高喜章

【摘 要】 隨著中國(guó)對(duì)外投資規(guī)模的擴(kuò)大，在被投資地取得融資變得越來(lái)越普遍。國(guó)際銀團(tuán)融資作為國(guó)際商業(yè)貸款的一種方式，具有結(jié)構(gòu)嚴(yán)謹(jǐn)、融資額大的特點(diǎn)。影響國(guó)際銀團(tuán)貸款融資成本的因素很多，文章以借款人位于哈薩克斯坦為例，對(duì)國(guó)際銀團(tuán)貸款實(shí)務(wù)中最為常見(jiàn)的影響因素進(jìn)行了分析，以期能在融資談判階段做好統(tǒng)籌規(guī)劃，最大限度降低借款人的融資成本。

【關(guān)鍵詞】 銀團(tuán)貸款； 融資成本； 所得稅； 資本結(jié)構(gòu)； 黑名單

中圖分類(lèi)號(hào)：F275.1 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：1004-5937（2016）01-0050-02

銀團(tuán)貸款又稱(chēng)辛迪加貸款，是指由一家銀行牽頭、多家銀行參加的，嚴(yán)格通過(guò)一定法律程序，按照一定分工和出資比例組成的結(jié)構(gòu)嚴(yán)謹(jǐn)?shù)慕鹑诩瘓F(tuán)，集中資金向某一借款人（或項(xiàng)目）提供資金較大的中長(zhǎng)期貸款。銀團(tuán)貸款是國(guó)際商業(yè)貸款的一種方式，國(guó)際商業(yè)貸款按參與銀行的各類(lèi)可以分為銀團(tuán)貸款、聯(lián)合貸款①和雙邊貸款②，相對(duì)于聯(lián)合貸款和雙邊貸款，銀團(tuán)貸款具有結(jié)構(gòu)嚴(yán)謹(jǐn)、融資額大的優(yōu)點(diǎn)，包含了借貸關(guān)系中一些最基本的要素，因而是國(guó)際商業(yè)貸款中最典型、最具代表性的方式。

國(guó)際銀團(tuán)貸款的參與方較多，其中最主要的參與方是借款人和貸款銀行，貸款銀行通常分為原始貸款行、安排行、管理行、代理行等。其中，原始貸款行是指實(shí)際提供資金的銀行；安排行主要負(fù)責(zé)安排融資和銀團(tuán)貸款，通常在貸款條件和擔(dān)保文件的談判中起主導(dǎo)作用；管理行主要負(fù)責(zé)貸款項(xiàng)目的文件管理，其身份反映了對(duì)項(xiàng)目的參與程序；代理行主要負(fù)責(zé)協(xié)調(diào)用款，幫助各方交流融資文件、送達(dá)通知和傳遞信息。除了貸款銀行，參與方還有財(cái)務(wù)顧問(wèn)、稅務(wù)顧問(wèn)、律師事務(wù)所、擔(dān)保機(jī)構(gòu)、評(píng)級(jí)機(jī)構(gòu)等。

國(guó)際銀團(tuán)貸款的復(fù)雜參與方一方面是為了保障交易合規(guī)、風(fēng)險(xiǎn)可控；另一方面也是為了降低融資成本。本文從借款人角度對(duì)影響融資成本的各個(gè)因素進(jìn)行分析。

一、黑名單及稅收協(xié)定對(duì)融資成本的影響

借鑒國(guó)際經(jīng)驗(yàn)，哈薩克斯坦對(duì)黑名單國(guó)家及與其簽署稅收協(xié)定的國(guó)家在預(yù)提稅方面給予了不同待遇。黑名單里的國(guó)家通常是“國(guó)際避稅港”，一般是小型島國(guó)或缺乏天然資源的地區(qū)，為了繁榮經(jīng)濟(jì)，對(duì)跨國(guó)納稅人提供低稅、免稅或給予大量稅收優(yōu)惠，從而成為跨國(guó)公司的避稅天堂。如開(kāi)曼群島、毛里求斯等，中國(guó)香港和澳門(mén)也在黑名單內(nèi)。《哈薩克斯坦稅法》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“哈稅法”）第一百九十四條規(guī)定了對(duì)黑名單國(guó)家支付利息預(yù)提稅時(shí)適用稅率為20%，對(duì)黑名單之外的國(guó)家和地區(qū)適用稅率為15%。對(duì)簽署了避免雙重征稅協(xié)定的國(guó)家適用更優(yōu)惠的稅率10%，如《中哈關(guān)于對(duì)所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的協(xié)定》第十一條規(guī)定，利息預(yù)提稅適用稅率不超過(guò)10%。

