曲彥斌

(遼寧社會科學(xué)院，遼寧 沈陽 110031)

?

【觀察與評論】

“德”不可失“法”不可違
——關(guān)于當(dāng)前“失德”與違法社會現(xiàn)象的文化探析

曲彥斌

(遼寧社會科學(xué)院，遼寧 沈陽 110031)

基于民俗文化因素：要“辨風(fēng)正俗”；基于法律文化因素：應(yīng)強(qiáng)化“法治”；總和民俗文化與法制文化：“德”不可失，“法”不可違。

失德與違法；德治與法治

漢語的“失德”之說，始見于《詩·小雅·伐木》，大意是指失誤、過錯或者罪過。時下所謂“失德”，則是指有悖社會的道德規(guī)范，亦即道德失范；有悖道德規(guī)范的言行發(fā)展到違反法律規(guī)范之度，也就觸犯了法律——違法了。毋庸諱言，道德失范業(yè)已成為時下備受公眾關(guān)注的一大社會公害。早在中共十四屆六中全會通過的《關(guān)于加強(qiáng)社會主義精神文明建設(shè)若干重要問題的決議》中就已指出：“在社會精神生活方面存在不少問題，有的還相當(dāng)嚴(yán)重。一些領(lǐng)域道德失范，成為社會公害；文化事業(yè)受到消極因素的嚴(yán)重沖擊，危害青少年身心健康的東西屢禁不止”。甚至，近年來更逐漸發(fā)展為帶黑社會性質(zhì)的犯罪。這一點(diǎn)，也正應(yīng)了古代先哲《管子》說的，“仁義禮樂者，皆出于法”，“法者，民之父母也”。也就是說，“德”不可失，“法”不可違。對民俗文化缺乏有效的辨風(fēng)正俗、移風(fēng)易俗，現(xiàn)實(shí)法制文化建設(shè)的薄弱，是產(chǎn)生社會道德風(fēng)尚嚴(yán)重失范的兩個至為關(guān)鍵的文化因素。

一、關(guān)于民俗文化因素：要“辨風(fēng)正俗”

就民俗學(xué)視點(diǎn)而言，社會風(fēng)尚缺乏必要的辨風(fēng)正俗和移風(fēng)易俗規(guī)范，不能不說是當(dāng)前社會道德失范與違法現(xiàn)象趨于泛濫的一個重要的文化因素。健康向上的社會道德風(fēng)尚，是預(yù)防社會違法犯罪的最基本的重要防線。社會道德風(fēng)尚，則往往主要體現(xiàn)為出自一時一地社會風(fēng)尚的積淀和傳承擴(kuò)布的社會風(fēng)俗，亦即民俗。

從一定意義而言，文化就是傳統(tǒng)。民俗是一種重要的傳統(tǒng)，一種社會文化現(xiàn)象，屬于社會文化范疇，因而又謂民俗文化。由于作為文化的民俗體現(xiàn)著一時一地的社會道德風(fēng)尚和文化價值取向，所以它還具有規(guī)范社會生活秩序的民間習(xí)慣法性質(zhì)和功能。作為文化的民俗，是制衡、調(diào)控社會生活秩序的一種不成文法的非主流制度規(guī)范，而且具有較強(qiáng)的守成性(穩(wěn)定性)和傳承性。宋代的王安石曾經(jīng)上書宋神宗，提出要“變風(fēng)俗，立法度”的政見，顯然注意到了民俗的習(xí)慣法功能，民俗與法的密切關(guān)聯(lián)。因而，在《風(fēng)俗》這篇專論中他又強(qiáng)調(diào)，要使人民生活安定、富裕的關(guān)鍵是端正風(fēng)俗，“風(fēng)俗之變，遷染民志，關(guān)之盛衰，不可不慎”。

