王曉東

(北京師范大學(xué) 法學(xué)院， 北京100875)

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封閉公司少數(shù)股東的意定保護研究

王曉東

(北京師范大學(xué) 法學(xué)院， 北京100875)

摘要：少數(shù)股東的意定保護，是指少數(shù)股東與控制股東通過公司章程、股東協(xié)議約定少數(shù)股東的保護措施或權(quán)益。在封閉公司中，少數(shù)股東的意定保護具備存在的理論基礎(chǔ)，在功能上一定程度可以彌補法定保護的不足，因此立法應(yīng)當(dāng)為其設(shè)定合理邊界并積極提供制度支持和保障。在我國現(xiàn)有的法律框架內(nèi)，少數(shù)股東意定保護所面臨的困局更多的是制度供給的不足，可以從進(jìn)一步厘清和擴大章程自治的范圍、建立明確的股東協(xié)議制度兩個大方向上加以改善。

關(guān)鍵詞：少數(shù)股東；意定保護；公司章程；股東協(xié)議

在公司實踐中，由于資本多數(shù)決原則和缺乏市場退出機制，封閉公司的少數(shù)股東易受控制股東不當(dāng)行為的壓迫。關(guān)于少數(shù)股東保護的路徑，縱觀各國法制實踐大致可概括為兩類：一是法定保護，或稱為立法保護，即主要以強化公司治理抑或完善法律救濟為切入，通過公司立法直接規(guī)定少數(shù)股東的保護措施或特殊權(quán)益；二是意定保護，即由法律設(shè)定一定的范圍和界限，允許少數(shù)股東與控制股東之間通過制定公司章程、股東協(xié)議為少數(shù)股東創(chuàng)設(shè)保護措施或權(quán)益。相較而言，后者能夠在最大限度發(fā)揮意思自治的前提下，通過事先的約定保護少數(shù)股東，更加符合私法自治的理念與法律的效率原則。

一、少數(shù)股東意定保護的相關(guān)理論

1.公司合同理論

在法經(jīng)濟學(xué)視角下，公司被視作是一系列明示的或是暗示的合同的連結(jié)(a nexus of contracts)。新古典主義經(jīng)濟學(xué)將自發(fā)社會秩序觀導(dǎo)入公司理論中,認(rèn)為合約化了的公司,其秩序來源于市場經(jīng)濟人的合約安排,而不是法律的制度安排[1]。因此，在公司合同理論的架構(gòu)下，股東權(quán)具有契約屬性。根據(jù)法經(jīng)濟學(xué)理論，封閉公司的少數(shù)股東在向公司投資前，就應(yīng)通過談判來消除控制股東產(chǎn)生機會主義行為的可能，而法律除了確保股東間所達(dá)成的合同得到履行之外，不應(yīng)當(dāng)向少數(shù)股東提供其他特殊保護。著名學(xué)者Frank H. Easterbrook 與 Daniel R. Fischel就認(rèn)為，通過合同路徑自愿組成公司的各類人員均能解決其自身的定位問題。公司合同理論為股東通過意思自治來實現(xiàn)權(quán)益的保護提供了理據(jù)，但是絕對排斥公權(quán)介入同樣是不可取的，以F.Hodge O'Neal為代表的學(xué)者在積極倡導(dǎo)以合同方式保護少數(shù)股東權(quán)益的同時，認(rèn)為法院和立法應(yīng)當(dāng)為未能成功使用合同來保護自身權(quán)益的少數(shù)股東提供保護。

