陳焱光 張耀方（湖北大學(xué)，湖北　武漢　430062）

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簡論兒童受照顧權(quán)

陳焱光 張耀方
（湖北大學(xué)，湖北武漢430062）

摘要：兒童受照顧權(quán)作為兒童權(quán)利保障的重要內(nèi)容并未受到理論上的重視和法律應(yīng)有的規(guī)范。兒童受照顧權(quán)作為一項具體的權(quán)利具有豐富的內(nèi)容，不僅涉及到兒童物質(zhì)上的供給、生活上的照顧、情感上的滿足、心理上的慰藉、安全上的保障和行為上的引導(dǎo)等方面，更為兒童權(quán)利的全面保障提供了重要支撐。兒童受照顧權(quán)的設(shè)立和實現(xiàn)，有利于從制度上強化監(jiān)護(hù)人的“注意義務(wù)”和過失責(zé)任。

關(guān)鍵詞：兒童受照顧權(quán)；內(nèi)容；保障

張耀方（1992-），女，湖北大學(xué)政法與公共管理學(xué)院2015級法學(xué)專業(yè)民商法方向研究生。主要研究方向：民法學(xué)的理論與實踐。

2011年發(fā)生的“小悅悅事件”引發(fā)了國人對社會冷漠的深層思考，但很多人卻忽視了父母對兒童的疏忽照顧才是這一悲劇發(fā)生的根本原因。近年來，“兒童被遺留車內(nèi)窒息死亡”、［1］“2名女童從13樓家中墜亡，事發(fā)時父母不在家”［2］等新聞屢見報端，兒童溺水、觸電、被動物咬傷等意外事件層出不窮，父母在孩子意外事件中存在過錯是毋庸置疑的，但父母侵犯了兒童的何種權(quán)利卻難以明確。兒童安全和健康生活的嚴(yán)峻環(huán)境對父母應(yīng)盡義務(wù)提出了新的要求。現(xiàn)有法律規(guī)定的兒童權(quán)利如兒童受監(jiān)護(hù)權(quán)、兒童受撫養(yǎng)權(quán)解決這類難題,必須賦予“兒童受照顧權(quán)”這一新的權(quán)利來走出當(dāng)下困境。盡管我國《未成年人保護(hù)法》從生存權(quán)、受保護(hù)權(quán)、發(fā)展權(quán)和參與權(quán)四個方面來保護(hù)兒童權(quán)利，但都難以關(guān)照兒童日常生活最該關(guān)注的事項，難以充分實現(xiàn)《兒童權(quán)利公約》中“兒童利益最大化”的原則要求?；诖耍疚脑噺膬和苷疹櫃?quán)的內(nèi)涵、特點、基本內(nèi)容等方面做初步探析，以期有利于我國兒童權(quán)利法律保障制度的完善。

一、兒童受照顧權(quán)的基本內(nèi)涵

“兒童”的具體含義在現(xiàn)實生活的不同語境中有不同的指涉。從法律上講，一般按照《兒童權(quán)利公約》對兒童的界定，是指未滿十八周歲的未成年人。［3］我國《未成年人保護(hù)法》也采取的是這一標(biāo)準(zhǔn)。未滿十八周歲的未成年人，心智尚不成熟，生理發(fā)育尚不健全，在這一時期如果得不到完善的照顧會對其順利成長帶來不利影響。而兒童的未來就是一個國家和社會的未來，因此，對兒童的妥善照顧不僅是對我們的未來有重大影響，也決定著我們生活的共同體的倫理、家庭和社會等的存續(xù)和發(fā)展。

從權(quán)利的角度看，兒童的受照顧權(quán)是指所有兒童有從監(jiān)護(hù)人那里得到必要和充分照顧的權(quán)利?！瓣P(guān)照兒童（原則）要求共同體成員的所有兒童都必須得到照顧直至其成年并能夠照顧自己。它還要求所有的組織采取不與該要求違背的方式來從事活動。這一原則賦予兒童的受照顧權(quán)利，是無可選擇的，是霍菲爾德的要求權(quán)”［4］