正如著名民俗學(xué)家鐘敬文先生所說，在性質(zhì)上，民俗“更近于一種道德規(guī)范，但它對人們生活和心理的普及及深入比起一般道德更進(jìn)一步?！?《民俗文化的凝聚力》)在辨風(fēng)正俗過程中激活、弘揚(yáng)民俗文化中的某些優(yōu)秀傳統(tǒng)，會有助于有效地淡化時俗中的不良因子，有助于揚(yáng)棄陋俗、惡俗，維護(hù)法律制度的尊嚴(yán)和實(shí)施，是健康向上的社會道德風(fēng)尚成為預(yù)防社會違法犯罪的最基本的重要防線。削弱或突破了社會道德風(fēng)尚規(guī)范的這道防線，陋俗、惡俗以及與之相伴的犯罪現(xiàn)象就將泛濫成患，就將進(jìn)而突破法制的防線。

社會的發(fā)展進(jìn)步必然要沖破包括民俗文化在內(nèi)的舊制度、舊思想的束縛，通過有選擇的繼承、吸收、改造和創(chuàng)新、整合，構(gòu)建具有現(xiàn)代文明特質(zhì)的、適合調(diào)控現(xiàn)代社會新秩序的新制度。個中，當(dāng)然包括了經(jīng)過移風(fēng)易俗之后的新風(fēng)俗、新道德風(fēng)尚。然而，移風(fēng)易俗的前提，首要在于辨風(fēng)正俗。

辨風(fēng)正俗是同社會文明進(jìn)程相伴隨的一種社會變革過程，是保持社會穩(wěn)定發(fā)展的必要條件。社會在積極變革中發(fā)展進(jìn)步，辨風(fēng)正俗是與之相伴的變革運(yùn)動。這也是魯迅早在1930年在《習(xí)慣與改革》中分析過的，“倘不深入民眾的大層中，于他們的風(fēng)俗習(xí)慣，加以形容，解剖，分別好壞，立存廢的標(biāo)準(zhǔn)，而于存于廢，都慎選施行的方法，則無論怎樣的改革，都將為習(xí)慣的巖石所擊碎，或者只有表面上浮游一些時”，到頭來則會有如“沙上建塔，頃刻倒壞”。魯迅這一見解，對于時下討論“辨風(fēng)正俗”問題，可謂一箭中的、切中緊要，道出了它的必要性和緊迫性的關(guān)鍵所在。社會秩序的穩(wěn)定，是經(jīng)濟(jì)建設(shè)和社會改革的必要條件；只有在國家法律制度的保障下辨風(fēng)正俗分清良莠是非，才能保持全社會有一個穩(wěn)定、良好的秩序。否則，聽?wèi){失德、違法犯罪現(xiàn)象泛濫，只能造成社會生活的無序化。

實(shí)行社會主義市場經(jīng)濟(jì)制度的巨大變革，對于以舊經(jīng)濟(jì)制度為基礎(chǔ)生長起來的其他相關(guān)制度和精神文化，也產(chǎn)生了前所未有的沖擊，以期通過一系列改革、調(diào)控和整合，建立與現(xiàn)代文明相適應(yīng)的物質(zhì)生活、文化生活乃至政治生活秩序。其中，這些變革和碰撞給社會風(fēng)俗習(xí)慣、社會風(fēng)尚帶來的沖擊尤其激烈、顯著，甚至改革的陣痛也難免為之帶來暫時的混亂或動蕩，直接關(guān)系著社會生活秩序的調(diào)整、調(diào)控和穩(wěn)定。中外社會發(fā)展史和改革史均一再證明，社會風(fēng)尚、風(fēng)俗習(xí)慣是社會改革陣痛最主要也是最直接的晴雨表、顯示器。東漢《風(fēng)俗通義》中提出的“為政之要，辨風(fēng)正俗最其上也”，意思是說，治理國政的首要關(guān)鍵，在于辨察風(fēng)尚、匡正民俗?！豆竦赖陆ㄔO(shè)實(shí)施綱要》提出了“愛國守法、明禮誠信、團(tuán)結(jié)友善、勤儉自強(qiáng)、敬業(yè)奉獻(xiàn)”二十字基本規(guī)范。事實(shí)上，實(shí)施這一規(guī)范本身，正是在新的歷史時期的公民道德建設(shè)的辨風(fēng)正俗的“為政之要”。