2.股東中心主義理論

企業(yè)的經(jīng)營活動要在多方利益主體的價值沖突中做出正確的抉擇[2]。如何看待股東在公司治理中的地位有兩點意義：第一，這將決定股東在公司治理中的參與度；第二，這將決定股東利益是否應(yīng)當(dāng)居于公司首位?？刂乒蓶|對少數(shù)股東的壓迫行為往往披著公司治理的外衣，因此少數(shù)股東意定保護的實現(xiàn)過程，也是少數(shù)股東積極參與公司治理以實現(xiàn)自身話語權(quán)和投資收益權(quán)的過程，其本質(zhì)上應(yīng)屬一種公司治理過程中的股東自治行為。自Adolf Berle與Gardiner Means發(fā)表《現(xiàn)代公司與私有財產(chǎn)》之后，兩權(quán)分離理論長期在公司治理中被奉為圭臬。然而在實踐中，封閉公司股東由于難以“用腳投票”，因此一般不會保持“理性的冷漠”，所謂的兩權(quán)分離往往只是組織形式上的分離。在英美式的股東導(dǎo)向型模式下，股東被認(rèn)為是公司剩余財產(chǎn)請求權(quán)人和最終風(fēng)險承受人，主張公司的權(quán)力配置要堅守股東中心主義[3]。

3.對股東“同質(zhì)化”理論的反思

公司實踐中，不同類型的股東通常有著不同的投資目標(biāo)、利益需求和管理能力。然而，傳統(tǒng)的公司代理理論是基于股東“同質(zhì)化”假定的邏輯基礎(chǔ)而展開，股東之間的利益沖突或者代理成本被資本表面的同質(zhì)性所掩蓋。在這種“同質(zhì)化”理論前提下，不存在少數(shù)股東與控制股東通過合意實現(xiàn)權(quán)益保護的必要，因為所有股東的利益方向都是一致的。因此造成對股東權(quán)力行使當(dāng)中的“多數(shù)暴政”缺乏預(yù)見性，無法解決控制股東對少數(shù)股東的利益侵害[4]。對此，國內(nèi)外理論界不乏討論，比如Yair Listokin等學(xué)者曾論證一種兼顧組織中投票者異質(zhì)性特點的替代決策機制(the pivotal mechanism)。另一方面，股東的“異質(zhì)化”現(xiàn)實同時也直接削弱了董事 “同質(zhì)化”的理論基礎(chǔ)。不同董事之間由于所代表的股東“選民”的利益訴求不一致，必然會導(dǎo)致董事之間行為選擇的差異性[5]?，F(xiàn)實中，由于具備信息與專業(yè)優(yōu)勢，董事往往又以商業(yè)判斷規(guī)則為掩護規(guī)避自身的信義義務(wù)。

二、少數(shù)股東意定保護的形式辨析

1.兩種形式的比較——公司章程與股東協(xié)議

如前所述，封閉公司中實現(xiàn)少數(shù)股東意定保護的形式主要有兩種，即股東之間通過制定公司章程或股東協(xié)議而為約定。

公司章程是規(guī)定公司組織及活動的根本規(guī)則，公司之基本權(quán)利義務(wù)關(guān)系與組織架構(gòu)，往往皆須透過章程加以厘清，藉此對于公司員工、股東、債權(quán)人甚至社會大眾產(chǎn)生規(guī)制作用[6]。在英美法國家,公司章程通常被看作是股東之間以及股東與公司之間的契約，它一般由兩個文件組成,一是章程大綱 (英國的Memorandum of Association，美國的Articles of Incorporation), 主要規(guī)范公司的外部關(guān)系；一個是章程細(xì)則，亦稱作內(nèi)部細(xì)則、辦事細(xì)則(英國的Articles of Association，美國的Bylaws)，主要調(diào)整公司的內(nèi)部事務(wù)[7]。一般來講，章程大綱作為用于規(guī)范公司對外關(guān)系的法律文件，往往是公司法強制性規(guī)范的重點。相比而言，公司法通常不對章程細(xì)則做詳細(xì)規(guī)定，僅作基本的規(guī)范，往往交由股東自行約定。比如根據(jù)美國《標(biāo)準(zhǔn)商事公司法》(Model Business Corporation Act)第2.06條第(b)款的規(guī)定，公司的章程細(xì)則可以包含有關(guān)業(yè)務(wù)經(jīng)營和事務(wù)管理的任何條款，只要這些條款和法律或公司章程保持一致。

