張賢為

摘 要：新《公司法》將注冊(cè)資本由實(shí)繳制改為認(rèn)繳登記制，取消了最低注冊(cè)資本限額的規(guī)定，放寬了注冊(cè)資本登記條件，簡(jiǎn)化了登記事項(xiàng)和登記文件，降低了公司設(shè)立的門檻。文章通過(guò)對(duì)新《公司法》改革最低注冊(cè)資本制度這一內(nèi)容進(jìn)行解讀，分析改革背后的原因，并對(duì)為保證改革后新法的順利實(shí)施需要完善哪些相關(guān)配套制度和措施提出建議。

關(guān)鍵詞：公司法；最低注冊(cè)資本制度；改革

中圖分類號(hào)：D922 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：1673-2596（2015）07-0068-03

一、公司最低注冊(cè)資本制度設(shè)計(jì)初衷

公司的資本，是在公司章程中所確定的，由股東認(rèn)繳并且經(jīng)過(guò)公司登記注冊(cè)的股本總額。它由股東或發(fā)起人出資，并轉(zhuǎn)移所有權(quán)于公司，經(jīng)過(guò)登記機(jī)關(guān)注冊(cè)登記而具有公示效力，成為公司獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)，是公司獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任的保證，也是公司組織經(jīng)營(yíng)的物質(zhì)基礎(chǔ)和信用的表征[1]。最低注冊(cè)資本是由法律強(qiáng)制規(guī)定的公司在登記注冊(cè)時(shí)不得低于某一注冊(cè)數(shù)額的注冊(cè)資本限額。由于它是由法律強(qiáng)制規(guī)定的，股東或發(fā)起人成立公司時(shí)必須繳納的最低資本數(shù)額，所以如果股東或發(fā)起人繳納的資本數(shù)額達(dá)不到法定標(biāo)準(zhǔn)，就不能得到成立該公司的準(zhǔn)許，也就不能取得獨(dú)立的法人資格。

我國(guó)《公司法》從平衡投資者（股東）與債權(quán)人兩者的利益出發(fā)，為了維護(hù)經(jīng)濟(jì)的穩(wěn)定與安全，為了給予債權(quán)人最低限度的保護(hù)，規(guī)定了最低注冊(cè)資本制度[2]。具體說(shuō)來(lái)：第一，基于股東的有限責(zé)任制度，公司股東僅在個(gè)人認(rèn)繳的出資范圍內(nèi)對(duì)債權(quán)人承擔(dān)有限責(zé)任。因此，公司法在對(duì)股東的權(quán)益給予了保護(hù)的同時(shí)，也應(yīng)該考慮到保護(hù)債權(quán)人的利益。最低注冊(cè)資本制度便是出于這種考慮而進(jìn)行的制度設(shè)計(jì)。因?yàn)楫?dāng)在股東受益于有限責(zé)任制度而有效的規(guī)避了市場(chǎng)的風(fēng)險(xiǎn)時(shí)，最低注冊(cè)資本制度為公司債權(quán)人提供了物質(zhì)擔(dān)保，為債權(quán)人提供了最低限度的保護(hù)，不至于將市場(chǎng)的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移到債權(quán)人身上。第二，隨著社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的建立和逐漸完善，公司作為現(xiàn)代企業(yè)制度運(yùn)行的主要組織形式，其安全設(shè)立及運(yùn)行對(duì)經(jīng)濟(jì)秩序的穩(wěn)定起著非常重要作用。最低注冊(cè)資本制度為設(shè)立公司設(shè)置了最低準(zhǔn)入門檻，旨在避免投資者投資的盲目性和隨意性。因?yàn)槊つ吭O(shè)立公司，不僅會(huì)造成資源的浪費(fèi)，而且如果經(jīng)濟(jì)效益不好，就會(huì)威脅損害到了債權(quán)人利益，公司的歇業(yè)和破產(chǎn)等現(xiàn)象也將會(huì)引發(fā)許多社會(huì)不安定因素，引起經(jīng)濟(jì)的震蕩。同時(shí)，規(guī)定最低準(zhǔn)入門檻也為了防止不法分子以欺詐的方式設(shè)立公司行為，破壞經(jīng)濟(jì)秩序，“皮包公司”即是典型[3]。以設(shè)立公司名義進(jìn)行各種詐騙和投機(jī)活動(dòng)，因其設(shè)立的公司是個(gè)空殼公司，沒(méi)有物質(zhì)基礎(chǔ)的保證，就沒(méi)有承擔(dān)責(zé)任的能力，一旦出現(xiàn)經(jīng)濟(jì)糾紛，便難以解決，從而引起經(jīng)濟(jì)混亂的局面。

