曹文靜，徐小慶

(北京大學 政府管理學院，北京 100871)

我國乳業(yè)市場商業(yè)賄賂的現(xiàn)狀與治理對策

曹文靜，徐小慶*

(北京大學 政府管理學院，北京 100871)

摘要：商業(yè)賄賂嚴重破壞市場經(jīng)濟的基本規(guī)則和秩序，對于完善社會主義市場經(jīng)濟體制具有重大危害。我國乳業(yè)市場正處于轉(zhuǎn)型發(fā)展期，商業(yè)賄賂行為屢見不鮮。本文概述了我國乳業(yè)市場的基本結(jié)構(gòu)和市場秩序，分析了商業(yè)賄賂的形式和特點，并從立法、執(zhí)法、誠信體系建設(shè)三個維度提出了治理對策。

關(guān)鍵詞：乳業(yè)；商業(yè)賄賂；現(xiàn)狀；治理對策

商業(yè)賄賂廣泛存在于各國的商業(yè)活動中，是一種世界性的腐敗形式，在某種程度上“已經(jīng)到了約定俗成的地步，以至于不少人把它看成是一種‘國際貿(mào)易慣例’或者是‘做生意必須的成本’”[1]?！吧虡I(yè)賄賂通過扭曲競爭、破壞發(fā)展、削弱財政透明度等方式，會嚴重侵蝕經(jīng)濟的健康發(fā)展”[2]。 市場主體的趨利性使得商業(yè)賄賂如同傳染性疾病，具有強大的滲透性和侵蝕性。越是利益集中的地方，越容易滋生商業(yè)賄賂，例如工程建設(shè)、礦產(chǎn)資源開發(fā)等資金資源密集的領(lǐng)域。近年來，在我國乳業(yè)市場特別是嬰幼兒配方乳粉市場這塊原本看似純潔的“凈土”上，由于市場規(guī)模迅速擴大、利潤水平大幅提升加上市場秩序尚不規(guī)范，商業(yè)賄賂便如雨后春筍，隨之滋生蔓延，已然成為社會關(guān)注度極高的熱點問題。

一、我國乳業(yè)市場的基本結(jié)構(gòu)和市場秩序

21世紀以來，中國乳業(yè)發(fā)展經(jīng)歷了十分不平靜的15年，2008年曝光的三鹿奶粉事件給國產(chǎn)乳業(yè)帶來了毀滅性的打擊。此后，中國乳業(yè)痛定思痛，展開了艱難的自我救贖，但目前國人對國產(chǎn)奶粉的信心仍未恢復。

與此形成鮮明對比的是，由于西方國家法律監(jiān)管嚴格，環(huán)境保護得當，同時加上國人心理上不同程度存在的“崇洋”心態(tài)，各種品牌的洋奶粉特別是出自海外原產(chǎn)地的奶粉十分搶手。據(jù)中國海關(guān)部門有關(guān)統(tǒng)計數(shù)據(jù)，自2008年以來，我國進口嬰幼兒配方奶粉逐年提升，2014年總計進口121 320 t，與2013年基本持平，總價值15.49億美元。我國已成為毫無爭議的全球最大奶粉進口國。

面對日益擴大的市場規(guī)模和日趨激烈的市場競爭，中國監(jiān)管部門對乳業(yè)產(chǎn)品質(zhì)量和市場秩序問題高度重視。2013年，中國政府出臺了一系列“乳業(yè)新政”，頒布了《進出口乳品檢驗檢疫監(jiān)督管理辦法》、《關(guān)于進一步加強嬰幼兒配方乳粉質(zhì)量安全工作的意見》、《粉狀嬰幼兒配方食品良好生產(chǎn)規(guī)范》、《嬰幼兒配方乳粉生產(chǎn)許可審查細則》等規(guī)章制度，著力強化行業(yè)生產(chǎn)工藝標準，嚴格檢驗標準，提高準入門檻。農(nóng)業(yè)部采取多項措施，加強嬰幼兒配方乳粉奶源安全監(jiān)管工作，全力以赴提高嬰幼兒配方乳粉質(zhì)量安全水平。實施這些措施的一個重要目的是通過抓產(chǎn)品質(zhì)量，嚴格生產(chǎn)銷售流程，防止在產(chǎn)品生產(chǎn)、流通、交易過程中出現(xiàn)違規(guī)違法行為，凈化市場秩序。