兒童受照顧權(quán)作為兒童的一項新的權(quán)利，不同于法律已有規(guī)定的“兒童受撫養(yǎng)權(quán)”和“兒童受監(jiān)護(hù)權(quán)”。兒童受撫養(yǎng)權(quán)是指未成年子女在成長的過程中，有要求父母在物質(zhì)上給予供養(yǎng)，生活上給予照料，以保障其健康成長的權(quán)利。［5］“撫養(yǎng)是指父母對其未成年子女的養(yǎng)育與生活上的照顧，使未成年子女享有必要的生活條件，從而使其生存權(quán)得到基本保障，并得以健康成長?！保?］受撫養(yǎng)權(quán)是一項重要的兒童權(quán)利，英國學(xué)者羅杰斯將兒童權(quán)利區(qū)分為受撫養(yǎng)權(quán)與自主權(quán)也是看到了受撫養(yǎng)權(quán)的重要性。受撫養(yǎng)權(quán)包含與兒童有關(guān)的受保護(hù)及供養(yǎng)需求問題。［7］但兒童受撫養(yǎng)權(quán)更側(cè)重于物質(zhì)供給和生活上的照顧、免受虐待。我國法律對“兒童受撫養(yǎng)權(quán)”的規(guī)定主要集中在《憲法》第四十九條［8］和《婚姻法》第二十一條［9］，從這兩條法律規(guī)定我們可以發(fā)現(xiàn)，“兒童受撫養(yǎng)權(quán)”主要針對的是兒童物質(zhì)生活的保障，具體表現(xiàn)為兒童撫養(yǎng)費的給付：當(dāng)父母不履行撫養(yǎng)義務(wù)時，未成年人或不能獨立生活的子女，有要求父母給付撫養(yǎng)費的權(quán)利。

照顧，指照料，特別注意，加以優(yōu)待。兒童受照顧權(quán)顯然不僅僅要求撫養(yǎng)人進(jìn)行物質(zhì)供給、給付撫養(yǎng)費或者進(jìn)行生活上的照顧，它還要求情感上的滿足、心理上的照顧、行為上的引導(dǎo)，更重要的是這一權(quán)利概念所傳達(dá)出的對責(zé)任人的“注意義務(wù)”和謹(jǐn)慎態(tài)度的要求。當(dāng)面對“粗心父母”導(dǎo)致兒童遭受意外傷害時［10］，可以基于父母缺乏注意與謹(jǐn)慎的事實而對其予以苛責(zé)或者懲戒。

兒童受監(jiān)護(hù)權(quán)是監(jiān)護(hù)權(quán)在兒童權(quán)利保障方面的體現(xiàn)。被監(jiān)護(hù)權(quán)應(yīng)來自法律對監(jiān)護(hù)權(quán)的設(shè)定范疇，［11］我國法律關(guān)于“兒童受監(jiān)護(hù)權(quán)”的規(guī)定主要存在于我國的監(jiān)護(hù)制度中，《未成年人保護(hù)法》第十條、第十一條、第十六條，《民法通則》第十六條、第十八條都對兒童的受監(jiān)護(hù)權(quán)作了規(guī)定。但“兒童受照顧權(quán)”與“兒童受監(jiān)護(hù)權(quán)”的區(qū)別還是十分明顯。

首先，兩者的對兒童權(quán)益的保護(hù)方式不同?！皟和鼙O(jiān)護(hù)權(quán)”是通過明確兒童受照顧、受保護(hù)、受撫養(yǎng)、兒童財產(chǎn)受管理以及就兒童的侵權(quán)行為對外擔(dān)責(zé)的責(zé)任主體及一些基本的監(jiān)護(hù)內(nèi)容來保護(hù)兒童權(quán)益，其立足點是鑒于兒童的無民事行為能力以及限制民事行為能力人的地位而產(chǎn)生的對兒童民事權(quán)利能力的延伸與補充；“兒童受照顧權(quán)”則直接針對兒童得到有效照顧設(shè)立舉措，其立足點是兒童心智和身體等全面健康發(fā)展的利益需求。

其次，兩者的保護(hù)范圍與保護(hù)力度不同。兒童受監(jiān)護(hù)權(quán)主要包括人身監(jiān)護(hù)、財產(chǎn)監(jiān)護(hù)、民事行為的代理與監(jiān)護(hù)人的法律責(zé)任四個部分，涉及到了兒童的人身利益與財產(chǎn)利益；而兒童受照顧權(quán)的內(nèi)容包括對兒童物質(zhì)上的供給、生活上的照顧，情感上的滿足、心理上的慰藉安全上的保障和行為上的引導(dǎo)等多個方面，主要針對的是兒童的人身保護(hù)，要求嚴(yán)格且多面。綜合各國監(jiān)護(hù)制度方面的規(guī)定，保障兒童受監(jiān)護(hù)權(quán)的相關(guān)制度在人身保護(hù)方面對監(jiān)護(hù)人的要求并不十分嚴(yán)格與詳細(xì)；［12］尤其在人身保護(hù)方面不及兒童受照顧權(quán)。