二、最低注冊(cè)資本制度的不足

經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)決定上層建筑。隨著我國(guó)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，公司這一經(jīng)濟(jì)主體形式也日趨發(fā)展成熟。實(shí)踐中，最初的制度設(shè)計(jì)暴露出來(lái)許多問(wèn)題，很難適應(yīng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要，最低注冊(cè)資本制度的改革條件也日漸成熟。最終，2013年12月新公司法修改草案獲得通過(guò)，新《公司法》出臺(tái)。新《公司法》對(duì)最低注冊(cè)資本制度進(jìn)行了改革，引發(fā)了筆者對(duì)最低注冊(cè)資本制度的反思。筆者認(rèn)為，最低注冊(cè)資本制度有如下幾點(diǎn)不足之處：

（一）最低注冊(cè)資本制度難以有效保護(hù)債權(quán)人利益

公司注冊(cè)資本是公司成立時(shí)依照法律規(guī)定注冊(cè)登記的資本。公司一經(jīng)獲準(zhǔn)注冊(cè)成立，注冊(cè)資本這一數(shù)字便實(shí)現(xiàn)了它的意義。然而，它并不能很好地起到保護(hù)債權(quán)人利益的作用。因?yàn)楣境闪⒑?，在運(yùn)營(yíng)過(guò)程中，注冊(cè)資本這個(gè)數(shù)字只能代表過(guò)去，不能代表公司運(yùn)營(yíng)時(shí)的資本。如果公司經(jīng)營(yíng)不善，則可能其設(shè)立時(shí)的資本已然耗盡。司法實(shí)踐中，就發(fā)生有很多注冊(cè)資本雄厚的公司不能清償債務(wù)，致使債權(quán)人利益受損的情形。究其原因，就是在于注冊(cè)資本只是一個(gè)靜態(tài)的數(shù)字，無(wú)論注冊(cè)時(shí)資本有多雄厚，如果效益不好，長(zhǎng)期虧損，也有可能變成一個(gè)空殼公司。事實(shí)上，對(duì)于債權(quán)人來(lái)說(shuō)，債權(quán)擔(dān)保主要依靠的是公司的真實(shí)資產(chǎn)，而非公司注冊(cè)成立時(shí)這個(gè)靜態(tài)的注冊(cè)資本[4]。所以如果公司出現(xiàn)了資不抵債的情況而被申請(qǐng)進(jìn)入破產(chǎn)程序，公司破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)在優(yōu)先清償破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)，再清償勞動(dòng)債務(wù)后，所剩財(cái)產(chǎn)通常不能完全清償公司債權(quán)人的普通債權(quán)。此時(shí)，資本的擔(dān)保功能實(shí)際上并未發(fā)揮有效的作用。同時(shí)，由于人們注重資本重要性的傳統(tǒng)觀念，易將資本與公司的實(shí)力聯(lián)系起來(lái)，導(dǎo)致公司過(guò)分強(qiáng)調(diào)注冊(cè)資本，進(jìn)而引發(fā)了虛假驗(yàn)資，出資后又抽逃出資的情形的發(fā)生，嚴(yán)重影響了經(jīng)濟(jì)秩序和債權(quán)人的利益。

（二）抑制了投資者投資創(chuàng)業(yè)的熱情

良好的投資創(chuàng)業(yè)環(huán)境應(yīng)該是一種公平競(jìng)爭(zhēng)、有活力的投資創(chuàng)業(yè)環(huán)境。如果沒(méi)有競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的加入，便失去了生機(jī)和活力。市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，必須要有新的企業(yè)產(chǎn)生，新的競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的加入，參與到激烈的競(jìng)爭(zhēng)當(dāng)中，形成生存的壓力，才能保證經(jīng)濟(jì)的健康發(fā)展。然而，最低注冊(cè)資本限額制度為設(shè)立公司設(shè)置了最低準(zhǔn)入門檻，這使得有一定資本，但不夠最低注冊(cè)額的小微企業(yè)、中小型企業(yè)以及白手起家的創(chuàng)業(yè)者等被拒門外，他們不能夠憑借成立公司這種以獨(dú)立財(cái)產(chǎn)承擔(dān)有限責(zé)任的組織形式參與市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)，因而對(duì)他們來(lái)說(shuō)是不公平的[4]。他們只能以合伙企業(yè)、獨(dú)資企業(yè)等以合伙財(cái)產(chǎn)或個(gè)人財(cái)產(chǎn)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任的方式參與競(jìng)爭(zhēng)，加大了他們的風(fēng)險(xiǎn)，抑制了他們投資熱情，這與鼓勵(lì)投資興業(yè)的理念不符。

