摘 要：我國移植美國地理標(biāo)志制度后，由于沒有及時進(jìn)行本土化改造，出現(xiàn)了許多問題。這些問題主要反映在三個方面：一是產(chǎn)生公共資源分配不公；二是引發(fā)法律規(guī)定和法律適用上的矛盾與混亂；三是對我國地理標(biāo)志品牌價值的提升產(chǎn)生了抑制作用。本文認(rèn)為，我國在移植美國地理標(biāo)志制度之后，必須從三個方面進(jìn)行本土化改造：一是在我國商標(biāo)法中專章規(guī)范地理標(biāo)志的保護(hù)；二是明確強(qiáng)制注冊原則是保護(hù)地理標(biāo)志的一項(xiàng)基本原則；三是確立地理名稱商業(yè)化標(biāo)記的專屬性原則

關(guān)鍵詞：地理標(biāo)志；移植；本土化

一、我國因何移植美國地理標(biāo)志制度

1.國際上保護(hù)地理標(biāo)志的幾種主要模式

就世界范圍來看，保護(hù)地理標(biāo)志的模式主要可以分為四種模式，一種是專門法保護(hù)模式，以法國為代表；另一種是商標(biāo)法保護(hù)模式，以美國為代表；再有一種是反不正當(dāng)競爭法模式，以日本為代表；還有一種是商業(yè)標(biāo)記法保護(hù)模式，以德國為代表。其中，美國和法國的模式最具代表性，影響范圍廣泛。

2.我國因何移植美國地理標(biāo)志制度

我國商標(biāo)法關(guān)于地理標(biāo)志的規(guī)定之所以移植美國地理標(biāo)志保護(hù)模式，一是源于上個世紀(jì)80年代關(guān)貿(mào)總協(xié)定烏拉圭回合談判；二是源于上個世紀(jì)90年代中美知識產(chǎn)權(quán)談判，正是這兩個談判，讓我國對美國的地理標(biāo)志制度有了了解和熟悉。 世貿(mào)組織的《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定》基本上是仿照美國的“特別301條款”而制定的，可以說，它是美國“特別301條款”的國際化、擴(kuò)大化和系統(tǒng)化。中美之間為解決貿(mào)易摩擦進(jìn)行過多次磋商，這個過程為我們提供了了解和熟悉美國知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度的機(jī)會，這也為后來我國直接移植美國的地理標(biāo)志制度埋下了伏筆。

3.美國保護(hù)地理標(biāo)志的規(guī)定

美國《商標(biāo)法》第四條規(guī)定： “集體商標(biāo)和證明商標(biāo)，包括原產(chǎn)地區(qū)標(biāo)志，可按一般商標(biāo)注冊規(guī)定，與普通商標(biāo)一樣依本法注冊并具有同樣效力。此種商標(biāo)由對其使用實(shí)行合法管理的某些人、國家、州、市等（即使其沒有工業(yè)或商業(yè)方面的營業(yè)所亦可）具名申請注冊，注冊后與普通商標(biāo)一樣，同樣受到本法規(guī)定的保護(hù)，但商標(biāo)所有人或使用人虛假使用商標(biāo)于其產(chǎn)品或商品或服務(wù)上者除外。專利局長可專為集體商標(biāo)和證明商標(biāo)設(shè)立注冊簿，注冊申請手續(xù)和程序與一般商標(biāo)注冊大體相同?！?/p>

4.為履行Tripes協(xié)議關(guān)于保護(hù)地理標(biāo)志的規(guī)定，我國直接移植了美國以商標(biāo)法保護(hù)地理標(biāo)志的模式

中美兩國于1992年簽署了保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)諒解備忘錄。1994年，我國正式在《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定》上簽字。2000年，我國加入世界貿(mào)易組織。2001年，我國修改了商標(biāo)法并確立了采用美國模式運(yùn)用商標(biāo)法保護(hù)地理標(biāo)志的做法。至此，美國地理標(biāo)志制度移植到了中國。

二、我國移植美國地理標(biāo)志保護(hù)制度產(chǎn)生的問題

如前所述，我國簽署了《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定》，加入世界貿(mào)易組織后。為履行國際公約規(guī)定的義務(wù)，我國于2001年修改了商標(biāo)法，直接移植了美國運(yùn)用商標(biāo)法保護(hù)地理標(biāo)志的模式。坦率地說，這一選擇在當(dāng)年是缺乏對我國國情的考量的，因而出現(xiàn)了嚴(yán)重的“水土不服”，以致于在后來的實(shí)踐中出現(xiàn)不少問題，這些問題主要表現(xiàn)在一下幾個方面：