股東協(xié)議，一般是指股東之間或股東與公司之間就公司內(nèi)部經(jīng)營方式、控制權(quán)之分配或經(jīng)濟利益的約定[8]。美國許多州都建立了比較完善的股東協(xié)議制度，《標(biāo)準(zhǔn)商事公司法》第6.27條、第7.31條、7.32條對股東協(xié)議可以約定的公司治理事項做了規(guī)范，范圍涉及股票轉(zhuǎn)讓、投票方式、董事會權(quán)限、利潤分配、表決權(quán)行使、公司解散等諸多方面，并且在7.32條第(a)款第8項做了概括性規(guī)定，即不與社會公共政策相抵觸的控制公司權(quán)力的行使或者公司經(jīng)營和業(yè)務(wù)的管理，或者控制股東、董事和公司之間或者三者中任何人之間關(guān)系的協(xié)議都是有效的。這些內(nèi)容中的大部分已被超過半數(shù)的州相繼采納。在英國，雖在成文法中并未形成獨立的股東協(xié)議制度，但2006年公司法(Companies Act 2006)第17條、29條規(guī)定，公司的“憲法”性文件不僅包括公司章程，還包括公司全體股東或某一類別股東達(dá)成的股東協(xié)議，由此在立法上對股東協(xié)議的公司治理工具之法律屬性予以了肯認(rèn)。此外，在英國司法實踐中同時也積累了許多與股東協(xié)議相關(guān)的司法判例規(guī)則。

總體而言，公司章程與股東協(xié)議都是股東意思自治的體現(xiàn)，然而在為少數(shù)股東提供保護方面，公司章程在修正中可能使少數(shù)股東依舊難逃被控制股東的壓迫。緣由即在于公司章程的屬性具有二元化特征。公司章程的制定尤其是對封閉公司而言，往往需要全體發(fā)起人股東的一致同意才能形成，比如我國《公司法》第23條規(guī)定設(shè)立有限責(zé)任公司應(yīng)由股東共同制定公司章程，第25條規(guī)定股東應(yīng)當(dāng)在有限責(zé)任公司章程上簽名、蓋章，因此公司的初始章程類似是股東之間的一種合同或契約；而在公司成立之后，一般對章程修正則無需全體股東的同意，采用股東會特別決議的方式即可通過，此時的公司章程已成為一種典型的組織規(guī)則。于是，往往少數(shù)股東的保護條款雖然在制定章程時被納入，但在后續(xù)的章程修改過程中，卻被控制股東在資本多數(shù)決原則下通過行使表決權(quán)加以排除。在此方面，本文認(rèn)為英國2006年公司法第22條所規(guī)定的公司章程塹壕條款(Provision for Entrenchment)可資借鑒，股東可以在制定章程時對修改章程的條件進(jìn)行約定。

2.公司章程或股東協(xié)議約定少數(shù)股東保護的一般內(nèi)容

英國學(xué)者Katherine Reece Thomas與Christopher Ryan列舉了實踐中在公司章程或股東協(xié)議中常見的一些少數(shù)股東保護條款[9]：(1)約定針對特定的問題，股東會必須采用特別決議的程序；(2)約定不同類別的股份，針對特定的問題賦予其特定的表決權(quán)重；(3)約定沒有全體股東的同意，或者是沒有董事會中包括少數(shù)股東推薦的董事的特別多數(shù)同意，董事會不得行使某些份內(nèi)的職權(quán)；(4)約定將公司的資本分為不同類別的股份，附于不同類別股份之上的既定權(quán)利只能經(jīng)該種股份的股東特別決議通過才能改變；(5)約定優(yōu)先購買權(quán)，以確保當(dāng)有股東打算離開時留任股東有權(quán)優(yōu)先選擇是否購買。

一般來說如法律無特別規(guī)定，公司章程與股東協(xié)議在約定少數(shù)股東保護的內(nèi)容方面并無實質(zhì)上的區(qū)分，尤其在英美法中，大部分股東協(xié)議中的條款都可以放在公司章程尤其是章程細(xì)則當(dāng)中。但也各有側(cè)重，一般公司章程主要記載涉及公司成立的重大基本事項和有關(guān)公司經(jīng)營和管理的原則性事項，而股東協(xié)議通常記載和公司內(nèi)部治理以及股東權(quán)益有直接關(guān)系的事項[12](p22)。