但是，在乳業(yè)市場結(jié)構(gòu)深刻變革，跨國乳企大規(guī)模進入中國市場的背景之下。由于我國市場經(jīng)濟體制尚不健全，客觀上存在著滋生商業(yè)賄賂的土壤，加上市場監(jiān)管體系不完善，監(jiān)管部門不作為，乳業(yè)市場競爭手段魚目混珠，不正當競爭暗流洶涌，商業(yè)賄賂屢見不鮮，總體來看中國乳業(yè)的市場競爭秩序仍然亟待規(guī)范。近年來，多美滋、雅培等跨國知名乳企和上海恒乳等國企翹楚都曾深陷商業(yè)賄賂的丑聞，市場主體正常的生產(chǎn)和銷售秩序受到嚴重影響，違背了誠實守信的商業(yè)倫理和職業(yè)道德，也越過了法律底線。

二、乳業(yè)市場商業(yè)賄賂的主要形式

從概念上來看，商業(yè)賄賂是指在市場交易過程中，一方交易人為達成交易，私下向另一方交易人或其員工許諾或提供某種好處?！霸谶@樣的交易行為中，交易能夠達成，不是取決于產(chǎn)品質(zhì)量、價格、服務(wù)、技術(shù)等因素，而是以給回扣、贊助費、促銷費、勞務(wù)費、宣傳費、咨詢費、傭金等名義，提供現(xiàn)金、實物或其他好處賄賂對方單位或個人。”[3]在實際操作中，由于營銷模式和渠道多樣化，不同執(zhí)法部門對商業(yè)賄賂的定性標準不一，導致商業(yè)賄賂的界定成為難題。在我國乳業(yè)市場，商業(yè)賄賂主要有以下幾種形式。

(一) 賄賂

乳企或其銷售人員直接給予買方現(xiàn)金及有價證券，如紅包、勞務(wù)費、購物卡、提貨單等；有的贈送高檔禮品，以節(jié)假日探望為名贈送高附加值物品；有的提供免費旅游、娛樂等其他形式的好處。

(二)回扣

乳企或其銷售人員按約定比例或數(shù)額返還買方，即在商品買賣中由賣方標明應支付的價款外，同時暗中向采購單位或具體經(jīng)辦人退還部分錢款，以爭取交易機會和交易條件。

(三)有償勞務(wù)

特定中間人，如醫(yī)護人員，為乳企提供特殊勞動，由乳企或其銷售人員向其支付額外報酬。2013年9月，中央電視臺曝光多美滋公司通過給予嬰幼兒護理人員勞務(wù)費，由護理人員給新生兒喂養(yǎng)“多美滋”品牌奶粉，便屬于此類情形。“搶占新生兒‘第一口奶’是奶企獲取市場快速而有效的手段，而醫(yī)護人員，則是最佳突破口?！盵4]

(四)商業(yè)贊助

有的乳企資助有關(guān)機構(gòu)舉辦孕婦班、育兒班等，有的資助相關(guān)領(lǐng)域?qū)＜疫M行所謂“學術(shù)推廣”；有的為醫(yī)療機構(gòu)舉辦活動提供支持或為醫(yī)護人員提供參會、出訪經(jīng)費。

需要指出的是，隨著市場經(jīng)濟體制的逐步完善，賄賂、回扣等傳統(tǒng)行賄手段日趨沒落，商業(yè)贊助、有償勞務(wù)等新型賄賂手段則逐漸行賄人的青睞，市場主體的各類促銷行為與商業(yè)賄賂之間的區(qū)別并不明顯，這使得商業(yè)賄賂案件的查辦越來越難。誠然，商家為了公益目的或提高產(chǎn)品知名度而對特定對象的相關(guān)活動進行商業(yè)性贊助，當然是一種正常的市場行為，無可厚非。正常的商業(yè)贊助與非法的商業(yè)賄賂的本質(zhì)區(qū)別在于，商業(yè)贊助背后是否存在交換行為。如果商業(yè)贊助行為與產(chǎn)品獲得準入資格或擴大銷售量之間存在明顯關(guān)聯(lián)，那么此類商業(yè)贊助顯然屬于商業(yè)賄賂的范疇。