1.直接導(dǎo)致公共資源私有化，產(chǎn)生分配不公的社會矛盾

地名是公共資源，其價值取決于當(dāng)?shù)鬲?dú)特的自然資源和人文因素，具有公共屬性，不適宜單個市場主體壟斷，否則，不利于個體利益與公共利益的平衡與協(xié)調(diào)。遺憾的是，我們在移植美國地理標(biāo)志保護(hù)模式的時候并沒有充分考慮到地理標(biāo)志的公共屬性。雖然縣級以上（含縣級）行政區(qū)劃的地名按照我國《商標(biāo)法》第十條的規(guī)定不能注冊為商標(biāo)。但是地名“具有其他含義”的則可以注冊為商標(biāo)，這就直接產(chǎn)生了兩個后果：第一，因“其他含義”，縣級以上的行政區(qū)劃名稱可以合法地注冊為商標(biāo)；第二，縣級以下的地名也可以合法地注冊為商標(biāo)。由此，禁止縣級以上行政區(qū)劃的地名注冊為商標(biāo)的法律規(guī)定形同虛設(shè)，地名這一公共資源必然會被被個別市場主體所壟斷，形成公共資源分配不公的弊端。

2.混淆了地理標(biāo)志和商標(biāo)的不同屬性，造成法律規(guī)定的自相矛盾

地理標(biāo)志與商標(biāo)具有不同的屬性，地理標(biāo)志具有公共屬性，商標(biāo)則具有私人屬性，二者存在本質(zhì)的不同。我國商標(biāo)法同時規(guī)范地理標(biāo)志和商標(biāo)，卻又不用明確的法律規(guī)定將兩者加以區(qū)分，必然造成法律規(guī)定上的自相矛盾和法律適用上的混亂，這說明我國在移植美國地理標(biāo)志保護(hù)制度時缺乏審慎考慮。 因?yàn)槭侵苯右浦裁绹虡?biāo)法，所以我國商標(biāo)法也如同美國一樣允許地理標(biāo)志可以注冊為集體商標(biāo)或證明商標(biāo)；因具有其他含義，地理標(biāo)志可以注冊為普通的商標(biāo)；這樣一來，地理名稱既可以是普通的注冊商標(biāo)，也可以是表現(xiàn)為集體商標(biāo)或證明商標(biāo)的地理標(biāo)志。試問：已經(jīng)注冊了地理名稱為商標(biāo)的權(quán)利人是否有權(quán)制止將該地理名稱注冊為集體商標(biāo)或證明商標(biāo)？后者同樣是依照商標(biāo)法的規(guī)定而獲得。由此可見，混淆了地理標(biāo)志和商標(biāo)的不同屬性，必定造成法律規(guī)定的自相矛盾。

3.自愿注冊原則降低了我國地理標(biāo)志產(chǎn)品的品牌價值

眾所周知，地理標(biāo)志品牌價值的決定性因素在于其稀缺的、獨(dú)特的、不可復(fù)制的自然資源和人文資源。正是這種稀缺的、獨(dú)特的、不可復(fù)制的自然資源和人文資源，支撐著地理標(biāo)志產(chǎn)品的優(yōu)越質(zhì)量。保護(hù)地理標(biāo)志，說到底就是要保證其品牌所代表的優(yōu)越質(zhì)量。但是，由于我國商標(biāo)法混淆了地理標(biāo)志和商標(biāo)的不同屬性，無視地理標(biāo)志的公共屬性，因而對于地理標(biāo)志的注冊問題采用的自愿原則。如同美國一樣，我國現(xiàn)行商標(biāo)法對當(dāng)事人是否使用商標(biāo)、是否申請商標(biāo)注冊完全遵循自愿原則；更夸張的是，是否申請使用已經(jīng)注冊為集體商標(biāo)或證明商標(biāo)的地理標(biāo)志，并不影響該地理區(qū)域內(nèi)市場主體對該地理標(biāo)志的使用。由此可見，在我國，地理標(biāo)志的規(guī)定毫無意義，沒有任何約束力，既不能約束使用地理標(biāo)志產(chǎn)品的質(zhì)量，也不能約束地理標(biāo)志的使用者，決定決定地理標(biāo)志品牌價值的那些不可復(fù)制的自然資源和人文資源因?yàn)榛靵y的規(guī)定而被濫用，這使得地理標(biāo)志產(chǎn)品的價值不僅不能得到提升，反而被大打折扣，類似龍口粉絲摻雜“吊白塊”一類的案件屢見不鮮，極大地?fù)p害了我國地理標(biāo)志的聲譽(yù)，降低了我國地理標(biāo)志品牌價值。

