曹源 原左娟

摘要：藥品回扣是狹義上的回扣即暗扣，指在藥品銷售過程中，制藥廠用現(xiàn)金，實(shí)物等方式采用賬外暗中的手段退給藥品購買單位一定比例價(jià)款的行為。對藥品回扣的治理進(jìn)行探討，對治理藥價(jià)虛高、減輕老百姓負(fù)擔(dān)、緩減醫(yī)患矛盾構(gòu)建和諧社會(huì)具有重大意義。本文通過對藥品回扣的概念、特征、流程及其成因的分析，提出治理我國藥品回扣的對策。

關(guān)鍵詞：藥品回扣；商業(yè)賄賂；行政法律規(guī)制

治理藥品回扣“頑疾”，法制要先行。在完善藥品回扣治理過程中，首先應(yīng)完善法制體系，尤其是行政法律規(guī)制方面。但是，由于受市場經(jīng)濟(jì)、“以藥養(yǎng)醫(yī)”的固有體制等多方面因素的影響，藥品回扣治理存在許多問題。

一、 藥品回扣的概述

（一）藥品回扣的概念。按照是否采取賬外暗中的方式，回扣分兩種，法律上稱為明扣，暗扣。明扣是合理的，指賣方給予買方折扣的多少有具體的數(shù)字和規(guī)定，明示公開且記入在帳。暗扣是違法的，它從法律定性上來說是商業(yè)賄賂的典型行為方式。藥品回扣指在藥品銷售過程中，制藥廠用現(xiàn)金，實(shí)物等方式采用賬外暗中的手段退給藥品購買單位一定比例價(jià)款的行為。藥品回扣就是這種狹義上的回扣即暗扣。

（二）藥品回扣的特征

（1）身份集中化：犯罪主體身份較為集中，多為各醫(yī)療單位的領(lǐng)導(dǎo)或?qū)崣?quán)人物，他們手握醫(yī)院人、財(cái)、物的支配權(quán)和管理權(quán)，易利用職務(wù)之便犯罪。（2）主體群體化：整個(gè)醫(yī)藥衛(wèi)生領(lǐng)域是一個(gè)鏈條，各部門環(huán)環(huán)相扣，犯罪一旦發(fā)生，多是窩案串案。（3）形式多樣性：除了現(xiàn)金、禮卡、購物劵等實(shí)物形式，還有大小學(xué)術(shù)會(huì)議贊助，發(fā)放講課費(fèi)、提供旅游，為醫(yī)生購買學(xué)分、買職稱，提供情色服務(wù)等。（4）方式隱蔽性：隨著新醫(yī)改形式越來越隱蔽，如醫(yī)藥銷售代表以病人、朋友身份，與醫(yī)生私下接觸，一對一回扣交易。有的甚至不用清點(diǎn)核實(shí)，不用簽字打條，難以取證。

二、藥品回扣的成因

（一）藥品回扣的成因

1.體制機(jī)制上的不足

（1）“以藥養(yǎng)醫(yī)”的頑疾：我國自古就是“醫(yī)藥不分家”，醫(yī)生對藥品的使用自然形成一種壟斷。醫(yī)患信息的不對稱和藥品價(jià)格的剛性，使得患者只有極少數(shù)的選擇權(quán)和議價(jià)能力，醫(yī)生擁有極強(qiáng)的供給誘導(dǎo)需求能力。

再加上中國“以藥養(yǎng)醫(yī)”的現(xiàn)實(shí)。在政府投入少的情況下，醫(yī)院就陷入了一種自負(fù)盈虧的狀態(tài)，而我國醫(yī)療單位的藥品銷售收入占總收入的大部分，于是為了提高收入，一些醫(yī)院不成文的規(guī)定醫(yī)生給病人多開藥，開貴藥。（2）管理機(jī)制上的不完善：我國目前對藥品定價(jià)主要采用政府集中招標(biāo)定價(jià)，大部分藥品由生產(chǎn)企業(yè)自行定價(jià)后報(bào)物價(jià)部門備案即可。這種管制方式可能使有某些制藥廠虛報(bào)生產(chǎn)成本在申報(bào)出廠價(jià)時(shí)，把龐大的促銷開支都打入藥品成本，包括回扣、銷售提成及藥品的廣告宣傳費(fèi)等，而且政府定價(jià)有一個(gè)所謂的“前提”，就是要給企業(yè)一定的利潤率。

2.法律規(guī)制上的缺陷

（1） 立法上規(guī)定不明確：法律只是原則性規(guī)定，沒有明確規(guī)定相應(yīng)法律責(zé)任，甚至只是提出自律性的規(guī)定對依法實(shí)行市場調(diào)節(jié)價(jià)的藥品。（2）懲罰力度偏輕：經(jīng)濟(jì)處罰最高為20萬元，罰款數(shù)額較少。這就使得藥品回扣的效果是以小博大來獲取暴利。犯罪成本低，風(fēng)險(xiǎn)小，從而失去法律的威懾作用。（3）執(zhí)法上的弊?。阂皇菆?zhí)法不到位。有權(quán)進(jìn)行管理的部門有物價(jià)管理部門、工商管理部門、藥品監(jiān)管部門、公安機(jī)關(guān)等眾多執(zhí)法部門。他們對藥品價(jià)格都管又都管不到位，管理過程中縮手縮腳或管轄權(quán)沖突，這種多頭執(zhí)法的混亂狀態(tài)，必然導(dǎo)致執(zhí)法標(biāo)準(zhǔn)不一，造成監(jiān)管不力、執(zhí)法不嚴(yán)的現(xiàn)象，公檢法等司法機(jī)關(guān)打擊力度不夠?qū)τ谑帐芩幤坊乜?，這也從客觀上導(dǎo)致回扣屢禁不止。

