龍正鳳

（中南財經(jīng)政法大學(xué)，湖北·武漢 430073；凱里學(xué)院，貴州·凱里 556011）

一、貴州苗族婚姻習(xí)慣法與《婚姻法》的現(xiàn)實沖突

（一）結(jié)婚實質(zhì)要件上的沖突

1.結(jié)婚年齡的上的沖突

根據(jù)婚姻法第6條的規(guī)定，結(jié)婚的男女，男須年滿22周歲，女年滿20周歲。[1]而苗族具有早婚的傳統(tǒng)婚戀觀，有學(xué)者就認(rèn)為“苗族在漫長的歷史發(fā)展過程中，形成了既同于其他民族，又獨具特點的婚姻形式和婚戀價值觀?！盵2]民間就流傳著“早結(jié)婚，早生貴子，早享?！钡幕閼僬J(rèn)識，在苗族早婚的社會風(fēng)氣中，不早婚倒成為一種非常態(tài)。苗族男女，尤其是苗族女孩，在女孩長大是外頭人的觀念下，苗族女孩中學(xué)畢業(yè)，如未繼續(xù)學(xué)業(yè)，一般便很快結(jié)婚生子。因此，在苗族聚居地區(qū)，通常情況下，不管男女，超過20歲還是單身，則會遭到鄰居和旁人的非議，從而使早婚成為一種常態(tài)。

2.婚姻法禁止一定親屬之間結(jié)婚與苗族傳統(tǒng)的姑舅表婚之間的沖突

《婚姻法》第7條規(guī)定了禁止結(jié)婚的血親范圍，而苗族“姑舅表婚”屬于該條規(guī)定禁止結(jié)婚的血親范圍。在苗族婚姻習(xí)慣法中，一般情況下，姑家女子只有在征得舅家的同意或者舅家不愿意娶的情況下才可以外嫁。如果舅家堅持要娶姑家的女兒，而姑家不同意或者女子堅持不嫁的，則要通過賠償舅家金錢以解決傳統(tǒng)婚姻習(xí)俗導(dǎo)致的糾紛。即使舅家沒有適齡的兒子，姑家女兒要外嫁，也必須付給舅家一定數(shù)量的金錢予以補(bǔ)償。

3.同姓不婚、搶婚等婚姻習(xí)慣法與婚姻法婚姻自由的規(guī)定相沖突

《婚姻法》第5條規(guī)定了婚姻自由，締結(jié)婚姻是符合法律規(guī)定的雙方當(dāng)事人的自由，任何第三人不能加以干涉，更不能以傳統(tǒng)的婚姻習(xí)俗為由限制符合結(jié)婚條件的男女結(jié)婚。

苗族有同姓不婚的婚姻傳統(tǒng)，只要是同姓不管有沒有近親關(guān)系都不能結(jié)婚，這在一定程度上避免了近親結(jié)婚，但限制了通婚自由和婚配對象的選擇。同時，苗族有“搶婚”的傳統(tǒng)習(xí)俗，搶婚有自愿與非自愿兩種形式，其采用暴力、脅迫等手段，在違背女子意愿的情況下強(qiáng)行搶走女子并締結(jié)婚姻的非自愿搶婚行為與婚姻自由原則也形成了現(xiàn)實沖突。

（二）結(jié)婚形式要件上的沖突

根據(jù)《婚姻法》第8條的規(guī)定，婚姻成立的唯一法定形式是結(jié)婚登記。然而，苗族具有儀式婚的傳統(tǒng)，苗族適齡結(jié)婚男女或者不適齡結(jié)婚男女，只要通過舉行苗族傳統(tǒng)婚禮，婚姻即告成立并得到民眾的普遍認(rèn)可，至于進(jìn)行結(jié)婚登記與否并不重要，民眾也不關(guān)心。由于儀式婚在苗族婚姻習(xí)俗法中的普遍效力，導(dǎo)致苗族聚居地區(qū)事實婚姻和同居現(xiàn)象大量存在。對當(dāng)事人而言，是否具有法律上的婚姻關(guān)系，當(dāng)事人不在乎也沒有法律意識去補(bǔ)辦結(jié)婚證以維護(hù)自己的合法權(quán)益，除非因解決非婚生子女上學(xué)問題才會補(bǔ)辦結(jié)婚登記。