三、少數(shù)股東法定保護的功能局限——兼論意定保護的功能價值

1.英、美及我國少數(shù)股東法定保護的立法概況

少數(shù)股東保護是現(xiàn)代公司立法的核心要義之一。在美國法中，對于封閉公司少數(shù)股東所采取的保護機制主要是以股東壓迫理論為基礎(chǔ)，超過37個州的公司法采納了《標(biāo)準(zhǔn)商事公司法》第14.30條的內(nèi)容，規(guī)定如少數(shù)股東受壓迫時享有解散裁判訴請權(quán)。在司法裁判中，多以控制股東的信義義務(wù)原則(fiduciary duty)與少數(shù)股東的合理期待原則(reasonable expectation)作為壓迫行為的測試標(biāo)準(zhǔn)。在未定有解散裁判訴請權(quán)的州，比如馬薩諸塞州則采取課以股東間互負(fù)信義義務(wù)的方式，由受壓迫的少數(shù)股東向控制股東主張因其違反信義義務(wù)而產(chǎn)生的損害賠償責(zé)任[10]。在英國，法律對少數(shù)股東的保護主要是依據(jù)成文法的規(guī)定賦予少數(shù)股東一定的權(quán)能，包括依據(jù)2006年公司法(Companies Act 2006)第283條阻止特定股東會決議通過的能力(ability)、依據(jù)公司法第260條提起派生訴訟的能力、依據(jù)1986年破產(chǎn)法(Insolvency Act 1986)第122條第(1)款第(g)項規(guī)定的公正與衡平原則(just and equitable)清算公司的訴請權(quán)、基于公司法第994條規(guī)定的不公平歧視行為(unfairly prejudicial conduct)的訴請權(quán)、依據(jù)破產(chǎn)法第212條對董事、經(jīng)理等人在清算過程中的不當(dāng)行為的訴請權(quán)等[11]。

我國《公司法》自2005年修訂之后，主要通過賦權(quán)的方式從多個方面明確了對少數(shù)股東的保護，包括股東會臨時會議召開請求權(quán)、股東會自行召集權(quán)、臨時提案權(quán)、股份回購請求權(quán)、股東訴權(quán)、公司解散請求權(quán)等，此外還增加了累計投票制。

2.少數(shù)股東法定保護的功能局限

有學(xué)者從保護的效率、保護對象的范圍、保護的結(jié)果三個方面歸納了少數(shù)股東法定保護的功能局限：(1)依據(jù)法定保護條款提起訴訟，往往需要較高的時間與物質(zhì)成本，難以保證為少數(shù)股東提供快捷的救濟；(2)法定保護條款中常常規(guī)定多數(shù)股權(quán)比例要求，因此不會使得所有的少數(shù)股東都得到相同的保護；(3)即使少數(shù)股東依據(jù)法定保護條款的規(guī)定最終勝訴，訴訟結(jié)果也必然會為公司帶來不良影響[12](p135-136)。除此之外，筆者認(rèn)為少數(shù)股東法定保護還可能存在以下局限：(1)保護規(guī)范的滯后性，法律的生命在于經(jīng)驗，而由經(jīng)驗上升至法律的過程，便使得法定保護在規(guī)范設(shè)定上經(jīng)常會滯后于公司實踐的實際需要；(2)保護范圍的不完整性，法律無法事無巨細(xì)地對所有可能出現(xiàn)控制股東壓迫的情況都做出規(guī)范，一般只會對實踐中反映突出的控制股東壓迫問題優(yōu)先加以規(guī)制；(3)保護實現(xiàn)的事后性，往往只有在少數(shù)股東的權(quán)益受到侵害或面臨實際的威脅時，才能有機會獲得司法的保護；(4)保護結(jié)果的不確定性，部分少數(shù)股東法定保護條款規(guī)定的相對粗泛，原則性的要求比較多，比如信義義務(wù)、合理預(yù)期這些概念的內(nèi)涵與外延，很多時候也受制于法官的理解能力和知識結(jié)構(gòu)。另外，如果少數(shù)股東法定保護的具體制度來自于法律移植，則還要考慮是否與本國的法律文化相適應(yīng)的問題，否則南橘北枳，難以達(dá)至預(yù)期的制度功能。