（三）“一刀切”的法定注冊(cè)資本額難以做到科學(xué)合理

確定最低注冊(cè)資本額的難度很大，這個(gè)數(shù)額的確定很難做到科學(xué)合理。確定的最低資本額數(shù)額過(guò)高，等于為中低層經(jīng)營(yíng)者設(shè)置障礙，不利于鼓勵(lì)投資興業(yè)，激發(fā)市場(chǎng)活力，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展；確定的過(guò)低，又與制度設(shè)計(jì)旨在保護(hù)債權(quán)人的利益這一初衷相違背。事實(shí)上，由于經(jīng)濟(jì)環(huán)境，發(fā)展水平的地域差異，很難找到一個(gè)通行全國(guó)的科學(xué)合理的最低注冊(cè)資本額。正如美國(guó)學(xué)者漢密爾頓所說(shuō)：“任何關(guān)于最低資本額的規(guī)定都是武斷的，也不能對(duì)債權(quán)人提供有意義的保護(hù)?！盵5]尤其作為一個(gè)“一刀切”的簡(jiǎn)單數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，最低注冊(cè)資本限額沒(méi)有考慮到特定業(yè)務(wù)對(duì)資本的特殊要求而顯得過(guò)于僵化，不能適應(yīng)現(xiàn)實(shí)中種類繁多的公司。如一些從事高科技的企業(yè)，他們主要依靠的是人才和技術(shù)，通過(guò)操作幾臺(tái)計(jì)算機(jī)或?qū)嶒?yàn)儀器就能運(yùn)營(yíng)，不需要高額的注冊(cè)資本。如果設(shè)置過(guò)高的最低注冊(cè)資本限額，對(duì)這類企業(yè)來(lái)說(shuō)，無(wú)疑是給他們?cè)O(shè)置了不必要的門檻，得不償失[6]。

三、改革需要完善相應(yīng)的配套制度

2013年新《公司法》改革，取消最低注冊(cè)資本制度，旨在給投資者松綁，激勵(lì)他們的投資熱情，創(chuàng)造一個(gè)公平競(jìng)爭(zhēng)的投資環(huán)境，以促進(jìn)我國(guó)經(jīng)濟(jì)健康發(fā)展。但是，任何改革都不是一蹴而就的，還需要很多路要走。新《公司法》規(guī)定資本采取認(rèn)繳制并取消最低注冊(cè)資本限額后，為避免公司股東利用這點(diǎn)，認(rèn)繳較低的公司注冊(cè)資本借公司獨(dú)立人格濫用公司信譽(yù)，破壞市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序的行為，也為了使債權(quán)人的利益得到保護(hù)，尋求投資者和公司債權(quán)人的利益的平衡，達(dá)到新《公司法》的預(yù)期目的，還需要建立和完善相應(yīng)的配套制度[7]。