（三）有關(guān)離婚的程序、離婚后共同子女的撫養(yǎng)、探望等習(xí)慣法與婚姻法的沖突

1.離婚程序與婚姻法規(guī)定的沖突

根據(jù)《婚姻法》的規(guī)定，離婚只能采用協(xié)議離婚或訴訟離婚，除此之外的任何離婚方式都不受法律所承認(rèn)和保護(hù)。而在苗族婚姻傳統(tǒng)中，夫妻任何一方都可以依苗族的離婚傳統(tǒng)而提出離婚，只要履行了傳統(tǒng)的離婚程序和儀式，婚姻即告結(jié)束。如在黔東南苗族地區(qū)，如果男女雙方要離婚，則邀請雙方認(rèn)為在當(dāng)?shù)赜幸欢ㄍ恼匣蚶砝献鳛檎{(diào)解人，雙方在寨老或理老調(diào)解下，經(jīng)過平等協(xié)商達(dá)成離婚協(xié)議，同時就財產(chǎn)的分割和子女的撫養(yǎng)進(jìn)行協(xié)商。一般由寨老或理老采取“破竹”的方式進(jìn)行離婚，雙方各執(zhí)一半破竹為憑，離婚后，雙方再婚自由。[3]顯然，苗族諸如“破竹”這樣的離婚方式與婚姻法的離婚規(guī)定是相矛盾的。

2.離婚后子女的撫養(yǎng)和探望方面的習(xí)慣法與婚姻法規(guī)定的沖突

在貴州苗族婚姻習(xí)慣法中，離婚后雙方子女撫養(yǎng)的處理，一般由父方撫養(yǎng)，也可以由母方撫養(yǎng)。但是不管孩子跟其中任何一方，沒有直接撫養(yǎng)子女的一方，一般都不承擔(dān)撫養(yǎng)義務(wù)，也不探望子女。而根據(jù)《婚姻法》第36條第1款和第38條的規(guī)定，離婚的父母對子女仍具有法定的撫養(yǎng)義務(wù)，探望權(quán)也不因離婚而喪失，這從法律上保障了未成年人受父母撫養(yǎng)的權(quán)利和不失親情的關(guān)愛。

二、貴州苗族婚姻習(xí)慣法與《婚姻法》產(chǎn)生沖突的深層次原因

（一）根本原因：苗族傳統(tǒng)的農(nóng)業(yè)文明與現(xiàn)代的工業(yè)文明之間的矛盾

苗族一般生活在偏遠(yuǎn)的山區(qū)，生存、生產(chǎn)環(huán)境惡劣，與外界交流甚少，處于自給自足的農(nóng)業(yè)經(jīng)濟(jì)狀態(tài)，而苗族婚姻家庭習(xí)慣法就是在這種極端落后的經(jīng)濟(jì)條件下產(chǎn)生的，且經(jīng)過苗族民眾的世代相襲基本沒有什么變化。即便是今天，苗族民眾的經(jīng)濟(jì)、生活、居住環(huán)境仍然很閉塞和落后，苗族民眾特有的生活方式和經(jīng)濟(jì)環(huán)境形成了苗族民眾特有的婚姻家庭觀念，如早婚、儀式婚等。

建國以來，我國經(jīng)濟(jì)取得了長足的發(fā)展，改革開放帶來經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和工業(yè)文明進(jìn)步的同時，婚姻家庭領(lǐng)域也出現(xiàn)了一些新的問題和新情況，同時，從社會發(fā)展的大環(huán)境和國家發(fā)展的整體大局出發(fā)，需要普遍的法律規(guī)范對婚姻家庭領(lǐng)域進(jìn)行調(diào)整。隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和婚姻家庭領(lǐng)域變化了的客觀實際和新情況，我國婚姻法也歷經(jīng)兩次修改，形成了現(xiàn)行的2001年《婚姻法》，這必然同世代處于自給自足的農(nóng)業(yè)經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)之上產(chǎn)生的世代相襲的苗族婚姻習(xí)慣法相沖突。