3.少數(shù)股東意定保護的功能價值

少數(shù)股東的意定保護主要強調(diào)和依靠股東之間的意思自治，而法定保護的功能局限許多是可以在意思自治的條件下避免或克服的。首先，封閉公司的初始章程與股東協(xié)議是建立在股東充分合意的基礎(chǔ)上，控制股東無法憑借資本多數(shù)決的原則來漠視少數(shù)股東的表決，因此可以消除法定保護中多數(shù)股權(quán)比例要求所導(dǎo)致的權(quán)益保護死角；其次，意思自治可以不斷進(jìn)行自我調(diào)節(jié)以適應(yīng)新的需要,股東之間更加了解彼此的實際處境與利益關(guān)切，可以根據(jù)雙方的需求變化調(diào)整保護條款的內(nèi)容，因此一定程度可以彌補法定保護的漏洞且減少了規(guī)范的滯后性影響；第三，意定保護常常具有事前性，在不考慮集體行動問題與信息不對稱障礙的前提下，根據(jù)私法自治的原則，少數(shù)股東與控制股東之間或是對可能產(chǎn)生的壓迫問題達(dá)成有效解決方案，或是因無法達(dá)成一致而放棄合作關(guān)系，這樣便降低了少數(shù)股東權(quán)益受損失或?qū)嶋H威脅的可能性；第四，意定保護的結(jié)果更具可預(yù)測性，如果發(fā)生控制股東對公司章程或股東協(xié)議相關(guān)條款的違反或不履行，受侵害的少數(shù)股東只需證明違反或不履行行為的存在便可訴請司法救濟，而法院一般也會尊重當(dāng)事人之間的意思預(yù)設(shè)；最后，意定保護更有可能達(dá)至實質(zhì)公平，封閉公司股東之間的內(nèi)部合作情況千差萬別，各種利益的交換和博弈穿插其中，外部保護機制從表象上往往很難做出客觀公正的判斷，比如在美國司法實踐中常有少數(shù)股東免除或減輕控制股東對其的信義義務(wù)、以進(jìn)行利益交換的案例，因此交由股東自己來做利益衡量更加符合實質(zhì)公平的法律精神。

四、少數(shù)股東意定保護的法律邊界

少數(shù)股東與控制股東之間的意思自由應(yīng)當(dāng)具有一定的法律邊界，而不應(yīng)任由股東各方加以創(chuàng)設(shè)。具體到邊界之劃定，主要涉及到股東與公司之間、少數(shù)股東與控制股東之間、股東與其它利益相關(guān)者之間等幾方面的利益衡量，總體上應(yīng)當(dāng)遵循公司獨立原則、股東平等原則以及合法原則。

1.不應(yīng)限制公司的法定權(quán)力

公司擁有獨立的法律人格，是與股東不同的主體。股東作為公司的投資者，享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利，但不應(yīng)當(dāng)將公司視為股東所有權(quán)的派生財產(chǎn)。因此，公司章程或股東協(xié)議中約定少數(shù)股東保護條款，需要遵循公司獨立的原則。根據(jù)英國普通法的規(guī)定，對公司的法定權(quán)力(statutory power)不能夠以合同的方式直接加以限制，不論是通過公司章程還是股東協(xié)議。實踐中，股東們可能會約定不得修改公司章程條款、不得辭退特定董事、不得增發(fā)股票等事項，以確保少數(shù)股東的權(quán)益不受擠壓或股權(quán)不被稀釋。這些條款是否構(gòu)成對公司法定權(quán)力的限制，需要納入具體的法制背景中加以分析衡量。因為公司的法定權(quán)力的范圍難以簡單劃定，它源自于一國公司立法的強制性規(guī)定的授予，聚焦于公司的決策機關(guān)與執(zhí)行機關(guān)的職權(quán)，目的在于保障公司的獨立人格與整體利益。而且，在特定的法制體系中，哪些屬于公司的法定權(quán)力還涉及到對具體公司法條款之強制性抑或任意性的判斷。