二、兒童受照顧權(quán)的基本屬性

兒童受照顧權(quán)相較兒童的其它基本權(quán)利，具有內(nèi)容廣泛，要求細(xì)微，涉及到兒童成長所需要的方方面面的照顧，對義務(wù)人的要求相對更高，具有基礎(chǔ)性的兒童人權(quán)的屬性，并賦予義務(wù)人較重義務(wù)的品格

（一）兒童受照顧權(quán)是一項基礎(chǔ)性的兒童基本人權(quán)

英國學(xué)者米爾恩把兒童受照顧權(quán)視為一項基本人權(quán)，且在其對人權(quán)概念的論證中詳細(xì)闡述了將兒童受照顧權(quán)視為基本人權(quán)的依據(jù)。米爾恩主張，人權(quán)是一種最低限度的道德標(biāo)準(zhǔn)概念。［13］他列舉了九項普遍的最低限度的道德標(biāo)準(zhǔn)，即行善原則、尊重人的生命原則、公正原則、伙伴關(guān)系原則、社會責(zé)任原則、不受專橫干涉原則、誠實行為原則、禮貌原則、關(guān)照兒童原則。并提出：這九項普遍道德是七項主要權(quán)利的來源，這七項權(quán)利正是嚴(yán)格意義上的人權(quán)，它們是生命權(quán)、公平對待的公正權(quán)、獲得幫助權(quán)、不受專橫干涉這一消極意義上的自由權(quán)、誠實對待權(quán)、禮貌權(quán)以及兒童受照顧權(quán)。［14］他認(rèn)為關(guān)照兒童原則是兒童受照顧權(quán)的來源和要求；“在任何社會里，一個兒童若被否認(rèn)享有該權(quán)利，也就被否棄了踏入成年生活的希望，這是與將其視為人類伙伴成員的要求不相符合的。”［15］從伙伴關(guān)系原則也可找到兒童受照顧權(quán)產(chǎn)生的基礎(chǔ)。因此，兒童受照顧權(quán)是一項基礎(chǔ)性的兒童基本的人權(quán)。

同時，兒童受照顧權(quán)作為一項基本人權(quán)也具有其特殊性，兒童受照顧權(quán)是一項排除選擇的接受權(quán)。兒童不得拒絕其享有的受照顧權(quán)，其不能夠拒絕父母的照顧。即使他們不愿意得到關(guān)照和保護(hù)，也只得忍受。兒童不享有拒絕該項權(quán)利的權(quán)利，并不意味著是對兒童權(quán)利的限制或是對兒童權(quán)益的損害，受照顧權(quán)的這一特殊性質(zhì)僅僅可以認(rèn)為，這一權(quán)利和其他的兒童權(quán)利一樣，必須由成年人來為兒童行使，必須保證每個兒童無一疏漏地得到照顧。

（二）兒童受照顧權(quán)對義務(wù)人的要求更高

兒童受照顧權(quán)對監(jiān)護(hù)人提出更高要求。要求監(jiān)護(hù)人以更加謹(jǐn)慎的態(tài)度對待兒童的照料，這一權(quán)利概念所傳達(dá)出的對監(jiān)護(hù)人的“注意義務(wù)”和謹(jǐn)慎態(tài)度的要求是該權(quán)利的獨特之處，監(jiān)護(hù)人的注意與謹(jǐn)慎也是避免兒童發(fā)生意外事件的關(guān)鍵因素；要求監(jiān)護(hù)人加強與兒童的交流，注重家庭和諧氛圍的營造，對兒童給予情感上的照顧；要求監(jiān)護(hù)人關(guān)注兒童的心理，保障兒童的心理健康；要求監(jiān)護(hù)人注意自己的行為舉止，對兒童進(jìn)行正確的行為引導(dǎo)。這些都對監(jiān)護(hù)人的監(jiān)護(hù)能力、監(jiān)護(hù)態(tài)度和監(jiān)護(hù)行為提出了較高要求。

兒童受照顧權(quán)對國家提出更高要求。兒童受照顧權(quán)代表了“兒童利益最大化”的要求，追求的是兒童利益受到最大限度的滿足的理想狀態(tài)，因此其對責(zé)任人的要求更嚴(yán)格。其不僅要求國家在兒童無監(jiān)護(hù)人時承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任，還會要求國家在兒童的監(jiān)護(hù)人承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任有瑕疵或有困難時給予支持和補充。例如：各種兒童福利津貼、人性化的育嬰假、政府提供的幼托機構(gòu)，這些政策及機構(gòu)的存在并非是“兒童受監(jiān)護(hù)權(quán)”的要求，而是為了保障“兒童受照顧權(quán)”而創(chuàng)設(shè)的。