換言之，切實(shí)有效地“辨風(fēng)正俗”是實(shí)施“德治”與“法治”方略的必然環(huán)節(jié)。否則，就難以依法而治和以德而治。因而，無論“法治”還是“德治”，都務(wù)必進(jìn)行“辨風(fēng)正俗”。所以，通過透析社會風(fēng)尚、風(fēng)俗習(xí)慣及其發(fā)展趨向，并通過辨風(fēng)正俗、移風(fēng)易俗把握導(dǎo)向，及時加以調(diào)控，是確保必要的社會穩(wěn)定從而使改革健康有序進(jìn)行到底并獲取成功的重要保證。社會風(fēng)俗、道德風(fēng)尚的規(guī)范，是精神文明建的核心，適時地在全社會開展以廣大城鄉(xiāng)居民為對象的，以“辨風(fēng)正俗”為主題的全民性社會主義精神文明教育活動，將其作為進(jìn)入新世紀(jì)前的進(jìn)一步深化精神文明建設(shè)的專題教育活動，勢將對于弘揚(yáng)民族正氣、凈化社會風(fēng)尚、振奮精神、凝聚民心、預(yù)防社會犯罪和穩(wěn)定社會，發(fā)揮積極有效的推動作用。

二、關(guān)于法律文化因素：應(yīng)強(qiáng)化“法治”

中國法學(xué)界對于“法律文化”的關(guān)注和研究，始于20世紀(jì)80年代。這種關(guān)注，主要在于隨著中國社會政治經(jīng)濟(jì)改革、文化變革的不斷深入，法律文化的沖突也愈加激烈和凸現(xiàn)出來。尤其是加入“世貿(mào)組織”之后，本土內(nèi)部和與外部的法律文化沖突，亦將更加突出。社會物質(zhì)生產(chǎn)與消費(fèi)方式的變革，是產(chǎn)生法律文化沖突的最根本原因。法律文化的核心，是“法治”問題。

早在春秋戰(zhàn)國時期，中國的法家也曾主張“法治”。不過，他們講的是相對儒家的“禮治”而言的“禮法”，認(rèn)為合乎仁德的法治則為“禮法”，也就是《管子》所說的“仁義禮樂者，皆出于法”，“法者，民之父母也”?！俄n非子·心度》說的“治民無常，唯以法治”，強(qiáng)調(diào)的也是這種“禮法”。不過，秦漢以來開始實(shí)行過的這種“法治”的主體是帝王，亦即《韓非子·定法》說的“皆為帝王之具也”；其客體，則是臣民。顯然，這與強(qiáng)調(diào)法律面前人人平等、全社會任何人都必須依法辦事的現(xiàn)代法治文明截然不同。而且，中國古代法律多是以刑法罰則規(guī)定為主的強(qiáng)行法，往往壓抑人性、背離人性甚至是踐踏人性。因而，很難形成使人們自覺依法辦事的守法傳統(tǒng)，在那樣的法律文化氛圍中，人們處于無奈的被動守法狀態(tài)?，F(xiàn)代法律是個人合法權(quán)益與社會生活秩序的基本制度保障?，F(xiàn)代法律文化關(guān)注、保護(hù)個人的合法利益與權(quán)利，強(qiáng)調(diào)無論任何人，時時事事都必須依照法律規(guī)則行事。

社會變革與轉(zhuǎn)型進(jìn)程中古今中外法治理念、法律文化傳統(tǒng)的沖突，勢必形成一種暫時的、過渡性的，或是某一局部的無序過程。這個過程之中，各種社會犯罪既是難以避免的，也是法律制度必須加以規(guī)范的內(nèi)容。當(dāng)然，這也是個健全、完善現(xiàn)代法律制度，建立現(xiàn)代法律文化的發(fā)展進(jìn)步過程。