2.不應(yīng)剝奪股東的固有權(quán)利

有學(xué)者以權(quán)利之性質(zhì)為標(biāo)準(zhǔn),將股東權(quán)利分為固有權(quán)利和非固有權(quán)利,固有權(quán)利也稱法定權(quán)利，指根據(jù)公司法規(guī)定不得以公司章程或股東會議予以剝奪的權(quán)利,如出席股東會并表決權(quán)、請求法院宣告股東會決議無效權(quán)、請求召集或自行召集股東臨時會議權(quán)等共益權(quán)或?qū)儆谔貏e股股東所有的權(quán)利；非固有權(quán)利指可依公司章程或股東會議加以剝奪的權(quán)利,自益權(quán)多屬此類權(quán)利[13]。股東的固有權(quán)利一般屬于非比例性權(quán)利，即不管股東持股的數(shù)量多少都應(yīng)當(dāng)享有的權(quán)利，與股東的身份緊密相連，因此應(yīng)當(dāng)遵循股東平等的原則。少數(shù)股東在與控制股東約定公司章程或股東協(xié)議條款時，往往會采取限制控制股東的、抑或擴大自身的權(quán)力或權(quán)利的方式來加強對自身權(quán)益的保護，然而卻不得剝奪其他股東的固有權(quán)利、或以不可撤銷的方式放棄自身固有權(quán)利而作為換取其它權(quán)益的對價。尤其對于公司章程制定或修改，不得剝奪股東固有權(quán)利具有強行法的地位，因此從合同法理及其效力的規(guī)定角度，即使當(dāng)事股東簽字表示同意，仍然應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其不具有法律效力[14]。

3.不應(yīng)損害其他利益相關(guān)者合法權(quán)益

就股東與公司之間的關(guān)系而言，股東作為公司的投資者，對公司享有剩余索取權(quán)和剩余控制權(quán)，并以其認(rèn)繳的出資額對公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。少數(shù)股東與控制股東達(dá)成的保護條款，如涉及到股東相關(guān)索取權(quán)與控制權(quán)的行使，應(yīng)以不損害公司債權(quán)人、雇員、消費者等其他利益相關(guān)者的合法權(quán)益為前提。對諸如減免少數(shù)股東出資的法定義務(wù)、給予少數(shù)股東固定的投資收益或與其實際貢獻(xiàn)不相匹配的勞動報酬、在公司解散時先于債權(quán)人收回股本金等約定的效力，在特定條件下可以看作是控制股東個人對少數(shù)股東的承諾，在股東之間產(chǎn)生債的法律關(guān)系，但不應(yīng)當(dāng)對公司產(chǎn)生約束力。

五、我國少數(shù)股東意定保護的制度建設(shè)

與1993年我國《公司法》相比，2005年《公司法》的修訂貫徹了契約自由的精神和公司自治的理念，某種意義上實現(xiàn)了《公司法》由身份到契約的轉(zhuǎn)變[12](p1)。但無論從立法還是解釋的角度看，現(xiàn)行《公司法》對于少數(shù)股東意定保護的實現(xiàn)存在制度保障不足。

1.公司章程的相關(guān)規(guī)定

我國1993年《公司法》不允許公司章程排除成文法的適用, 2005年《公司法》新增了6個條款對公司章程“另有規(guī)定”即可以排除公司法的適用做出規(guī)范,為股東自由制定公司章程打開了一個缺口[15](p72)。相關(guān)內(nèi)容包括：現(xiàn)行《公司法》第41條關(guān)于召開股東會提前通知時間、第42條關(guān)于股東是否按照出資比例行使表決權(quán)、第49條關(guān)于經(jīng)理職權(quán)內(nèi)容、第71條關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓、第75條關(guān)于股東資格繼承、以及第166條關(guān)于股東是否按照持股比例進(jìn)行利潤分配的規(guī)范。這些關(guān)于公司章程“另有規(guī)定”的條款任意性規(guī)范性質(zhì)明確，成為少數(shù)股東與控制股東通過公司章程自由設(shè)定保護條款的最為直接的法律依據(jù)。然而，由于法律的不明確及理論討論的不足，少數(shù)股東保護的實現(xiàn)還存在一定的問題。