（二）主要原因：苗族婚姻習(xí)慣法與《婚姻法》的本質(zhì)屬性的不同

《婚姻法》是國家法，有專門的制定機(jī)關(guān)，其實施以國家強(qiáng)制力為后盾，其制定具有嚴(yán)格的程序，在適用的過程中具有統(tǒng)一性和專門性，是跨地域、跨民族而普遍適用的法律。這就決定了《婚姻法》在制定的過程中不能顧及每一個地區(qū)和民族的特殊情況，只能站在國家全局的高度，就婚姻家庭中普遍存在的關(guān)系婚姻家庭的穩(wěn)定、和諧，又關(guān)乎社會發(fā)展的有關(guān)的婚姻家庭問題進(jìn)行調(diào)整、規(guī)范。而苗族婚姻習(xí)慣法是苗族民眾在長期的婚姻、家庭經(jīng)營過程中形成的調(diào)整婚姻、家庭關(guān)系的，為苗族民眾共同遵守的、具有一定約束力的婚姻家庭行為規(guī)范。苗族民眾居住的特殊地域環(huán)境和生活環(huán)境以及人文環(huán)境決定了苗族婚姻習(xí)慣法的特有性，其獨立于國家法，在適用上具有地域性和民族性等特點，依靠的是苗族民眾對習(xí)慣法的普遍認(rèn)同和自覺遵守而執(zhí)行。

（三）重要原因：苗族婚姻習(xí)慣法與婚姻法的內(nèi)容屬性及實施方式的不同

苗族婚姻習(xí)慣法和現(xiàn)行《婚姻法》在內(nèi)容上有很大的差異，苗族婚姻習(xí)慣法是倫理性的和道德性的，其實施和普遍遵守是依靠苗族民眾的自覺性。世代相襲的婚姻習(xí)慣法，已經(jīng)內(nèi)化為苗族民眾的婚姻家庭行為規(guī)范，成為指導(dǎo)婚姻家庭關(guān)系的行為準(zhǔn)則和評價標(biāo)準(zhǔn)?，F(xiàn)行《婚姻法》的內(nèi)容是體現(xiàn)國家意志的，既體現(xiàn)了國家依法治理的需要，也體現(xiàn)了我國婚姻家庭調(diào)整的實際需要，其內(nèi)容具有普適性，不可能顧及每一個地區(qū)和民族的特殊需要，并依靠國家的強(qiáng)制力而實施。所以，苗族婚姻習(xí)慣法與國家婚姻法的內(nèi)容屬性和實施方式的不同。

（四）其他原因

1.苗族婚姻習(xí)慣法的相對穩(wěn)定性與《婚姻法》的變化性

苗族婚姻習(xí)慣法是苗族民眾在長期的婚姻生活中形成的，對調(diào)整苗族婚姻關(guān)系具有普遍約束力的行為規(guī)范。少數(shù)民族婚姻習(xí)慣法在人與人之間的相互依賴和相互信任是其長期得以生存和發(fā)展且世代相傳的基本條件，這就決定了苗族婚姻習(xí)慣法具有較少的不平等性，同時具有極高的穩(wěn)定性。這些為苗族民眾所熟知的乃至視為當(dāng)然的婚姻習(xí)慣法規(guī)范，已經(jīng)內(nèi)化為苗族處理婚姻家庭事務(wù)的內(nèi)在規(guī)范，其在苗族的婚姻生活中具有存在的合理性、有效性和經(jīng)濟(jì)性。

《婚姻法》是依靠國家強(qiáng)制力保證實施的婚姻家庭規(guī)范，其在實施的過程中，面對變化的客觀情況立法機(jī)關(guān)就要根據(jù)當(dāng)前社會政治經(jīng)濟(jì)文化的發(fā)展現(xiàn)狀和婚姻家庭調(diào)整的需求，對法律進(jìn)行相應(yīng)的存、改、廢。這就決定了具有平等性和穩(wěn)定性的少數(shù)民族婚姻習(xí)慣法對于程序復(fù)雜且時有調(diào)整的婚姻法難免產(chǎn)生排斥心理。

2.《婚姻法》在少數(shù)民族地區(qū)宣傳不夠

《婚姻法》作為國家制定法，在全國跨地區(qū)、跨民族普遍適用，且法律條文多，而在偏遠(yuǎn)苗族聚居區(qū)缺乏法律宣傳，普通民眾對法律了解很少，甚至一無所知。即使進(jìn)行了法律宣傳，由于少數(shù)民族群眾文化水平普遍偏低，對法律條文的理解有限，當(dāng)生活中遇到婚姻問題時，首選求助于婚姻習(xí)慣法而不是國家法，這也導(dǎo)致兩者在實施過程中的沖突。