跨國(guó)銀行為了避稅，將銀行分支機(jī)構(gòu)注冊(cè)在黑名單，如果最終貸款人是注冊(cè)在黑名單國(guó)家，借款人支付利息預(yù)提稅將是20%，相比簽署了稅收協(xié)定的國(guó)家，需多繳利息預(yù)提稅10%。實(shí)務(wù)中，有些公司在向位于黑名單國(guó)家的最終貸款行支付利息時(shí)，認(rèn)為位于黑名單國(guó)家的最終貸款行出具了在簽署稅收協(xié)定所在國(guó)繳稅的證明，也不被哈稅務(wù)當(dāng)局認(rèn)定，存在較大的風(fēng)險(xiǎn)。

另外，哈稅法對(duì)適用避免雙重征稅協(xié)定規(guī)定的優(yōu)惠稅率也有一定的限制，哈稅法第二百一十二條第一款明確規(guī)定，若適用雙重征稅協(xié)定規(guī)定的優(yōu)惠稅率，則最終收款人必須注冊(cè)在與哈簽署稅收協(xié)定的國(guó)家，這里的最終收款人是指具有、占有、使用、分配收入的主體，不是與該收入有關(guān)的代理人和名義上的持有人。可以理解為收款人必須是公司，不是分公司或者代表處。哈稅法又規(guī)定，如果匯出利息是先匯給代理人，代理人再匯給最終收款人的，也可適用雙重征稅協(xié)定規(guī)定的優(yōu)惠稅率，但要滿足兩個(gè)條件，一是在貸款協(xié)議中要明確支付金額、代理人和最終收款人的名稱(chēng)；二是要向稅務(wù)機(jī)關(guān)提供最終收款人的居民納稅人證明。

因此，借款人應(yīng)要求貸款銀行安排利息和費(fèi)用的收款人均注冊(cè)在與哈簽署稅收協(xié)定的國(guó)家，如果部分收款人是作為代理人收款的，應(yīng)在合同中注明收款細(xì)節(jié)，盡量運(yùn)用避免雙重征稅協(xié)定最大限度降低稅負(fù)。

二、資本結(jié)構(gòu)對(duì)融資成本的影響

中國(guó)對(duì)哈投資實(shí)踐中，較多采用資本弱化的方式進(jìn)行融資，即中資企業(yè)通過(guò)加大借貸款（債權(quán)性籌資）而減少股份資本（權(quán)益性籌資）比例的方式增加稅前扣除，即將借貸款支付的利息作為財(cái)務(wù)費(fèi)用在稅前扣除，達(dá)到降低企業(yè)稅負(fù)的目的。哈薩克斯坦在稅法中制定了防范資本弱化條款，對(duì)企業(yè)取得的借貸款和股份資本的比例作出規(guī)定，對(duì)超過(guò)一定比例的借貸款利息支出不允許稅前扣除。

根據(jù)哈稅法典第一百零三條規(guī)定，稅前利息列支有限額控制計(jì)算公式為：

稅前利息列支限額=（A+B）+（C/D）×E×（F+G+H）

A：除B、F、G、H之外的利息；

B：向哈薩克斯坦商業(yè)銀行貸款支付的利息；

C：年自有資本平均余額；

D：年負(fù)債平均余額；

E：系數(shù)，若貸款提供方為金融企業(yè)，則E=7，若貸款提供方為其他法人，則E=4；

F：向關(guān)聯(lián)方貸款支付的利息；

G：向黑名單國(guó)家和地區(qū)貸款支付的利息；

H：向附加貸款條件（定期存款和保證金）的非關(guān)聯(lián)方貸款支付的利息。

簡(jiǎn)短來(lái)說(shuō)，若哈境內(nèi)企業(yè)從境外金融企業(yè)取得的借款超過(guò)凈資產(chǎn)的7倍，則利息不得稅前抵扣，從境外非金融企業(yè)取得的借款超過(guò)凈資產(chǎn)的4倍，則利息不得稅前抵扣。

因此，借款企業(yè)若能參考稅法對(duì)利息稅前抵扣的規(guī)定，籌劃好資本結(jié)構(gòu)，將能在融資金額和融資成本兩種因素中找到最佳平衡點(diǎn)。