首先，章程修正案中“另有規(guī)定”的效力存在不確定性。在國內(nèi)司法實務(wù)中，囿于《公司法》未對“另有規(guī)定”的邏輯限度做出進(jìn)一步地明示與指引，法院在裁判實踐中依據(jù)對公司章程性質(zhì)的不同理解，對控制股東通過章程修正案限制或者變更少數(shù)股東權(quán)益而又未能征得受損股東同意的案件，常常會做出不同的效力認(rèn)定[16]。司法實踐中的爭議焦點,主要在于資本多數(shù)決原則下的章程修正案，能否做出限制或剝奪少數(shù)股東的表決權(quán)、股權(quán)轉(zhuǎn)讓權(quán)和利潤分配權(quán)的“另有規(guī)定”[15](p76)，對此我國立法或相關(guān)解釋應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步明確；其次，有關(guān)表決權(quán)的規(guī)定含糊不清。股東表決權(quán)是公司所有與公司控制的連接點，同時也是實現(xiàn)少數(shù)股東意定保護的重要工具。我國《公司法》第42條規(guī)定有限責(zé)任公司“股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外”，然而在第103條只規(guī)定了股份有限公司“股東出席股東大會會議,所持每一股份有一表決權(quán)”。因此，如果同是作為封閉公司的股份有限公司，是否可以像有限責(zé)任公司那樣由公司章程對“每一股份有一表決權(quán)”做出“另有規(guī)定”并不明確。此外，我國《公司法》關(guān)于公司章程“另有規(guī)定”的條款留給股東章程自治的空間相對偏窄，缺乏類似美國《標(biāo)準(zhǔn)商事公司法》第2.06條第(b)款的兜底條款。

2.股東協(xié)議的相關(guān)規(guī)定

我國公司章程未采取英美法中的章程大綱與章程細(xì)則的兩分法，從功能實現(xiàn)的角度講，我國公司實踐中大量出現(xiàn)的股東協(xié)議似乎試圖在充當(dāng)章程細(xì)則的角色，然而其法律效力在司法實踐中卻并不確定。原因主要在于我國《公司法》對股東協(xié)議制度并沒有做出明確的規(guī)定，只是部分條款為股東協(xié)議的適用預(yù)留了空間。有學(xué)者對此做了歸納，主要包括《公司法》第35條允許全體股東約定紅利的分配方式和新增資本的認(rèn)繳方式的規(guī)范，第41條允許全體股東約定召開股東會的通知期限的規(guī)范，以及《公司法解釋(三)》對股東出資協(xié)議等方面做出的規(guī)范[17]。

在我國司法實踐中，法院對股東協(xié)議的性質(zhì)及其效力認(rèn)定有不同的解讀。比如，在葉思源訴廈門華龍興業(yè)房地產(chǎn)開發(fā)有限公司公司盈余分配權(quán)糾紛案((2007)廈民終字第2330號)中，二審法院認(rèn)為股東協(xié)議系股東規(guī)定彼此合作期間各自權(quán)利義務(wù)的合同，僅對合同相對人存在拘束力，對公司不具有約束力；而在曾奕與上海產(chǎn)聯(lián)電氣科技有限公司公司決議撤銷糾紛上訴案((2013)滬二中民四(商)終字第851號)中，二審法院則認(rèn)為只要股東間的協(xié)議體現(xiàn)了各股東的真實意思表示，且不違反法律、法規(guī)以及與公司章程相沖突，即應(yīng)當(dāng)與公司章程具備同樣的法律效力。由此可見，使用股東協(xié)議實現(xiàn)少數(shù)股東的保護還存在一定的效力不確定性。尤其是倘若僅僅將股東協(xié)議視為普通的債權(quán)合同，與公司治理工具的屬性剝離開來，則其對少數(shù)股東的保護便極易落空。在我國現(xiàn)有的法制環(huán)境下，相對穩(wěn)妥的解決方式是在少數(shù)股東與控制股東達(dá)成股東協(xié)議后，應(yīng)當(dāng)召開股東會對公司章程的相應(yīng)內(nèi)容進(jìn)行修改或補充，將股東協(xié)議的內(nèi)容上升為股東會決議，從而體現(xiàn)為公司的意思。這在一定程度上雖說是弱化了股東協(xié)議的作用或存在，然而也是對相關(guān)立法缺失的無奈回應(yīng)之舉。正如有學(xué)者所指出的，現(xiàn)階段我國《公司法》中的股東自治仍然是主要體現(xiàn)為章程自治，這與我們對股東協(xié)議制度缺乏足夠的認(rèn)識有很大的關(guān)系[18]。