三、乳業(yè)市場商業(yè)賄賂的特點和危害

商業(yè)賄賂對乳業(yè)市場的滲透和侵蝕令人觸目驚心，一些商家為了取得競爭優(yōu)勢，私下鼓勵營銷人員暗中賄賂，助長了商業(yè)投機行為，擾亂了正常的經(jīng)濟秩序。

(一)涉及面廣，資金量大

在乳業(yè)市場，部分經(jīng)營者由于利益驅(qū)動，當正常的市場行為不能產(chǎn)生預期的效益時，往往轉(zhuǎn)而以投機取巧的辦法來占據(jù)競爭關(guān)系中的有利位置，商業(yè)賄賂便是其中的典型代表。乳業(yè)特別是嬰幼兒配方乳粉涉及千家萬戶，關(guān)系千千萬萬嬰幼兒的健康成長。因為市場龐大、利益聚集，各家乳企在實施商業(yè)賄賂時也不惜成本。近年來，雅培等多家公司的財務(wù)報表顯示，這些跨國乳企年度盈利一般能達到市場預期，但營業(yè)收入?yún)s不及預期。究其原因，有媒體報道稱雅培制藥營養(yǎng)板塊銷售額的8%～10%都用于對醫(yī)生進行商業(yè)賄賂。而營養(yǎng)產(chǎn)品板塊屬于雅培中國區(qū)知名度最高的銷售板塊之一，貫穿嬰幼兒配方奶粉及各類特殊用途醫(yī)療營養(yǎng)品。在多美滋公司搶喂“第一口奶”案中，涉案范圍包括北京、遼寧、吉林、河北、天津、內(nèi)蒙古、黑龍江等七個省區(qū)市，涉及數(shù)百家醫(yī)院、上千名醫(yī)護人員。在多美滋公司與各相關(guān)醫(yī)院的約定中，推薦新客戶或由醫(yī)院給新生兒喂養(yǎng)多美滋牌奶粉均明碼標價，日積月累，積少成多，多美滋公司為此付出的代價不菲。

(二)行為隱蔽，難以取證

在現(xiàn)代市場經(jīng)濟體系內(nèi)，政府監(jiān)管部門對于非法競爭行為的處罰往往較為嚴厲，即使中國市場體系內(nèi)相關(guān)的法規(guī)和懲處機制尚不健全，但是政府對于非法或不當競爭行為也是十分警惕的。因此，市場競爭主體并不傾向于采取簡單直接的賄賂手段，而是借助各種形式進行隱蔽的利益輸送。從乳業(yè)市場商業(yè)賄賂的已發(fā)案件來看，賄賂手段越來越隱蔽化，傳統(tǒng)的行賄和給予“回扣”暴露的風險較大，而通過給付咨詢費、服務(wù)費、顧問費或提供贊助等形式則更有利于在表面上為其違法行為披上合法的“外衣”。比如，多美滋公司利用嬰幼兒醫(yī)護人員，自然而然地地給新生兒喂養(yǎng)多美滋品牌奶粉，人為地建立了嬰兒對某種奶粉的依賴關(guān)系。長此以往，多美滋公司便能增加銷量，賺取巨額利潤。再比如，上海恒乳制品公司與北京味公司簽訂《贊助協(xié)議》，約定北京味公司采購恒乳制品作為生產(chǎn)原料，恒乳制品公司則以向北京味公司的市場活動提供商業(yè)贊助作為回報，利益交換的形式更顯隱蔽。