三、我國移植美國地理標(biāo)志制度之后，必須進(jìn)行本土化改造

1.直接移植美國地理標(biāo)志制度和全盤否定美國地理標(biāo)志制度都不符合中國利益

美國因?yàn)槭且泼駠?，建國時間短，地理標(biāo)志資源匱乏，保護(hù)地理標(biāo)志的需求自然并不迫切。我國則不同，上下5000年，歷史悠久，擁有眾含金量多很高的地理標(biāo)志，這些高含金量的地理標(biāo)志對我國地方經(jīng)濟(jì)發(fā)展和在世界范圍內(nèi)對提升中國產(chǎn)品品牌影響力有著至關(guān)重要的作用。所以，我國具有保護(hù)地理標(biāo)志的現(xiàn)實(shí)需求、迫切需求；移植美國模式之后，如果不進(jìn)行本土化改造是不符合我國利益的。正是直接移植美國地理標(biāo)志制度，造成了我國地理標(biāo)志制度先天性的缺陷。

必需說明的是，我國已經(jīng)移植美國地理標(biāo)志制度，全盤否定并不符合我國利益的。更何況我國已經(jīng)加入Trips協(xié)議，根據(jù)該協(xié)議的規(guī)定：對于在來源國不受保護(hù)的地理標(biāo)志，該協(xié)議的其他成員國無需承擔(dān)保護(hù)的義務(wù)。如果在有關(guān)地理標(biāo)志于來源國獲得保護(hù)之前，已在他國被善意申請或注冊為商標(biāo)，或已通過善意使用獲得商標(biāo)權(quán)，則使用該地理標(biāo)志的商品或服務(wù)將無法進(jìn)入到該國市場。因此，維持目前商標(biāo)法對地理標(biāo)志保護(hù)規(guī)定，有利于我國地理標(biāo)志產(chǎn)品在海外及時獲得法律救濟(jì)，有利我國地理標(biāo)志產(chǎn)品在海外維權(quán)。美國是中國最大的貿(mào)易伙伴之一，在美國，“中國制造”隨處可見，這些“中國制造”也有需要美國法律救濟(jì)的需求， 所以不能簡單地否定美國模式，而應(yīng)該考慮如何去改造現(xiàn)有的地理標(biāo)志保護(hù)制度，使之符合我國國情，這樣才符合中國利益。

2.建議在商標(biāo)法中專章規(guī)范地理標(biāo)志

商標(biāo)和地理標(biāo)志各自有其不同屬性，不適宜不加區(qū)別籠統(tǒng)地規(guī)定，應(yīng)該針對地理標(biāo)志的特性在商標(biāo)法中專章規(guī)范地理標(biāo)志，整合我國現(xiàn)有的地理標(biāo)志方面的法律、規(guī)章，改變國家工商局、質(zhì)監(jiān)局、農(nóng)業(yè)部在地理標(biāo)志管理問題上各自為政的局面，避免法律沖突，切實(shí)把地理標(biāo)志的管理納入國家的知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略范圍。以此構(gòu)建我國建立完善的地理標(biāo)志管理體系。明確規(guī)范地理標(biāo)志的管理機(jī)構(gòu)及其職責(zé)，根據(jù)地理標(biāo)志產(chǎn)品的特點(diǎn)，授權(quán)職能部門，管控使用地理標(biāo)志產(chǎn)品的質(zhì)量，確保使用地理標(biāo)志的產(chǎn)品的品牌聲譽(yù)。

本文認(rèn)為，既然我們已經(jīng)選擇了美國模式，既然我們已經(jīng)認(rèn)識到了這個模式的缺陷，既然美國模式在某種意義上也是國際公約的模式，既然我國也加入到國際公約中并在其中履行義務(wù)，就應(yīng)該想辦法克服這個模式的缺陷。考慮到地理標(biāo)志與普通的商品或服務(wù)商標(biāo)不同的屬性和特點(diǎn)，建議在商標(biāo)法中專章規(guī)范地理標(biāo)志。