三、沖突的調(diào)適之道：構(gòu)建多方良性互動與協(xié)調(diào)機(jī)制

（一）推進(jìn)苗族地區(qū)經(jīng)濟(jì)發(fā)展，促使其農(nóng)業(yè)文明向工業(yè)文明轉(zhuǎn)型

苗族地區(qū)經(jīng)濟(jì)比較落后，在自給自足的自然經(jīng)濟(jì)條件下形成的婚姻家庭習(xí)慣法具有與其經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平相適應(yīng)的固有局限性，要徹底改變苗族民眾長期以來形成的婚姻價值觀，重要的是促進(jìn)其經(jīng)濟(jì)發(fā)展，實現(xiàn)物質(zhì)生活的富裕、社會生產(chǎn)的科學(xué)化、精神生活豐富化。近年來，隨著城鄉(xiāng)二元經(jīng)濟(jì)體制的形成，大量苗族青壯年外出打工，使苗族地區(qū)的家庭經(jīng)濟(jì)得到了一定的改善，但整體經(jīng)濟(jì)水平仍然很低，很多家庭仍然處于經(jīng)濟(jì)拮據(jù)的狀態(tài)。同時，由于大量苗族青壯年外出務(wù)工，家里只剩下無勞動能力的老人和孩子，使得田地大量荒蕪。要徹底改變苗族地區(qū)經(jīng)濟(jì)比較落后的狀況，應(yīng)根據(jù)苗族地區(qū)的地理、生產(chǎn)和生活環(huán)境的特點，發(fā)展苗族地方特色產(chǎn)業(yè)，鼓勵苗族農(nóng)民工回家就地創(chuàng)業(yè)，如發(fā)展養(yǎng)殖業(yè)、種植業(yè)等傳統(tǒng)經(jīng)濟(jì)產(chǎn)業(yè)，同時盡可能地引進(jìn)適合苗族聚居地區(qū)的高新產(chǎn)業(yè)，實現(xiàn)苗族地區(qū)工業(yè)化，從根本上改變苗族民眾的經(jīng)濟(jì)狀況，從而為國家《婚姻法》在苗族地方的貫徹、實施奠定物質(zhì)基礎(chǔ)。

（二）多渠道、多途徑地對國家《婚姻法》和與之相沖突的婚姻家庭習(xí)慣法進(jìn)行宣傳

1.利用少數(shù)民族自治地方的立法變通權(quán)，實現(xiàn)兩者在立法上的互通融合

依據(jù)憲法的規(guī)定，民族自治地方可以制定某些變通或者補(bǔ)充性規(guī)定。因此，應(yīng)充分利用少數(shù)民族自治地方的變通立法權(quán)，對不影響國家法實施的統(tǒng)一性和公正性而又符合苗族地區(qū)的客觀實際的有關(guān)苗族婚姻習(xí)慣法進(jìn)行變通規(guī)定，使國家《婚姻法》最終在少數(shù)民族地區(qū)得到貫徹和實施。

2.利用苗族非物質(zhì)文化傳統(tǒng)優(yōu)勢，將國家《婚姻法》的有關(guān)規(guī)定融入傳統(tǒng)的歌舞表演中進(jìn)行宣傳、教育

苗族是一個文化悠久且豐富的民族，苗族民眾多才多藝。民間流傳著：“苗家的孩子會說話，便會唱歌；會走路，就會跳舞”，因此，可以利用苗族傳統(tǒng)文化優(yōu)勢，將苗族婚姻家庭習(xí)慣法中與《婚姻法》相沖突的諸如“還娘頭”、“早婚早育”等傳統(tǒng)婚俗帶來的危害，利用群眾喜聞樂見的方式如苗舞或者編輯成苗族歌曲，在苗族的傳統(tǒng)節(jié)日上表演和宣傳，這樣群眾既能夠接受又容易理解，不會出現(xiàn)對抽象的《婚姻法》法律條文難以理解的情況，不僅能夠宣傳國家《婚姻法》，又能夠?qū)γ缱迦罕娖鸬浇逃饔谩?/p>