(三)責任模糊，不易追責

乳業(yè)市場的商業(yè)賄賂行為是一線銷售人員的自主行為還是公司默許的集體行為，關(guān)系著責任主體的確定，但在市場行為中很難清晰界定。如果僅僅是一線銷售人員的個人行為，那么還需要調(diào)查其所在公司是否知情？如果公司知情并默許，那么公司必須承擔相應的法律責任。在已曝光的商業(yè)賄賂案件中，母公司無一例外地表示震驚，聲稱這是個別員工的個人行為，公司制定了相關(guān)行為規(guī)范，并且嚴格遵守法律法規(guī)。多美滋公司在丑聞曝光后，通過所謂的內(nèi)部調(diào)查，將全部責任歸咎于其贊助的某一婦幼健康教育項目，聲稱公司的初衷是為了宣傳營養(yǎng)學知識。問題是具體執(zhí)行時出現(xiàn)了違規(guī)行為，而對搶喂“第一口奶”問題則予以回避?！岸嗝雷虒κ聦嶋[晦承認，‘違反公司政策的行為’默認了違規(guī)行為的存在，但是避開了敏感的商業(yè)賄賂一詞”[5]。跨國乳企在中國市場的商業(yè)賄賂行為一經(jīng)查實，母公司通常的做法便是開除涉事雇員，實際上是棄卒保帥的伎倆而已。多美滋公司的表態(tài)和做法也正是上述策略的體現(xiàn)。由于責任主體不清晰，監(jiān)管部門在追究責任時只能針對具體當事人，真正的幕后組織者往往逍遙于法外。

四、遏制乳業(yè)市場商業(yè)賄賂的主要對策

乳制品是人類生活的必需品，關(guān)系著全民族特別是下一代的健康水平，建立健康的乳業(yè)市場秩序勢在必行，因此乳業(yè)市場存在的商業(yè)賄賂行為決不能等閑視之。從宏觀層面看，市場經(jīng)濟體制不完善，市場秩序不規(guī)范是乳業(yè)市場商業(yè)賄賂產(chǎn)生的根本原因；從微觀層面看，日常性監(jiān)管不足，導致個別的、微小的問題發(fā)展為共性的、惡劣的問題，在執(zhí)法操作上重刑罰而輕經(jīng)濟罰是導致乳業(yè)市場商業(yè)賄賂滋生蔓延的直接原因。因此，我們既要在從體制、機制、制度層面探尋根源，又要從現(xiàn)行治理思路和方式中查找薄弱環(huán)節(jié)。鑒于此，本文從立法、執(zhí)法、誠信體系建設(shè)等三個維度，就防治乳業(yè)市場商業(yè)賄賂提出對策。

(一)借鑒國際先進經(jīng)驗，加快完善相關(guān)法律法規(guī)

市場經(jīng)濟是契約經(jīng)濟、法治經(jīng)濟，市場的本質(zhì)在于自由競爭。毋庸諱言，西方發(fā)達國家發(fā)展市場經(jīng)濟起步較早，在治理商業(yè)賄賂方面業(yè)已形成了一套有效的法規(guī)制度體系，在治理實踐中也積累了科學有效的經(jīng)驗和做法。但是，為什么跨國乳企在西方母國或其他發(fā)達經(jīng)濟體能夠做到本分經(jīng)營，但到了中國就想方設(shè)法地鉆法律空子，而置商業(yè)倫理和行業(yè)規(guī)則于不顧呢？這其中的原因，“除了懾于發(fā)達經(jīng)濟體嚴懲商業(yè)賄賂的法律法規(guī)外，巨大的利益誘惑、我國不完善的經(jīng)濟制度和司法體系、壟斷特權(quán)和對跨國公司的縱容態(tài)度都給跨國商業(yè)賄賂提供了可乘之機?！盵6]由此可以看出，國內(nèi)治理商業(yè)賄賂的整體環(huán)境和法規(guī)建設(shè)水平與國外先進國家相比，仍然存在著較大差距，因此“我們必須要大力推進商業(yè)賄賂治理領(lǐng)域的對外開放，在打擊跨國商業(yè)賄賂案件中勇于承擔責任，履行義務(wù)?！盵7]其中，首要的一條便是加快完善相關(guān)法律法規(guī)，完善治理商業(yè)賄賂的法律規(guī)章體系。我國建立市場經(jīng)濟體制時間較短，盡管目前初步建立了以《反不正當競爭法》和《反壟斷法》為核心，以刑法、政府采購法、招標投標法為配套的防治商業(yè)賄賂法律體系，但尚未出臺專門的反商業(yè)賄賂法案。國家工商總局1996年發(fā)布的《關(guān)于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》法律位階較低，且年代久遠，已難以適應新的形勢和任務(wù)的需要。其他關(guān)于商業(yè)賄賂的已有規(guī)定，分散于各個法律層級、各個部門規(guī)定，客觀上造成了政出多門、多龍治水的局面?！吧虡I(yè)賄賂不僅涉及面廣，而且存在著極其復雜的情況，僅僅依靠某一種或者某一類法律難以從根本上解決這類問題?！盵8]故而，建議借鑒一些發(fā)達國家的反商業(yè)賄賂法案，制定專門的《反商業(yè)賄賂法》或者修訂《反不正當競爭法》的有關(guān)規(guī)定，重點是規(guī)范定性標準、增強可操作性。條文中應避免籠統(tǒng)、泛泛的規(guī)定，盡可能對商業(yè)賄賂的基本定義、構(gòu)成要件、執(zhí)法機構(gòu)、執(zhí)法范疇作出詳盡的闡述和規(guī)定，同時按照《聯(lián)合國反腐敗公約》的有關(guān)精神，完善刑事懲罰法律，形成防治商業(yè)賄賂的法律法規(guī)體系。