現(xiàn)代法律文化要求全社會的成員認(rèn)同法律，自覺地把自己視為法律的主體，不僅需要依法行事，還要依法監(jiān)督包括政府和其他執(zhí)法者的執(zhí)法、守法行為；既要適應(yīng)法律規(guī)范，還應(yīng)身體力行地積極推進(jìn)法律法規(guī)的完善與進(jìn)步。

時下在民間，尤其是一些偏遠(yuǎn)鄉(xiāng)村，依法進(jìn)行了結(jié)婚登記的婚姻，在許多人的的思想意識中還不是“生效”的婚姻，只有履行過民間風(fēng)俗習(xí)慣約定俗成的那些程序的婚姻才會獲得認(rèn)可。在此非正常法律文化情形之下，那里的早婚、包辦婚姻、買賣婚姻、近親結(jié)婚、訂婚以及收受彩禮，甚至是童養(yǎng)媳、換親、重婚、轉(zhuǎn)親等舊式婚嫁習(xí)俗的流行仍然很普遍。其中，訂婚以及收受彩禮等，對于當(dāng)事者雙方以及雙方家庭，都具有為大家所共同認(rèn)可的約束力。這些違法行為大面積流行的事實(shí)本身，則是對現(xiàn)行有關(guān)法律的不認(rèn)同。相反，在涉及村民的一些直接的、切身的利益問題，諸如承包責(zé)任制、減輕農(nóng)民負(fù)擔(dān)等農(nóng)村經(jīng)濟(jì)改革政策的操作規(guī)則和穩(wěn)定性方面，卻渴盼法律法規(guī)的保障和切實(shí)公正執(zhí)行。至于一些地方出現(xiàn)的執(zhí)法腐敗，甚至向村民封鎖有關(guān)法規(guī)、政策信息的做法，更加激發(fā)了人們對學(xué)習(xí)法律知識和利用法律進(jìn)行自我保護(hù)的渴求。這種為滿足自身現(xiàn)實(shí)利益需求而“無奈違法”同時又渴望法律保護(hù)的狀況，幾乎是各種弱勢群體所共同的社會心理，也是面對現(xiàn)代法律文化的共同尷尬處境。毋庸諱言，由此引發(fā)的各種社會犯罪屢見不鮮。

要求社會成員遵法守法，首先要大家知法；要大家知法，不能只是頒布法律了事，還要通過各種必要的方式和渠道進(jìn)行廣泛宣傳，盡最大限度地使之家喻戶曉。同時也應(yīng)注意到的是，法律文化傳播的準(zhǔn)確與否，直接關(guān)系著全社會大多數(shù)成員法律意識和具體法律觀念的建立、積累，關(guān)系到對相關(guān)法律的認(rèn)同與判斷。在現(xiàn)實(shí)社會生活中，法律宣傳和法律文化傳播過程中的偏頗和謬誤，同樣不可避免地會給社會帶來負(fù)面影響。例如有的影視作品名曰宣傳法制，卻在內(nèi)容或細(xì)節(jié)上出現(xiàn)許多法律謬誤或曲解，勢必對法律文化帶來消極誤導(dǎo)甚至破壞等負(fù)作用。再如，不加批判地報道、揭露以權(quán)弄法的社會新聞案例，就會無形中宣傳了“權(quán)大于法”；過分地渲染所謂“現(xiàn)代包青天”事例，仍然是在宣傳“權(quán)大于法”和“人治”的法律理念。

法律是規(guī)范社會成員行為和社會生活秩序的制度，其規(guī)范——依法行事和執(zhí)法，需要靠具體的人來實(shí)行。社會法律文化的質(zhì)量和普及的程度，直接關(guān)系著遵紀(jì)守法的水平和執(zhí)行法律的程度。因此要最大限度地幫助全社會成員了解自己在法律保護(hù)下的權(quán)利和義務(wù)，尤其是全面了解同自己生活與工作相關(guān)的法律知識，提高人們依法行事和監(jiān)督執(zhí)法的的自覺性，依法維護(hù)自己和社會的正當(dāng)權(quán)益，堅(jiān)定地維護(hù)法律的尊嚴(yán)，勇于同違法犯罪行為進(jìn)行斗爭。這一點(diǎn)，是現(xiàn)代法律文化的核心，是減少社會犯罪的基本要素，也是現(xiàn)代社會文明的最重要標(biāo)志之一。