六、結(jié)語

從法理上講，少數(shù)股東保護是對資本多數(shù)決規(guī)則的一個必要補充，是公司立法兼顧經(jīng)濟效率與利益公平的體現(xiàn)。由以上論述可知，少數(shù)股東的意定保護具備存在的理論基礎(chǔ)，在功能上一定程度可以彌補法定保護的不足，因此立法應(yīng)當(dāng)為其設(shè)定合理邊界并積極提供制度支持和保障。從實踐層面看，在我國現(xiàn)有的法律框架內(nèi)，少數(shù)股東意定保護所面臨的困局更多的是制度供給不足而非保護意識的缺失。因此本文認(rèn)為我國《公司法》可以從兩個大方向上加以完善：第一，進(jìn)一步厘清和擴大章程自治的范圍?？梢越梃b英美法中的公司章程兩分法，將公司章程分為章程大綱和章程細(xì)則，其中章程大綱依照強行法的要求進(jìn)行登記、備案或公示，章程細(xì)則原則上交由股東自行約定和修改；第二，建立明確的股東協(xié)議制度。將股東協(xié)議尤其是全體股東一致達(dá)成的協(xié)議視為對章程的補充與修改,或是股東就有關(guān)事項做出的特別決議,對其組織規(guī)則的效力從立法上予以承認(rèn)[19]。并且，還應(yīng)當(dāng)明確股東協(xié)議與公司章程、股東會決議的一般性效力關(guān)系。當(dāng)然具體制度的制定，還應(yīng)當(dāng)充分考慮法律本身之外的政治體制、社會文化等意識形態(tài)因素。

公司法具有適應(yīng)性品格，應(yīng)當(dāng)不斷應(yīng)多元利益主體格局之變遷做出明智的調(diào)適[20]。我國公司立法的發(fā)展，應(yīng)當(dāng)繼續(xù)秉承私法自治的核心理念，在包括少數(shù)股東保護的諸多方面加以貫徹和體現(xiàn)。

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收稿日期：2016-01-16;修回日期：2016-03-05

作者簡介：王曉東(1976-)，男，河北邯鄲人，北京師范大學(xué)法學(xué)院博士研究生，主要從事民商法學(xué)研究，E-mail:wangxdbnu@126.com。

中圖分類號：D922.291.91

文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A

文章編號：1008-407X(2016)03-0124-06

Research on Agreement Protection of Minority Shareholders in Close Company

WANG Xiaodong

( School of Law, Beijing Normal University, Beijing 100875, China )

Abstract：The agreement protection of minority shareholders refers to the scenario when the minority and majority shareholders reach agreements through articles of incorporation or shareholders’ agreements, which set forth the protective measures or specific rights for the former. In close company, the existence of agreement protection of minority shareholders has its theoretical basis and functionally makes up for the shortage of legal protection to a certain extent. Therefore, legislation should provide support and set legal bounds for it. Under our present legal system, hurdles facing the agreement protection of minority shareholders are the insufficient supply of relevant rules, which could be improved from two directions: clarifying and then expanding the scope of autonomy of the articles of incorporation, and establishing rules of shareholders’ agreements.

Key words：minority shareholder; agreement protection; articles of incorporation; shareholders’ agreements