(二)加強已有法規(guī)的執(zhí)行力度，增強法律的剛性約束力

有法不依比無法可依帶來的后果更為嚴重?？傮w而言，我國對商業(yè)賄賂行為的懲處力度相對較弱，所處罰金相對于公司賺取的巨額利潤而言不過九牛一毛。從某種角度來看，正是因為市場監(jiān)管不完善，違法成本過低，且可以有效規(guī)避公司型的違法行為，才會有層出不窮的商業(yè)賄賂行為。有關(guān)執(zhí)法機關(guān)必須認真履行職能，著力查辦商業(yè)賄賂案件，一旦查實，必須依法予以嚴懲。“針對一些地方對商業(yè)賄賂犯罪的查處失之于寬、隨意性大的現(xiàn)象，必須堅持罪刑法定原則，決不能在制裁上予以法外施恩?！盵9]以嬰幼兒奶粉為例，我國1995年頒布的《母乳代用品銷售管理辦法》，對生產(chǎn)者、銷售者與醫(yī)療機構(gòu)及其工作人員之間的不正當交易行為均已作出了禁止性規(guī)定。但乳品公司很可能根本不了解這些法律規(guī)定，更難把法律法規(guī)放在心上，即使熟悉相關(guān)法規(guī)，也會想盡辦法進行合理規(guī)避。此外，由于違法的成本遠遠小于收益，在利益面前，一些人便會鋌而走險?！吧虡I(yè)賄賂犯罪是貪利性犯罪，在判處自由刑的同時應加大財產(chǎn)刑的處罰力度?！盵10]因此，必須針對商業(yè)賄賂的特點，加大執(zhí)法力度，提高法律的剛性約束力。近期，中國監(jiān)管部門對涉嫌壟斷、賄賂的跨國公司予以嚴懲，高通被罰60.88億元，奔馳被罰35億元，葛蘭素史克因行賄被罰30億元，力拓鐵礦石中國業(yè)務(wù)總經(jīng)理胡士泰因非國家工作人員受賄罪被判10年有期徒刑。這些做法有利于規(guī)范市場競爭秩序，維護公平競爭的環(huán)境，也昭示了下一步的監(jiān)管趨勢。通過執(zhí)法機關(guān)嚴格執(zhí)法，暢通社會舉報渠道，有利于形成懲治商業(yè)賄賂的高壓態(tài)勢，遏制商業(yè)賄賂滋生蔓延的勢頭。