三、民俗文化與法制文化：“德”不可失，“法”不可違

社會學(xué)家費(fèi)孝通認(rèn)為，“法律還得靠權(quán)力來支持，還得靠人來執(zhí)行，法治其實(shí)是‘人依法而治’，并非沒有人的因素”。文化可謂傳統(tǒng)，法治既是一種制度，也是一種社會文化。任何國家的法律，幾乎都是建立在民間習(xí)慣法的基礎(chǔ)之上的，是民俗、道德規(guī)范的制度性升華。近代中國從清末新政開始的多次民事習(xí)慣調(diào)查運(yùn)動的意義，就在于注意到了風(fēng)俗習(xí)慣這種文化對社會生活秩序的規(guī)范和調(diào)控功能，試圖通過對社會風(fēng)俗習(xí)慣的關(guān)注和了解，制定更能切合社會實(shí)際的法律制度。恩格斯在《家庭、私有制和國家的起源》中說過的，“在大多數(shù)情況下，歷來的習(xí)俗就把一切調(diào)整好了”，主要還是強(qiáng)調(diào)民俗作為習(xí)慣法和道德制度對社會生活秩序的規(guī)范作用。恩格斯在《論住宅問題》中還談到，“在社會發(fā)展某個很早的階段，產(chǎn)生了這樣的需要：把每天重復(fù)著的生產(chǎn)、分配和交換產(chǎn)品行為用一個共同規(guī)則概括起來，設(shè)法使個人服從生產(chǎn)和交換的一般條件。這個規(guī)則首先表現(xiàn)為習(xí)慣，后來便成了法律”。

習(xí)慣法又稱民俗法，是一個國家或民族固有的民俗文化和法律文化傳統(tǒng)的組成部分，是現(xiàn)代法律文化的淵源。按照這種固有的傳統(tǒng)民事習(xí)慣，諸如“私了”“民不舉官不究”“法不責(zé)眾”之類的行為和現(xiàn)象，盡管在某種范疇里有其合理性，則難免有縱容乃至助長違法犯罪活動而又直接違反法律的負(fù)面作用，干擾著法治社會的正常生活秩序。在中國這樣具有悠久“禮治”傳統(tǒng)的國度，“禮俗”是我國古往今來最主要的習(xí)慣法。即如《禮記·曲禮上》所言，“禮從宜，使從俗”，“夫禮者，所以定親疏，決嫌疑，別異同，明是非也……道德仁義，非禮不成；教訓(xùn)習(xí)俗，非禮不備；紛爭辯訟，非禮不決”云云。因而，它特別強(qiáng)調(diào)“入境而問禁，入國而問俗”，意在強(qiáng)調(diào)“禮義”在不同地方的規(guī)范功能。漢代的司馬遷在《史記·太史公自序》里談到他對“禮”與“法”的辯證性見解，代表了一種傳統(tǒng)的主流性認(rèn)識。他認(rèn)為，“夫禮，禁于未然之前；法，施于已然之后。法治所為用者易見，而禮所為禁者難知”。相對舊有的習(xí)慣法傳統(tǒng)而言，現(xiàn)代法律是現(xiàn)代文明的重要標(biāo)志。建立健全切合國情的現(xiàn)代法律制度并加以強(qiáng)化，是治理社會“失德”(道德失范)現(xiàn)象的更高層面的制度保證。