（一）完善人格否認(rèn)制度

公司人格否認(rèn)制度又稱為“揭開公司面紗”制度，是指為了制止控股股東濫用公司獨(dú)立法人格，保護(hù)公司債權(quán)人利益及社會(huì)公共利益，允許在特定情況下，否認(rèn)公司的獨(dú)立人格和股東的有限責(zé)任，責(zé)令公司控股股東對(duì)公司債權(quán)或公共利益承擔(dān)責(zé)任的一種制度[8]。新《公司法》取消了注冊(cè)資本限額，放寬了市場(chǎng)準(zhǔn)入。如果不法分子利用無(wú)最低注冊(cè)資本限額的規(guī)定和人格否認(rèn)制度逃避公司債務(wù)，或在資本積累不充分時(shí)虛報(bào)注冊(cè)資本成立公司進(jìn)行交易，損害債權(quán)人利益，或出現(xiàn)債務(wù)人個(gè)人財(cái)產(chǎn)與公司財(cái)產(chǎn)混同，有明顯以不合理低價(jià)賣出及以不合理高價(jià)買入的交易行為時(shí)，就要充分發(fā)揮公司人格否認(rèn)制度的作用，對(duì)股東進(jìn)行連帶追償，保護(hù)債權(quán)人的利益。我國(guó)原有的公司法并沒(méi)有規(guī)定公司人格否認(rèn)制度，導(dǎo)致司法實(shí)踐中，出現(xiàn)了可以適用人格否認(rèn)的情形時(shí)，因?yàn)橛诜o(wú)據(jù)而束手無(wú)策。2005年我國(guó)出臺(tái)了第二部公司法，該法規(guī)定了公司人格否認(rèn)制度，對(duì)其做了原則性的規(guī)定，但是在我國(guó)審判實(shí)踐中的運(yùn)用還不十分成熟。因此，在2013年新《公司法》修改，取消了最低注冊(cè)資本制度后，但還需要完善公司人格否認(rèn)制度，需要詳細(xì)規(guī)定該制度適用的條件和具體情形，以彌補(bǔ)司法實(shí)踐中難以應(yīng)用的不足。

（二）建立注冊(cè)資本擔(dān)保制度

新《公司法》規(guī)定資本采取認(rèn)繳制，而且可以分期繳納。這有可能導(dǎo)致公司股東怠于履行出資義務(wù)，危及公司資本充實(shí)。因此，有必要建立注冊(cè)資本擔(dān)保制度。在股東認(rèn)繳公司資本并承諾以分期繳納的方法履行出資義務(wù)，對(duì)于其還沒(méi)有繳納的資本，要求其提供相應(yīng)的人?；蛘呶锉！Ｒ员ＷC如果到期其沒(méi)履行出資義務(wù)，債權(quán)人可以對(duì)擔(dān)保物優(yōu)先受償，或者要求保證人承擔(dān)相應(yīng)的保證責(zé)任，借助擔(dān)保制度來(lái)保證債權(quán)人的利益[9]。我國(guó)最高人民法院出臺(tái)的擔(dān)保法解釋中規(guī)定，保證人為注冊(cè)資金提供保證的，在資本不實(shí)的范圍內(nèi)承擔(dān)連帶保證責(zé)任，為注冊(cè)資本擔(dān)保制度提供了法律依據(jù)。但是，該司法解釋并不是強(qiáng)制性規(guī)定，意味著只有在當(dāng)事人對(duì)出資人提出擔(dān)保要求的情形時(shí)才適用。因此，建議在《公司法》中確立注冊(cè)資本擔(dān)保制度，規(guī)定如果股東對(duì)認(rèn)繳的注冊(cè)資本實(shí)行分期繳納，對(duì)沒(méi)出資的部分必須提供相應(yīng)擔(dān)保，以便更好地保護(hù)債權(quán)人的利益。

（三）建立并完善信用體系

新《公司法》取消了最低注冊(cè)資本制度，簡(jiǎn)化登記事項(xiàng)和文件，降低了公司設(shè)立門檻。為了避免放寬準(zhǔn)入后，公司股東借公司獨(dú)立人格濫用公司信譽(yù)，進(jìn)行欺詐，損害市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，造成混亂局面，就要大力推進(jìn)企業(yè)誠(chéng)信制度改革。具體說(shuō)來(lái)：第一，構(gòu)建統(tǒng)一的市場(chǎng)主體信用信息公示系統(tǒng)。將企業(yè)的登記備案、財(cái)務(wù)報(bào)告、資本充實(shí)程度、資格資質(zhì)等企業(yè)的有關(guān)信息在系統(tǒng)上予以公示，供個(gè)人及其他單位查詢，以便及時(shí)全面了解市場(chǎng)主體的信用信息。第二，建立相應(yīng)的信用預(yù)警及懲戒制度，并制定相關(guān)法律法規(guī)。一旦企業(yè)的經(jīng)營(yíng)狀況或信用出現(xiàn)異常，要及時(shí)公布。對(duì)有不誠(chéng)信經(jīng)營(yíng)或違法行為的企業(yè)，將其列入“黑名單”，并要求其承擔(dān)法律責(zé)任，增加企業(yè)失信成本。第三，強(qiáng)化高管人員的守信義務(wù)。公司高管是公司的管理者，公司信用能否良好，取決于高管是否有責(zé)任心，是否有守法意識(shí)。強(qiáng)化高管人員的守信義務(wù)，使其盡職盡責(zé)地管理公司財(cái)產(chǎn)，以保證公司財(cái)產(chǎn)保值增值。如果其違反守信義務(wù)，應(yīng)該承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