(三)加強社會誠信體系建設(shè)，提高從業(yè)人員職業(yè)道德水準

道德是法律的有益補充。加強職業(yè)道德建設(shè)，有利于在人與人之間建立平等互助的人際關(guān)系，形成良好的社會道德風尚，增進社會正能量?！爸亟殬I(yè)榮譽感，加強職業(yè)道德約束，是抑制商業(yè)賄賂發(fā)展的基礎(chǔ)性工作?！盵11]毋庸置疑，強化從業(yè)人員的職業(yè)道德，改善行業(yè)風氣，有利于整個社會的誠信體系建設(shè)。對任何行業(yè)來說，“誠實的正當競爭行為是我們當今社會所需要的，也是推動市場經(jīng)濟發(fā)展的內(nèi)在驅(qū)動力?！盵12]治理乳業(yè)市場商業(yè)賄賂，醫(yī)藥企業(yè)和醫(yī)療機構(gòu)負有不可推卸的責任和義務(wù)。醫(yī)護工作歷來是受人尊敬的重要職業(yè)，它的崇高使命是保護醫(yī)療對象的生命和健康。醫(yī)德和醫(yī)術(shù)是醫(yī)療工作者德藝雙馨的兩個方面，缺一不可。從某種角度講，醫(yī)德甚至比醫(yī)術(shù)更為重要，精湛的醫(yī)術(shù)可以給特定個體帶來健康，而高尚的醫(yī)德則有利于改善醫(yī)患關(guān)系，促進整個社會的和諧。自覺加強醫(yī)德修養(yǎng)、恪守職業(yè)道德和法律底線，應當成為醫(yī)護工作者矢志不移的價值追求和根本要求。對于醫(yī)療行業(yè)的經(jīng)營管理人員、經(jīng)銷人員、財務(wù)人員、醫(yī)護人員等重點崗位、重點人員，要大力加強職業(yè)道德教育，增強職業(yè)榮譽感，爭做道德模范，敬畏法律紅線，提高抵制商業(yè)賄賂的主體意識。同時，醫(yī)藥企業(yè)和醫(yī)療機構(gòu)應當加強內(nèi)部管理，建立內(nèi)控機制，完善內(nèi)部工作流程，減少商業(yè)賄賂行為可能滋生的空間。完善社會誠信體系建設(shè)，還有利于調(diào)動社會各方面力量參與反商業(yè)賄賂?！肮窈头钦M織對商業(yè)賄賂的舉報、調(diào)查或者對政府有關(guān)機構(gòu)的行為的積極配合，媒體對有關(guān)案件線索的報道、調(diào)查與討論，都將推動賄賂案件的發(fā)現(xiàn)和查處?！盵13]誠然，全社會的誠信體系建設(shè)需要一個日積月累的過程，只有各行各業(yè)齊抓共管，行業(yè)先進人物發(fā)揮示范帶動作用，才能夠不斷累積正能量，形成健康和諧的社會治理環(huán)境。

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Current Situation and Countermeasures of Commercial

Bribery in the Market of China′s Dairy Industry

CAO Wenjing，XU Xiaoqing

(School of Government, Peking University, Beijing 100871, China)

Abstract：Commercial bribery, which severely undermines the basic rules and order of the market economy, has great harm on the development of the system of socialist market economy. China's dairy market is in a transition period of development and commercial bribery is very common. This paper outlines the basic structure of the dairy market in China and the situation of market order, analyzes the forms and characteristics of commercial bribery, and finally puts forward the countermeasures from three dimensions, legislation, law enforcement and the construction of the integrity system.

Keywords：dairy industry；commercial bribery；current situation；countermeasures

中圖分類號：D 922.4

文獻標志碼：A

文章編號：1004-390X(2015)05-0059-05

DOI:10.3969/j.issn.1004-390X(s).2015.05.012

*通信作者：徐小慶(1982—)，男，江蘇南通人，博士研究生，主要從事政治學、行政學、商業(yè)賄賂研究。

作者簡介：曹文靜(1986—)，女，河北唐山人，碩士研究生，主要從事商業(yè)賄賂與職業(yè)倫理研究。

收稿日期：2015-06-16修回日期:2015-07-10網(wǎng)絡(luò)出版時間：2015-09-2517:14

網(wǎng)絡(luò)出版地址：http://www.cnki.net/kcms/detail/53.1044.S.20150925.1714.024.html

云南農(nóng)業(yè)大學學報Journal of Yunnan Agricultural University，2015,9(5):59-63