何林潔

一、宣告失蹤概述

（一）宣告失蹤的構(gòu)成要件

首先，被宣告失蹤人必須處于持續(xù)下落不明的狀態(tài)。如果被申請(qǐng)人的去向或下落有人知曉，或者下落不明的狀態(tài)時(shí)斷時(shí)續(xù)、信息時(shí)有時(shí)無(wú)，就不能認(rèn)定已經(jīng)具備了宣告失蹤的要件。

其次，被宣告失蹤人下落不明的持續(xù)時(shí)間必須滿2年。下落不明的起算時(shí)間，從公民最后確切行蹤消失之次日起計(jì)算。

（二）宣告失蹤的法律后果

首先對(duì)失蹤人的財(cái)產(chǎn)確定代管人。財(cái)產(chǎn)代管人應(yīng)認(rèn)真履行其代管義務(wù)，管好失蹤人的財(cái)產(chǎn)，不得任意處理被宣告失蹤人的財(cái)產(chǎn)，否則將承擔(dān)法律責(zé)任。其次，財(cái)產(chǎn)代管人有義務(wù)依法從失蹤人的財(cái)產(chǎn)中支付應(yīng)付的費(fèi)用，如失蹤人所欠的稅款、債務(wù)和應(yīng)付的其它費(fèi)用。如果代管人拒不支付，債權(quán)人可將代管人列為被告提起訴訟。

二、我國(guó)宣告失蹤制度存在的缺陷分析

（一）宣告失蹤的程序要件不利于保護(hù)失蹤人的利益

我國(guó)《民法通則》第20條規(guī)定：“公民下落不明滿兩年的，利害關(guān)系人可以向人民法院申請(qǐng)宣告他為失蹤人。”（1991年4月9日公布實(shí)施）同時(shí)，我國(guó)《民事訴訟法》第168條規(guī)定：“人民法院接受宣告失蹤的案件后，應(yīng)當(dāng)發(fā)出尋找下落不明人的公告，公告期為三個(gè)月?！睆囊陨蟽身?xiàng)規(guī)定可以看出，如果失蹤人的利害關(guān)系人為了實(shí)現(xiàn)代管失蹤人財(cái)產(chǎn)的目的而采取申請(qǐng)宣告失蹤，自申請(qǐng)之日起到法院最終下達(dá)宣告失蹤的判決，申請(qǐng)人至少要等待兩年零三個(gè)月。

而宣告失蹤其法律后果主要是為了防止失蹤人的財(cái)產(chǎn)無(wú)人管理，應(yīng)該履行的義務(wù)得不到及時(shí)履行而對(duì)失蹤人和相關(guān)債權(quán)人造成損失，而為失蹤人設(shè)立財(cái)產(chǎn)代管人。我們?cè)O(shè)立宣告失蹤的目的就是為了保護(hù)失蹤人的相關(guān)財(cái)產(chǎn)權(quán)益，但這種保護(hù)不能被簡(jiǎn)單地認(rèn)為只是保護(hù)宣告失蹤成立后的失蹤人的財(cái)產(chǎn)權(quán)益，而且也應(yīng)該包括保護(hù)下落不明后宣告失蹤前的財(cái)產(chǎn)權(quán)益。

（二）財(cái)產(chǎn)代管人的地位與已有的其他制度的當(dāng)事人地位重合

宣告失蹤最直接的法律結(jié)果就是為失蹤人設(shè)立財(cái)產(chǎn)代管人，結(jié)束失蹤人財(cái)產(chǎn)無(wú)人管理以及其應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)得不到及時(shí)履行的不正常狀態(tài)，保護(hù)失蹤人和利害關(guān)系人的利益。財(cái)產(chǎn)代管人的權(quán)限不僅包括保存行為和改良行為，而且還包含經(jīng)營(yíng)和處分行為。同時(shí)，財(cái)產(chǎn)代管人因故意或重大過(guò)失造成失蹤人財(cái)產(chǎn)損害的，應(yīng)當(dāng)負(fù)損害賠償責(zé)任。很多制度的法律效力其實(shí)和宣告失蹤的法律后果非常相似。

1.監(jiān)護(hù)制度。監(jiān)護(hù)是民法上所規(guī)定的對(duì)于無(wú)民事行為能力人和限制行為能力人的人身、財(cái)產(chǎn)及其他合法權(quán)益進(jìn)行監(jiān)督、保護(hù)的一項(xiàng)制度。其中監(jiān)護(hù)人一項(xiàng)重要的職責(zé)就是保護(hù)、管理、使用被監(jiān)護(hù)人的人身、財(cái)產(chǎn)及其他合法權(quán)益。所以當(dāng)未成年人或者精神病人下落不明時(shí)，作為其監(jiān)護(hù)人的父母、配偶、成年子女以及其他親屬、朋友因其享有的監(jiān)護(hù)權(quán)而自動(dòng)地成為該失蹤的被監(jiān)護(hù)人的“財(cái)產(chǎn)代管人”。因此在被監(jiān)護(hù)人下落不明后宣告失蹤以前完全可以由其監(jiān)護(hù)人取得財(cái)產(chǎn)代管人的身份，沒(méi)有必要一定要向法院申請(qǐng)宣告失蹤，事實(shí)上被監(jiān)護(hù)人的財(cái)產(chǎn)在宣告失蹤前后實(shí)際上也都是由其監(jiān)護(hù)人代管的。