二是法制教育滯后。近些年來，一些醫(yī)務(wù)工作者的價(jià)值觀受到了沖擊，他們注重物質(zhì)享受，對經(jīng)濟(jì)利益趨之若鶩，而且好多醫(yī)療工作者法律意識薄弱認(rèn)為醫(yī)生吃回扣只是不正之風(fēng)，不拿白不拿，存在僥幸心理，認(rèn)為法不責(zé)眾。這使得很多醫(yī)務(wù)工作者產(chǎn)生了信仰危機(jī)，棄病人健康、醫(yī)德及社會(huì)道德于不顧，收受藥品回扣，給病人及社會(huì)乃至國家?guī)砦C(jī)。

三、藥品回扣的治理

藥品回扣不正之風(fēng)已經(jīng)到了我們不得不采取切實(shí)可行的措施重拳打擊、重點(diǎn)整治的地步了。本文認(rèn)為對藥品回扣的綜合治理既要完善各種制度來預(yù)防商業(yè)賄賂行為的發(fā)生，又要有完善的法律來治理商業(yè)賄賂行為，堅(jiān)持用發(fā)展的思路和改革的辦法來解決問題。

（一）體制機(jī)制上的改善。完善醫(yī)藥價(jià)格機(jī)制，防止藥品“虛高定價(jià)”。藥品作為一種特殊商品，應(yīng)當(dāng)政府結(jié)合市場共同定價(jià)，不能完全由市場定價(jià)。必須要從源頭抓起，控制好藥品生產(chǎn)企業(yè)、藥價(jià)審批部門，才能解決“藥價(jià)虛高”問題。對主要和重要的藥品定價(jià)如常用藥、搶救用藥等，除了要召開藥品定價(jià)聽證會(huì)，還要及時(shí)通過公共媒體，在各個(gè)政府網(wǎng)站、新聞播報(bào)、廣告屏等媒介上公布藥品價(jià)格，使價(jià)格的透明度增加。同時(shí)物價(jià)主管部門負(fù)責(zé)進(jìn)行監(jiān)督檢查對執(zhí)行藥價(jià)情況，包括藥品生產(chǎn)、流通和使用各個(gè)部門，嚴(yán)格控制新藥的審批。

（二）法律上的規(guī)制

1. 建全相關(guān)法律制度

（1）明確行政執(zhí)法主體：要堅(jiān)持行政法的合法行政、合理行政、高效便民、權(quán)責(zé)統(tǒng)一等原則，行政機(jī)關(guān)要改變多頭執(zhí)法的混亂局面，建議從法律上明確規(guī)定各個(gè)行政主體的權(quán)責(zé)，而各個(gè)行政主體應(yīng)堅(jiān)持合理行政，積極政務(wù)公開。（2）加大違法成本：要適當(dāng)提高罰款最高額度。由于藥品作為一種特殊商品，普通消費(fèi)者不能正確自主選擇消費(fèi)，極易誤導(dǎo)患者。因此，應(yīng)在相關(guān)法律中中明確規(guī)定禁止部分藥品廣告。

2. 加大執(zhí)法力度

（1）工商、物價(jià)、藥監(jiān)等部門，要切實(shí)履行監(jiān)管職責(zé)嚴(yán)格按照有關(guān)法律法規(guī)。并建立有效的執(zhí)法監(jiān)督機(jī)制：首先要落實(shí)執(zhí)法責(zé)任追究制，強(qiáng)化責(zé)任意識；再次要努力為執(zhí)法營造良好外部環(huán)境，強(qiáng)化社會(huì)輿論監(jiān)督；再再次要強(qiáng)化司法監(jiān)督，依法追究法律責(zé)任，對涉及藥品購銷回扣或行政執(zhí)法不作為等不法行為。切實(shí)做到有法可依、有法必依、執(zhí)法必嚴(yán)、違法必究。（2）要嚴(yán)厲打擊藥品回扣。鼓勵(lì)群眾舉報(bào)，對醫(yī)療事業(yè)實(shí)行“一案多查”，對于某些醫(yī)生收受藥品回扣的違法犯罪，也要追究其相關(guān)負(fù)責(zé)人、相關(guān)單位的責(zé)任，對收受藥品回扣的工作人員從嚴(yán)、從重、從快懲處。檢察機(jī)關(guān)利用檢查職能對那些以權(quán)謀私，利用職權(quán)大肆進(jìn)行收受藥品回扣的違法犯罪行為，除了依法予以堅(jiān)決打擊，還要適時(shí)宣傳打擊成果，敲山震虎發(fā)揮法律警示和威懾作用。

總之，治理藥品回扣不僅僅是一個(gè)法律問題或社會(huì)問題。我們需要多管齊下，綜合治理，標(biāo)本兼治，完善相關(guān)制度。才能更好的解決它所帶來的問題，構(gòu)建和諧社會(huì)。（作者單位：河北經(jīng)貿(mào)大學(xué)）

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