三、兒童受照顧權(quán)的基本內(nèi)容

（一）物質(zhì)上的供給

我國《憲法》第四十九條規(guī)定“父母有撫養(yǎng)教育未成年子女的義務(wù)，成年子女有贍養(yǎng)扶助父母的義務(wù)?！蔽覈痘橐龇ā返诙粭l規(guī)定“父母對子女有撫養(yǎng)教育的義務(wù)”，“父母不履行撫養(yǎng)義務(wù)時，未成年的或不能獨立生活的子女，有要求父母付給撫養(yǎng)費的權(quán)利”?！秲和瘷?quán)利公約》也提到了相關(guān)的兒童權(quán)利：生命權(quán)，最高標(biāo)準(zhǔn)的健康權(quán)，享有充分營養(yǎng)食品權(quán)，清潔飲用水權(quán)，適當(dāng)標(biāo)準(zhǔn)的生活水準(zhǔn)權(quán)。兒童受照顧權(quán)的的實現(xiàn)首先需要滿足兒童生活與學(xué)習(xí)的基本需求，包括飲食、衣服、住房等一系列物質(zhì)需求，當(dāng)兒童處于嬰兒時期時，還包括母乳或者奶粉的供給，以及一些基本的幼兒保健如接種疫苗等。

（二）生活上的照顧

生活上的照顧，包括做飯、清洗衣物、打掃房間、生病時的照顧等，也包括在嬰兒時期的特殊的照料，如溫度適中的牛奶、及時更換尿不濕、嬰兒啼哭時予以照料等，也包括兒童年幼時，針對兒童安全的特殊注意義務(wù)，如兒童乘車時乘坐安全座椅、不把兒童留置在封閉的車內(nèi)、避免兒童在危險區(qū)域玩耍等義務(wù)。

（三）情感上的滿足

兒童情感上的滿足，一方面應(yīng)該來自父母雙方的關(guān)愛，另一方面來自家庭氛圍。我國《未成年人保護(hù)法》第十條“父母或者其他監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)創(chuàng)造良好、和睦的家庭環(huán)境，依法履行對未成年人的監(jiān)護(hù)職責(zé)和撫養(yǎng)義務(wù)?！钡囊?guī)定也是鑒于良好的家庭氛圍對兒童情感保護(hù)的重要意義而創(chuàng)設(shè)的。正如英國著名學(xué)者洛克所說“我們幼小時候所得印象,哪怕是極其微小,小到幾乎察覺不到,都有極重大,極長久的影響?！保?6］也正如一些學(xué)者提出：要保證兒童的家庭成長的權(quán)利，父母應(yīng)該扮演適當(dāng)?shù)挠H職角色，并積極維持家庭應(yīng)有的功能，提供給兒童一個良好的生長環(huán)境。政府應(yīng)該有計劃地支持、補強家的功能，維護(hù)家庭的完整性，以利于兒童的成長。［17］這些都是滿足兒童情感需要的要求。

（四）心理上的照顧

未成年人的心智處于不成熟的階段，在成長過程中會出現(xiàn)一系列的煩惱，處理不好會產(chǎn)生心理問題，影響未成年人的健康成長。因此，兒童受照顧權(quán)的保障要求父母關(guān)心兒童的心理健康，善于傾聽，積極與兒童溝通，幫助兒童解決成長煩惱。

（五）安全上的保障

人的一切活動和目標(biāo)的實現(xiàn)都必須以人身安全為前提。兒童作為心智和生理都為成熟的個體，面對紛繁復(fù)雜，風(fēng)險叢生的社會和生活環(huán)境，無法憑借自身的能力進(jìn)行判斷和正確行動。無論是從科學(xué)研究的結(jié)論、人類幾千年發(fā)展的歷史經(jīng)驗還是兒童安全事件頻發(fā)的嚴(yán)峻現(xiàn)實來看，安全依然構(gòu)成兒童成長的最大威脅。兒童安全的保障也就是兒童受照顧權(quán)的核心內(nèi)容之一。如果說從國家和社會治理的一般意義上說“人民的安全高于一切”是一條法律存在的理由和人類社會永恒的真理的話，那么“兒童的安全高于一切”在兒童權(quán)利體系和兒童成長方面當(dāng)之無愧應(yīng)是一項“帝王”權(quán)利，成為約束監(jiān)護(hù)人、國家和社會的帝王法則。兒童安全的義務(wù)主體十分廣泛，具體的義務(wù)設(shè)定取決于于兒童生活和活動的不同時間、地點和活動事項。如國家有義務(wù)提供安全的兒童生活、出行、學(xué)習(xí)、娛樂等所涉及的設(shè)施和設(shè)備；社會組織有義務(wù)提供不誘導(dǎo)兒童從事危險活動的各種觀念和習(xí)慣。尤其是監(jiān)護(hù)人，更應(yīng)該在兒童生活的全過程最大限度地盡到應(yīng)盡的安全保障義務(wù)。

