)用戶上傳內(nèi)容侵權(quán)的情況下，應(yīng)及時制止侵權(quán)行為。

四、結(jié)語

云計算技術(shù)迅速發(fā)展，越來越多的人利用網(wǎng)盤進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)?，F(xiàn)行著作權(quán)體系下的避風(fēng)港原則使得放任、幫助、引誘用戶侵權(quán)的網(wǎng)盤服務(wù)商免于承擔(dān)版權(quán)侵權(quán)責(zé)任，在這種情況下，網(wǎng)盤服務(wù)商教唆用戶，與他人合作提供未經(jīng)版權(quán)方允許傳播的作品的情況愈演愈烈，造成當(dāng)下版權(quán)保護(hù)的嚴(yán)重失衡。2015年10月14日，國家版權(quán)局下發(fā)《關(guān)于規(guī)范云盤服務(wù)版權(quán)秩序的通知》（以下簡稱《通知》），一定程度上抑制了云盤中侵權(quán)的現(xiàn)象。結(jié)合該規(guī)定以及當(dāng)前的版權(quán)產(chǎn)業(yè)形勢，提出以下幾點(diǎn)建議。

（一）完善避風(fēng)港

首先，在通知—刪除程序方面，云盤服務(wù)商應(yīng)在云盤首頁顯著位置表明投訴方式，并在接到權(quán)利人侵權(quán)通知后24小時內(nèi)移除侵權(quán)內(nèi)容，及時防止侵權(quán)擴(kuò)大化。

其次，《通知》更加明確了云盤服務(wù)商的明知、應(yīng)知義務(wù)。云盤服務(wù)商應(yīng)主動履行其注意義務(wù)，不能對用戶的侵權(quán)行為視而不見，更不能為之提供幫助或者教唆，否則就不能獲得避風(fēng)港庇護(hù)。

最后，《通知》第10條要求云盤服務(wù)商應(yīng)建立侵權(quán)用戶處置機(jī)制，將侵權(quán)用戶列入黑名單，暫停或者終止對侵權(quán)用戶的服務(wù)。

（二）規(guī)范網(wǎng)絡(luò)云盤功能和使用

《通知》第7條禁止云盤對用戶上傳、存儲的作品進(jìn)行編輯、推薦、排名等加工，不得違法分享作品。另一方面，《通知》第2條要求云盤服務(wù)商建立必要的管理機(jī)制，運(yùn)用有效的技術(shù)措施，主動屏蔽、移除侵權(quán)內(nèi)容，防止用戶違法上傳、存儲并分享他人作品。

其一，云盤服務(wù)商應(yīng)當(dāng)要求用戶提供必要的個人信息，并保存用戶姓名、賬號、網(wǎng)絡(luò)地址、聯(lián)系方式等注冊信息，同時采取措施防止同一侵權(quán)用戶再次上傳侵權(quán)內(nèi)容。

其二，采用技術(shù)化手段移除侵權(quán)內(nèi)容，阻止侵權(quán)內(nèi)容的傳播。

（三）加強(qiáng)行政保護(hù)和版權(quán)行政執(zhí)法

司法、行政雙管齊下是中國特有的執(zhí)法機(jī)制。行政執(zhí)法相較于司法具有快速、成本低的特點(diǎn)，能較及時有效地處理侵權(quán)行為。因此在未來一段時期內(nèi)，行政執(zhí)法在互聯(lián)網(wǎng)版權(quán)行為規(guī)則的建設(shè)方面仍將發(fā)揮巨大作用。同時考慮到云盤侵權(quán)往往舉證難度大，維權(quán)周期長，且云盤侵權(quán)傳播快、規(guī)模大，如果不及時加以制止，勢必給權(quán)利人帶來難以彌補(bǔ)的損失，因此版權(quán)行政執(zhí)法就顯得尤為重要。［本文系華東理工大學(xué)“2015年大學(xué)生創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)訓(xùn)練計劃”（項(xiàng)目編號：X15289）階段性研究成果］

【參考文獻(xiàn)】

［1］周可.云存儲技術(shù)及其應(yīng)用［J］.中興通訊技術(shù)，2010 （4）：24-27.

［2］唐箭.云存儲系統(tǒng)的分析與應(yīng)用研究［J］.電腦知識與技術(shù)，2009（20）.

［3］馮曉青.21世紀(jì)法學(xué)規(guī)劃教材：著作權(quán)法［M］.北京：法律出版社，2010.

［4］王遷.“索尼案”二十年祭——回顧、反思與啟示［J］.科技與法律，2004（4）：59-68.