王漢辰

（山東大學（威海）馬克思主義教學部 山東 威海 264209）

試述中國古代五刑制度的特征變化

王漢辰

（山東大學（威海）馬克思主義教學部 山東 威海 264209）

中國古代五刑經歷了奴隸制五刑到封建制五刑的發(fā)展。相較于奴隸制刑罰的殘酷，封建五刑廢除“肉刑”，制度逐漸完善。本文嘗試闡述“五刑”制度的發(fā)展，并總結中國古代五刑制度在形式上從不成文到成文；在內容上殘酷與寬仁交替；在實施上從法外行刑到以法行刑的特征變化。

奴隸制五刑；封建制五刑；肉刑；特征變化

一、中國古代五刑制度的發(fā)展

奴隸制社會是原始社會后的第一個社會形態(tài)，大部分法律也繼承了原始社會的殘酷。自上古時期一直到商周，所適用的刑罰主要是五刑,主要包括墨、劓、（刖、臏）宮、大辟。

奴隸制五刑無論是在夏、商、周朝還是以法治國的秦朝，都手段極其殘酷。

文景二帝時期，以黃老之學治國理政，法律相對寬仁。因此肉刑被基本排除在主流刑罰之外。由于社會動蕩，戰(zhàn)亂不斷，到了三國時期對于肉刑的使用與廢除仍有爭議。但總的來說三國兩晉南北朝時期基本繼承了前朝廢除肉刑的思想。

隋朝取代后周，結束了中國長期分裂的格局。統一后的隋文帝制定了《開皇律》，確立了笞、杖、徒、流、死的封建五刑制度并其徹底廢除了殘酷的肉刑。

但到了宋朝由于是在五代十國的背景下建立的統一王朝。周邊民族侵擾不斷，內部農民起義不斷，宋朝統治者為了加強君主集中，在律法的修訂上開始走向嚴酷與僵化。首先是實行刺配刑，可以說其就是古代黥刑的發(fā)展。其次是將死刑中增加了“凌遲”之刑。這就可以看出，宋朝較隋唐相比，刑罰的適用范圍更廣。

明朝繼承了《開皇律》所定的五刑制度，并且在《大明律》上廢除了刺配刑與凌遲死刑。但由于明太祖貫徹“重典治國”的原則，大誥——皇帝的命令編篡，經常被運用。其刑罰一般都加重處罰，并且一些極其嚴酷的肉刑遭到濫用。清朝繼承了明朝的法律制度，最后在《大清律例》也采用了五刑體系。

二、從“天威難測”到頒布法典的變化

在法律的形式上，五刑經歷了只有統治階級掌控，民眾皆不知的“神意”“君意”到頒布體系嚴密的成文法典再到將五刑制度明確于法典之上已達到威懾、規(guī)制民眾的過程。

商代之前，由于生產力水平落后，出現了許多民眾所不能理解的現象。統治階級為了鞏固其統治地位，總是運用“神意”來進行刑罰。《神異經》記載：‘東北荒中有獸，見人斗則觸不直，聞人論則咋不正，名曰獬豸?？梢娚瞎艜r期，斷案完全依靠“神意”。

西周取代殷商后，雖然已逐漸擺脫神權控制而轉向“以德配天”、“敬天保民”的君權，且也有比較完整的刑法典，但是統治者并未將法典頒布。民眾不可得知具體的刑罰內容，刑罰用以使民眾害怕而不敢反抗，是壓迫民眾的一種手段。

公元513年，晉國的趙鞅在汝水之濱修建城防工時，將范宣子所制定的“刑書”鑄在鼎上，公之于眾，這是中國第一次頒布成文法典。雖然這些法律大多繼承了奴隸制五刑的嚴刑峻罰，但卻將一些刑罰制度公之于眾，法律的作用從使民眾恐懼而屈服變?yōu)橥丶耙?guī)制的雙重作用。隋朝《開皇律》的頒布不僅僅確立了封建制五刑，也是第一部將五刑的名稱、適用范圍規(guī)定在《名例律》之中的法典。后世一直到清朝，都大體采用了這種系統的五刑制度。

三、從殘酷到寬仁再到嚴酷的發(fā)展

雖然通說秦代已進入封建社會，但李悝頒布《法經》繼承了奴隸制五刑的制度，依舊殘酷無比，秦代的死刑有:戮、斬首、碟、車裂、棄市、腰斬(斬腰)、裊首(斬首后把首級懸掛示眾)、坑(活埋)、定殺(拋入水中淹死)、囊撲(盛入袋內撲殺)、族(滅絕全族)、具五刑(先執(zhí)行答、黔、剿、殯、宮各種肉刑,再執(zhí)行死刑)。隨后漢文帝廢除肉刑，漢后三國兩晉南北朝時期，刑罰逐步發(fā)展，但肉刑仍時有發(fā)生。

隋唐時期，封建制五刑“笞、杖、徒、流、死”確立，以“德主刑輔”為指導思想下，刑罰較為寬仁，其中肉刑消失。唐太宗下令，以后執(zhí)行死刑，中書令、門下四品以上、九卿共議，來防止死刑誤判。這可以體現刑罰之寬仁謹慎。此外，《貞觀律》刪除了《開皇律》中的死罪92條，其他將重罪改為輕罪的更是不計其數。

五代十國結束以后，由于君主集中愈加嚴重，統治者為了加強皇權，制定了相較于隋唐更加嚴酷的刑罰。宋朝恢復肉刑，并將凌遲寫入法律當中，元朝繼承了宋朝的嚴酷刑罰。而明朝由于明太祖的進一步收權以及對官吏的整治，其法律之一大誥的嚴酷刑罰數不勝數。

四、從法外行刑到以法行刑

在五刑制度的實施上，在晉國趙鞅鑄刑書之前，古代刑法不公之于眾這樣可以做到“天威難測”，使民眾不知刑罰之內容，已達到威懾民眾的目的。因此奴隸制五刑制度在沒有頒布成文法典之前，統治者常常法外行刑。夏商時期，神意是規(guī)制民眾的主要手段，而刑罰是神意志的體現。因此除非是圣賢的君主，否則很難做到依照法律來予以刑法。若是殘暴的統治者就會僅僅憑個人意志決定刑罰，完全不顧及法律。周朝奉行“敬天保民”，周公制禮而教化萬方。因此刑罰已不是最主要的規(guī)制社會手段。由于禮的規(guī)制，盡管周朝繼承了殷商的殘酷刑罰，但統治者隨意實施刑罰收到了一定約束。

以法行刑比較完善的最早見于法家，其中商鞅變法是其中的代表。盡管秦朝法律殘酷，但民眾得知法律所規(guī)定的內容依法行事，統治者有法律約束不再任意執(zhí)行刑罰。后世各朝各代法律各異，但以法行刑成為常態(tài)，法外行刑則是例外。即使君王不想受到法律的約束而隨意行刑，也要以法律來迷惑民眾。

[1]胡留元馮卓慧《夏商西周法制史》商務印書館

[2]趙秉志主編《酷刑遏制論》中國人民公安大學出版社