民俗有優(yōu)良劣陋種種區(qū)別，需要通過辨風(fēng)正俗、擇優(yōu)汰劣和移風(fēng)易俗來加以規(guī)范。民俗文化處于傳統(tǒng)文化的深層結(jié)構(gòu)之中。社會的進(jìn)步并非要要求一概消滅傳統(tǒng)民俗。弘揚(yáng)優(yōu)秀傳統(tǒng)文化,包括繼承文明健康于社會有益的優(yōu)良民俗的同時揚(yáng)棄劣俗陋俗，鏟除危害社會的惡俗。娼、賭、毒等丑惡現(xiàn)象和迷信活動，均為由來已久屢除未盡的劣俗陋俗，一當(dāng)其行為與后果同法律制度相抵觸，便突破了道德規(guī)范的界限而需要運(yùn)用法律手段予以禁止、取締和懲處。對于那些擾亂社會道德觀念和社會生活秩序，危害了社會和人民利益，觸犯了法律的不法分子，理當(dāng)依法懲處。至于一般的從眾者，也應(yīng)在辨風(fēng)正俗中認(rèn)清其本質(zhì)并接受教訓(xùn)。不過，無論是否需要對其進(jìn)行法律干預(yù)，都需要通過辨風(fēng)正俗、進(jìn)行移風(fēng)易俗和社會道德風(fēng)尚的規(guī)范，而且是個絕非一朝一夕立馬可決、一勞永逸的艱苦過程。

過度關(guān)切物質(zhì)生活而忽略了社會道德風(fēng)尚要素的重要性，那么，社會發(fā)展的天平就會失衡，如此其畸輕畸重的結(jié)果，便難免產(chǎn)生頹廢與秩序的混濫乃至犯罪。例如時下人們所關(guān)注的“誠信”，既是社會道德風(fēng)尚規(guī)范問題，同時也是個法律制度的規(guī)范問題。一當(dāng)突破了“誠信”的社會道德風(fēng)尚規(guī)范的維度，便往往導(dǎo)致犯罪的邊緣。因?yàn)?，“誠信”不單單是民俗所制約的道德規(guī)范，更重要的是建立在法制規(guī)范的平等與公正基礎(chǔ)之上的行為與秩序規(guī)范。

不過，法律面前的平等也不是絕對化的。例如，在少數(shù)民族地區(qū)的法律實(shí)踐不僅要維護(hù)國家法制的統(tǒng)一，還要注意“民族政策”照顧“民族特點(diǎn)”。所謂“民族政策”，是在憲法規(guī)定允許的限度內(nèi)的法律實(shí)踐原則。所謂“民族特點(diǎn)”或說是“民族特殊性”，則主要是基于該民族特定的生產(chǎn)、生活方式的民族風(fēng)俗習(xí)慣，包括宗教信仰和某些習(xí)慣法。法律文化對民俗文化的這種具體的兼容，是維護(hù)社會穩(wěn)定的具體需要，符合國家的法律精神和法律原則。

無論屬于政治文明的法律文化還是屬于精神文明的民俗文化，各有其獨(dú)特的社會地位和社會功能。法治以法律的權(quán)威性和強(qiáng)制性規(guī)范社會成員的行為，法律文化要求社會成員自覺地接受法律的規(guī)范、維護(hù)法律的權(quán)威，是積極健康的社會道德風(fēng)尚的法律保障。民俗文化以社會風(fēng)尚約定俗成的道德習(xí)慣力量制約、規(guī)范社會成員的行為。但是，要“辨風(fēng)正俗”。積極健康的民俗文化受到法律的支持和保護(hù)，超出法律原則的陋俗、惡俗則屬無視法律、違反法律甚至是犯罪的行為，理應(yīng)受到法律的規(guī)范和制裁。法律文化不能兼容那些違反法律原則的陋俗、惡俗。

總之，對于全體社會成員來說，“德”不可失，“法”不可違；對于執(zhí)法和執(zhí)政者而言，依法治國的“德政”是“法治”與“德治”的和諧統(tǒng)一，是政治文明的集中體現(xiàn)，社會進(jìn)步需要“德政”，人民需要“德政”，現(xiàn)代文明也需要“德政”，“德政”代表了“最廣大人民群眾的根本利益”。

【責(zé)任編輯：董麗娟】

C91

A

1673-7725(2016)03-0026-05

2015-11-25

曲彥斌(1950-)，男，山東蓬萊人，研究員，主要從事社會生活史和民俗語言學(xué)研究。