3.利用苗族特有的苗族語言對《婚姻法》的內(nèi)容進(jìn)行宣傳

由于苗族民眾的受教育程度普遍低下，尤其是上了一定年紀(jì)的老人根本不會說漢語，因此，為了使國家《婚姻法》在苗族地區(qū)的得到普遍的宣傳，達(dá)到應(yīng)有的效果，可以將國家《婚姻法》的有關(guān)內(nèi)容翻譯成苗語，以張貼海報、發(fā)放宣傳單和小冊子的方式進(jìn)行宣傳。

（三）建構(gòu)法院、婦聯(lián)、村委會多方良性互動機(jī)制

1.法院在處理苗族地區(qū)的婚姻問題的司法過程中，司法工作人員不僅要有過硬的法律專業(yè)知識，更要熟悉當(dāng)?shù)卦诨橐龇矫娴牧?xí)慣法規(guī)定，在具體的執(zhí)法過程中，在不違背國家法基本原則的前提下，應(yīng)結(jié)合當(dāng)?shù)氐幕橐隽?xí)慣法變通執(zhí)法。同時，司法工作人員應(yīng)融入當(dāng)?shù)孛缱宓纳睿妹缱逭Z言，了解苗族民眾的生活習(xí)慣，這不僅有利于司法過程中婚姻問題的解決，也有利于《婚姻法》在苗族地區(qū)的宣傳和貫徹實施。

2.充分利用基層婦聯(lián)在工作中對婦女的引導(dǎo)、教育、幫助和維護(hù)權(quán)益的作用，引導(dǎo)婦女樹立正確的婚戀觀。婦聯(lián)在工作中，應(yīng)引導(dǎo)婦女樹立正確的婚戀價值觀。提倡婦女晚婚、晚育，幫助婦女就業(yè)，實現(xiàn)經(jīng)濟(jì)的獨立，改變過去傳統(tǒng)的“男主外，女主內(nèi)”的婚姻家庭模式。教育女性要“自尊、自信、自理、自強(qiáng)”，動員和組織婦女參與經(jīng)濟(jì)建設(shè)和社會發(fā)展，實現(xiàn)男女在婚姻家庭中的地位和權(quán)利的平等。

當(dāng)婦女的權(quán)益受到損害的時候，尤其是受傳統(tǒng)婚姻習(xí)慣法的影響，婦女的權(quán)利得不到法律的維護(hù)時，婦聯(lián)應(yīng)充分發(fā)揮其協(xié)調(diào)作用和法律援助作用，做好婦女的家庭穩(wěn)定和協(xié)調(diào)工作。在司法過程中，婦聯(lián)應(yīng)主動向法院反映情況，在不違背法律規(guī)定的情況下，維護(hù)婦女的合法權(quán)益，如在離婚中婦女對夫妻共同財產(chǎn)的分割，婦女對子女的撫養(yǎng)權(quán)和探望權(quán)等的維護(hù)。

3.村民委員會依托村規(guī)民約對村民進(jìn)行管理，在村規(guī)民約中加入現(xiàn)行《婚姻法》 的規(guī)定，促進(jìn)《婚姻法》在苗族地區(qū)的貫徹、實施。村規(guī)民約是在村民委員會的組織下，在不違背國家法律的基礎(chǔ)上，村民共同參與制定的進(jìn)行自我管理、自我教育的一種規(guī)章制度。由于村民的共同參與和認(rèn)同，村民會自覺遵守和執(zhí)行村規(guī)民約的內(nèi)容，所以，在村規(guī)民約中規(guī)定《婚姻法》的有關(guān)內(nèi)容來間接實施《婚姻法》比直接實施的效果好得多。因此，在村規(guī)民約的制定過程中，有關(guān)部門對村規(guī)民約的制定應(yīng)加強(qiáng)內(nèi)容上的引導(dǎo)，使國家《婚姻法》的有關(guān)規(guī)定在村規(guī)民約中得到體現(xiàn)。

[1]王 洪. 婚姻家庭法[M]. 北京：法律出版社，2003，(1).

[2]楊光平. 淺談黔東南苗族傳統(tǒng)居住方式對婚姻的影響[J]. 貴州民族研究，1996，(2).

[3]陳金金，郭 亮. 黔東南苗族婚姻習(xí)慣法及其社會價值[J]. 民族研究，2005，(5).