（四）構(gòu)建監(jiān)管新模式

新公司法取消最低注冊(cè)資本制度后，將給與公司的成立與發(fā)展更多的自由空間，但是完全的自由必定會(huì)引發(fā)一系列的問(wèn)題。因此，政府監(jiān)管方面將面臨新的挑戰(zhàn)。為了應(yīng)對(duì)新的挑戰(zhàn)，政府應(yīng)轉(zhuǎn)變管理理念，構(gòu)建監(jiān)管新模式。首先，政府應(yīng)該轉(zhuǎn)變管理理念。在新公司法此次修改前的很長(zhǎng)一段時(shí)間內(nèi)，中國(guó)的市場(chǎng)主體長(zhǎng)期被行政機(jī)關(guān)管理，自我約束意識(shí)差。新公司法改革取消了對(duì)最低注冊(cè)資本的限制，對(duì)市場(chǎng)主體的信用提出了更高的要求，對(duì)政府的監(jiān)管也是如此。先前工商監(jiān)管部門的職能偏向的是事前管理，規(guī)定成立公司注冊(cè)資本必須符合法律規(guī)定的限額，這多少有些“官本位”感覺，但是新公司法施行后，其職能將更注重事后監(jiān)管。因此政府必須轉(zhuǎn)變職能，厘清政府和市場(chǎng)主體的關(guān)系，讓市場(chǎng)這只“看不清的手”自己予以調(diào)節(jié)，政府這只“看得見的手”予以適當(dāng)配合。政府在公司資本運(yùn)營(yíng)過(guò)程中，靈活運(yùn)用行政、法律、經(jīng)濟(jì)等手段進(jìn)行綜合監(jiān)管，在動(dòng)態(tài)中將公司的真實(shí)情況及時(shí)予以公布，建設(shè)服務(wù)型政府。其次，政府要加強(qiáng)各部門間的協(xié)調(diào)和配合，強(qiáng)化行業(yè)自律和自我管理。這需要政府加強(qiáng)宣傳與引導(dǎo)，轉(zhuǎn)變市場(chǎng)主體的觀念，提升市場(chǎng)主體的自律意識(shí)和信用[10]。再次，政府要嚴(yán)格堅(jiān)持依法行政，提高依法行政的能力。對(duì)違反法律法規(guī)的市場(chǎng)主體，嚴(yán)格進(jìn)行執(zhí)法，執(zhí)法必嚴(yán)，違法必究。

隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，以前公司法的部分規(guī)定已不再適應(yīng)我國(guó)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要，最低注冊(cè)資本制度便是其一。只有不斷革新，才能夠使法律適應(yīng)不斷變化的社會(huì)形勢(shì)，才能更好地促進(jìn)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。

——————————

參考文獻(xiàn)：

〔1〕郭瑜.商法學(xué)[M].北京：北京大學(xué)出版社，2006. 129.

〔2〕郭富青.公司資本制度：設(shè)計(jì)理念與功能的變革[J].法商研究，2004，（1）：8.

〔3〕喬新生.注冊(cè)資本制度改革是否催生皮包公司[EB/OL].新華網(wǎng)，2013-11-6.

〔4〕Harry Q Hen，John R.Alexander.Law of Corporations.St Paul：west publishing Company，1983.39.

〔5〕[美]羅伯特·W·漢密爾頓.公司法概要[M].北京：中國(guó)社會(huì)科學(xué)出版社.1999.37.

〔6〕陳海疆.平衡于市場(chǎng)效率與交易安全之間[J].工商登記制度改革，2013，（7）：17.

〔7〕王林清，顧東偉.新公司法實(shí)施以來(lái)熱點(diǎn)問(wèn)題適用研究[M].北京：人民法院出版社，2009.158.

〔8〕彭璐.論我國(guó)公司注冊(cè)資本制[J].財(cái)經(jīng)視點(diǎn)，2009，（2）：63.

〔9〕竇洪靜.論最低注冊(cè)資本限額的廢除[D].北京：中央民族大學(xué)，2012.51.

〔10〕潘放，高延?xùn)|.公司資本制度的弊端及其完善[J].學(xué)術(shù)交流，2005，（2）：44.

（責(zé)任編輯 徐陽(yáng)）