（六）行為上的引導(dǎo)

我國《未成年人保護(hù)法》第十一條規(guī)定“父母或者其他監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)關(guān)注未成年人的心理、心理狀況和行為習(xí)慣，以健康的思想、良好的品行和適當(dāng)?shù)姆椒ń逃陀绊懳闯赡耆耍龑?dǎo)未成年人進(jìn)行有益身心健康的活動，預(yù)防和制止未成年人吸煙、酗酒、流浪、沉迷網(wǎng)絡(luò)以及賭博、吸毒、賣淫等行為。”《反家暴法》第十二條規(guī)定：“未成年人的監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)以文明的方式進(jìn)行家庭教育，依法履行監(jiān)護(hù)和教育職責(zé)，不得實施家庭暴力。”上述規(guī)定，明確了父母對兒童行為引導(dǎo)的義務(wù)以及進(jìn)行正確教育的義務(wù)。

【注釋】

［1］1歲半女嬰被鎖車內(nèi)窒息身亡-新華時政-新華網(wǎng)http: //news.xinhuanet.com/local/2015-04/04/c_127657179.htm最后訪問時間：2016-03-02

［2］2名女童從13樓家中墜亡事發(fā)時父母不在家|墜亡|墜樓|兒童墜樓_新浪新聞http://news.sina.com.cn/s/2013-07-01/ 3062927540873.shtml最后訪時間：2016-03-02

［3］《兒童權(quán)利公約》第1條規(guī)定“為本公約之目的，兒童系指18歲以下之任何人，除非對其適用的法律規(guī)定成年年齡低于18歲”

［4］A.J.M艾米恩,夏勇,張志銘.人的權(quán)利與人的多樣性——人權(quán)哲學(xué)．中國大百科全書出社,1997:170-171

［5］王麗萍.家庭成員間的權(quán)利義務(wù)［M］.山東人民出版社,2006: 139

［6］吳鵬飛.兒童權(quán)利一般理論研究［M］.中國政法大學(xué)出版社, 2013:51

［7］吳鵬飛.兒童權(quán)利一般理論研究［M］.中國政法大學(xué)出版社, 2013:20

［8］《中華人民共和國憲法》第四十九條規(guī)定：父母有撫養(yǎng)教育未成年子女的義務(wù)，成年子女有贍養(yǎng)扶住父母的義務(wù)。

［9］《中華人民共和國婚姻法》第二十一條規(guī)定：父母對子女有撫養(yǎng)教育的義務(wù)；子女對父母有贍養(yǎng)扶助的義務(wù)。父母不履行撫養(yǎng)義務(wù)時，未成年人或不能獨立生活的子女，有要求父母給付撫養(yǎng)費的權(quán)利。

［10］湘潭男童被鎖車中身亡被粗心父母遺忘車內(nèi)近7個小時_中國經(jīng)濟網(wǎng)——國家經(jīng)濟門戶．http://baby.ce.ce.cn/qt/201506/29/t 20150629_2597131.shtml．最后訪問時間：2015-1-19

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責(zé)任編校：饒敏

On Children's Legal Right to Humane Treatment

CHEN Yan-guang ZHANG Yao-fang
（Hubei University, Wuhan, Hubei, 430062,China）

Abstract:Children's right to humane treatment, as an important content of children's welfare, has not gained due attention in theory study or practice of legal regulations. Children's right to humane treatment, as their basic legal right, has rich connotation. It provides a support to overall protection of children, not only involving material supplies and caring in assuring children's physical growth, but also psychological and emotional supports in assuring children's mental well being, besides security guarantee and action guideline. To set up and practice this legal right will strengthen the guardian's duty of care and negligent liability.

Key words:children's legal right to humane treatment; content; safeguard

中圖分類號：D923;D922.183

文獻(xiàn)標(biāo)識碼:A

文章編號:2095-7955（2016）02-0075-04

收稿日期：2016-04-01

作者簡介：陳焱光（1967-），湖北大學(xué)政法與公共管理學(xué)院副院長，教授，法學(xué)博士，博士生導(dǎo)師。主要研究方向：公法學(xué)基本理論、人權(quán)理論與實踐等；