三、融資費(fèi)用類(lèi)別對(duì)融資成本的影響

通常，貸款行會(huì)利用國(guó)際銀團(tuán)貸款的復(fù)雜性及其分支機(jī)構(gòu)的全球性，以利潤(rùn)最大化為目標(biāo)進(jìn)行全球避稅，作為借款人，應(yīng)關(guān)注融資費(fèi)用的類(lèi)別和收取方式。實(shí)踐中較為常見(jiàn)的融資費(fèi)用，除了利息，還有名目繁多的費(fèi)用，如信用證費(fèi)、前端費(fèi)、承諾費(fèi)、代理費(fèi)、律師費(fèi)。信用證費(fèi)是指承擔(dān)擔(dān)保職能的銀行因提供該服務(wù)向借款人收取的費(fèi)用，一般每年按一個(gè)固定的費(fèi)率收取，涵蓋整個(gè)貸款期間；前端費(fèi)是指在貸款協(xié)議簽署后借款人向貸款銀行一次性支付的費(fèi)用；承諾費(fèi)一般是在貸款規(guī)定了提款期的前提下，貸款銀行為了節(jié)省利息支出，根據(jù)資金實(shí)際支出情況分次提款，貸款行則以未提取貸款額為基數(shù)，按一定比率收取承諾費(fèi)，承諾費(fèi)的費(fèi)率一般低于利率，提款期結(jié)束后停止計(jì)算；代理費(fèi)是代理行因行使代理功能收取的費(fèi)用。

這些費(fèi)用與利息最大的區(qū)別是利息與本金、利率掛鉤，但費(fèi)用與貸款本金無(wú)關(guān)，借款人無(wú)論是否在提款期內(nèi)支取了資金，還是提前償還了部分本金，信用證費(fèi)、前端費(fèi)、承諾費(fèi)、代理費(fèi)都是固定不變的。實(shí)踐中貸款銀行往往索要一個(gè)較低的利率，加上一定期間的倫敦同業(yè)拆借利率（LIBOR），但卻索要較高的信用證費(fèi)、前端費(fèi)、承諾費(fèi)、代理費(fèi)，甚至費(fèi)用超過(guò)了利息，使得貸款利息表面看起來(lái)不高，掩蓋了較高的實(shí)際利率。

如果借款人對(duì)提款期的時(shí)間安排和還款計(jì)劃有所規(guī)劃，則應(yīng)該在費(fèi)用與利息的劃分上與銀行進(jìn)行談判，防止貸款行索要的隱性費(fèi)用提高了實(shí)際利率。

四、預(yù)提所得稅對(duì)融資成本的影響

借款協(xié)議通常都有“Tax gross-up”條款，該條款是借款人要保證貸款銀行凈所得利息，若利息支付時(shí)需支付任何稅收，該稅負(fù)由借款人承擔(dān)。這一條款在實(shí)務(wù)中存在眾多爭(zhēng)議，主要涉及到利息的計(jì)算方法及預(yù)提稅是否可以抵扣的問(wèn)題。例如：哈薩克斯坦某公司向境外銀行借款8 000萬(wàn)美元，借款協(xié)議規(guī)定稅后利率為2%，即年利息為160萬(wàn)美元，稅款由借款人支付，所得稅稅率20%。實(shí)務(wù)中因計(jì)息方法和預(yù)提稅抵扣的差異有4種方法，見(jiàn)表1。

從稅收基本原理來(lái)看，第一種方案是最科學(xué)合理的，因?yàn)榻杩钊嗽谥Ц独r(shí)是充當(dāng)代扣代繳義務(wù)人的角色，代繳的預(yù)提稅是利息的一部分，既然利息可以稅前抵扣，那么預(yù)提稅當(dāng)然可以稅前抵扣。哈某些州的稅務(wù)局傾向于方案2，其依據(jù)是預(yù)提稅事實(shí)上由借款人用自有資金支付，而可以稅前抵押的支出明細(xì)中并沒(méi)有列明所得稅這一項(xiàng)。還有一些州的稅務(wù)局傾向于方案3和方案4，其計(jì)法依據(jù)是借款人用自有資金代為支付稅金，支付的預(yù)提稅也分為可抵扣和不抵扣兩種。

可以證明，如果不考慮資金的時(shí)間價(jià)值，無(wú)論從凈利潤(rùn)還是從現(xiàn)金流的角度來(lái)看，方案1和方案4是等價(jià)的，但都比方案2好，比方案3差。

為了避免爭(zhēng)議和可能面臨的稅務(wù)罰款，借款人應(yīng)在借款協(xié)議簽訂過(guò)程中聘請(qǐng)律師和會(huì)計(jì)師對(duì)該條款進(jìn)行提前籌劃，在利息計(jì)算方法明確寫(xiě)明稅前利率，約定預(yù)提稅由貸款方承擔(dān)，但由借款人代扣代繳后，支付預(yù)提稅后將余額匯出境外，則當(dāng)?shù)囟悇?wù)局將不會(huì)對(duì)方案1的計(jì)算提出疑問(wèn)。

以上幾項(xiàng)因素對(duì)國(guó)際銀團(tuán)貸款的融資成本有著重要的影響，在實(shí)踐中也較為常見(jiàn)，但由于比較隱蔽，常常為借款人所忽視。本文旨在對(duì)這些細(xì)節(jié)問(wèn)題進(jìn)行梳理，以期引起借款人的重視，在與貸款銀行融資談判中，盡量降低融資成本，維護(hù)借款人的利益。

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