2.法定代理中的夫妻日常家事代理。夫妻之間由于存在特殊的人身關(guān)系，因此可以產(chǎn)生特殊的法定代理權(quán)。在實(shí)踐中，一方以另外一方或雙方的名義對(duì)外從事民事活動(dòng)，一般而言，基于配偶關(guān)系可產(chǎn)生的權(quán)利，為了保護(hù)善意相對(duì)人的信賴，由法律直接規(guī)定對(duì)于日常家務(wù)，夫妻可以互為代理人，但特別重大的事項(xiàng)不適用，如不動(dòng)產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓、數(shù)額巨大的家庭財(cái)產(chǎn)的贈(zèng)與等。

三、宣告失蹤制度的完善

（一）完善現(xiàn)行宣告失蹤制度，設(shè)立失蹤人財(cái)產(chǎn)管理制度

上文對(duì)于我國(guó)現(xiàn)行宣告失蹤制度所存在的缺陷已經(jīng)進(jìn)行了分析，而國(guó)外所普遍采用的失蹤人財(cái)產(chǎn)管理制度具有靈活簡(jiǎn)便等優(yōu)勢(shì)，而且能克服失蹤人財(cái)產(chǎn)長(zhǎng)時(shí)間無(wú)人管理的尷尬局面，使財(cái)產(chǎn)代管人能夠名正言順地管理失蹤人的財(cái)產(chǎn)，這無(wú)論是對(duì)失蹤人還是對(duì)失蹤人的利害關(guān)系人而言無(wú)疑都是有利的。而且，設(shè)立失蹤人財(cái)產(chǎn)管理制度乃是國(guó)際性趨勢(shì)，也有利于我國(guó)失蹤人宣告制度與國(guó)際接軌。所以，我認(rèn)為，應(yīng)設(shè)立宣告失蹤制度與失蹤人財(cái)產(chǎn)代管制度并行，在失蹤人失蹤后應(yīng)先進(jìn)性宣告失蹤，有財(cái)產(chǎn)的進(jìn)行財(cái)產(chǎn)管理，無(wú)財(cái)產(chǎn)的也可以為其以后應(yīng)有或可能有財(cái)產(chǎn)的情況做一個(gè)適當(dāng)準(zhǔn)備。當(dāng)然，在設(shè)立失蹤人財(cái)產(chǎn)管理制度的同時(shí)，也要設(shè)立相關(guān)制度對(duì)財(cái)產(chǎn)管理人予以約束，明確規(guī)定財(cái)產(chǎn)管理人的權(quán)限和職責(zé)，以免其濫用權(quán)利，損害失蹤人的合法利益，并且，為失蹤人設(shè)立財(cái)產(chǎn)管理制度也不要有時(shí)間的限制。

當(dāng)下落不明人是無(wú)民事行為能力人或者是限制行為能力人時(shí)，其監(jiān)護(hù)人是其當(dāng)然的財(cái)產(chǎn)代管人；未成年人在下落不明期間成為完全民事行為能力人時(shí)，由監(jiān)護(hù)人向人民法院提起申請(qǐng)指定財(cái)產(chǎn)代管人。當(dāng)下落不明的人為有配偶的，另一方配偶自然成為財(cái)產(chǎn)代管人。當(dāng)下落不明人在下落不明時(shí)已經(jīng)委托了代理人對(duì)其財(cái)產(chǎn)進(jìn)行管理，其委托代理人是其財(cái)產(chǎn)代管人；只是委托期代理限屆滿時(shí)，由委托代理人向人民法院申請(qǐng)為下落不明人指定財(cái)產(chǎn)代管人。當(dāng)下落不明人既無(wú)法定代理人又無(wú)委托代理人時(shí)，如果其家庭成員或近親屬主動(dòng)管理民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系，并未引起糾紛提起訴訟的，法律可不介入其中；當(dāng)因與下落不明人有關(guān)的民事法律關(guān)系被提起訴訟時(shí)，由檢察官向人民法院申請(qǐng)其指定財(cái)產(chǎn)代管人。

（二）財(cái)產(chǎn)代管人的法律地位

失蹤人財(cái)產(chǎn)管理方面的事項(xiàng)如有法律規(guī)定，從之。如法律無(wú)規(guī)定，則參照適用有關(guān)法定代理人的法律規(guī)定。

權(quán)利義務(wù)：處理債權(quán)債務(wù)關(guān)系，并可以作為原告提起訴訟或作為被告應(yīng)訴；指定財(cái)產(chǎn)代管人、關(guān)于變更財(cái)產(chǎn)代管人、財(cái)產(chǎn)代管人代為支付下落不明人所欠稅款、債務(wù)等；其它所需要以失蹤人財(cái)產(chǎn)所支出的費(fèi)用須列出清單以供公正。在法定的范圍內(nèi)對(duì)失蹤人的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行合理適當(dāng)?shù)谋９?、改良、?jīng)營(yíng)和處分，在失蹤人重新出現(xiàn)后，代管人有權(quán)利向失蹤人索要代管費(fèi)用或者其他合理支出的費(fèi)用，即報(bào)酬。

完善宣告失蹤制度，建立財(cái)產(chǎn)人代管制度能更完善的保護(hù)下落不明人財(cái)產(chǎn)權(quán)益和利害關(guān)系人的合法利益，同時(shí)避免了因宣告失蹤有期限限制造成的那段時(shí)期內(nèi)財(cái)產(chǎn)關(guān)系的混亂，并且避開(kāi)了宣告失蹤制度所帶來(lái)的誤解，是符合理性的選擇。故此我認(rèn)為我國(guó)在即將制定的《民法典》中，對(duì)下落不明人民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的調(diào)整宜采取宣告失蹤制度與財(cái)產(chǎn)人代管制度相結(jié)合的模式。

參考文獻(xiàn)：

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