3.強(qiáng)制注冊原則應(yīng)該是保護(hù)地理標(biāo)志的基本原則

計劃經(jīng)濟(jì)時期，我國曾經(jīng)在管理商標(biāo)中使用過強(qiáng)制注冊原則，以便與單一的公有制經(jīng)濟(jì)相匹配。后來，由于社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制的確立，商標(biāo)權(quán)的私權(quán)性質(zhì)導(dǎo)致強(qiáng)制注冊原則被自愿注冊原則取而代之。目前，我國商標(biāo)法僅規(guī)定煙草制品必須使用注冊商標(biāo)。

由于理標(biāo)志具有公共屬性，對地理標(biāo)志產(chǎn)品質(zhì)量的管控應(yīng)該由該區(qū)域的公共組織統(tǒng)一負(fù)責(zé)監(jiān)控，實(shí)行強(qiáng)制注冊原則便于對地理標(biāo)志產(chǎn)品的質(zhì)量管理，利于維護(hù)地理標(biāo)志的聲譽(yù)。如果由地理標(biāo)志區(qū)域內(nèi)的市場主體自行決定是否使用已注冊為集體或證明商標(biāo)的地理標(biāo)志，沒有統(tǒng)一的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，那么地理標(biāo)志產(chǎn)品的質(zhì)量很難得到保證，甚至?xí)驗(yàn)閭€別市場主體的不負(fù)責(zé)任的行為而毀掉上百年形成的地理標(biāo)志的聲譽(yù)。例如，享譽(yù)海內(nèi)外，已有300多年制作歷史的山東龍口粉絲，因?yàn)閭€別企業(yè)在生產(chǎn)過程中摻加含“甲醛次硫酸氫鈉”（俗稱吊白塊），致使龍口粉絲聲譽(yù)大跌，給當(dāng)?shù)胤劢z行業(yè)造成難以估量的損失。地理標(biāo)志是公共資源，實(shí)行強(qiáng)制注冊原則，實(shí)行統(tǒng)一的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，可以維護(hù)地理標(biāo)志的聲譽(yù)，促進(jìn)區(qū)域經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，提升地理標(biāo)志產(chǎn)品的國際競爭力和品牌形象。

4.建議對地理標(biāo)志實(shí)行專屬性原則

專屬性原則是指地名只能以地理標(biāo)志的身份注冊為集體或證明商標(biāo)，禁止用于其他商業(yè)標(biāo)記。不得使用地名為商品或服務(wù)申請注冊商標(biāo)。

地名是公共資源，地理標(biāo)志的聲譽(yù)依賴于當(dāng)?shù)鬲?dú)特的自然因素和人文因素，凝結(jié)著該區(qū)域勞動人民共同經(jīng)營的成果。如果由某一單一的市場主體注冊為商標(biāo)獨(dú)家使用，的確顯示公平，且不利于地方經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，與國家最終共同富裕的國策相悖。因此，應(yīng)在商標(biāo)法中明確規(guī)定地名只能以地理標(biāo)志的身份注冊為集體或證明商標(biāo)，禁止地名注冊為商品或服務(wù)商標(biāo)。

總之，我國移植美國地理標(biāo)志制度后，由于沒有及時進(jìn)行本土化改造，出現(xiàn)了許多問題。雖然學(xué)界關(guān)于對地理標(biāo)志進(jìn)行單獨(dú)立法的呼聲很高，但這樣做的立法成本會比較高，且是否單獨(dú)立法就一定有助于保護(hù)我國眾多的地理標(biāo)志也是一個值得認(rèn)真考量的問題。本文認(rèn)為：保護(hù)地理標(biāo)志的重點(diǎn)應(yīng)放在兩個方面，一是監(jiān)督使用地理標(biāo)志產(chǎn)品的質(zhì)量。質(zhì)量是保證地理標(biāo)志聲譽(yù)的根本和核心所在，更是地理標(biāo)志的價值所在；二是有利于我國帶有地理標(biāo)志的產(chǎn)品在其行銷的國家和地區(qū)獲得法律救濟(jì)。所以，對地理標(biāo)志的保護(hù)應(yīng)有全球視野，注意與國際上通行的做法相銜接。而不是一味地糾結(jié)到底是采用美國模式。什么模式并不重要，符合中國利益才是最重要。

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作者簡介：王晨雁（1965-），南京審計學(xué)院法學(xué)院副教授，研究方向：知識產(chǎn)權(quán)法。