王墨雪

一、推定的實(shí)踐意義

推定是指根據(jù)法律或?qū)嵺`經(jīng)驗(yàn)法則，直接根據(jù)某一已知事實(shí)，推斷另一事實(shí)的存在，并允許當(dāng)事人以反證推翻的一種證據(jù)法則。推定在民事訴訟中發(fā)揮著很大的作用：

1、有助于法官認(rèn)定事實(shí)

推定符合民事審判中對(duì)代證事實(shí)的證明要求，及高度的蓋然性。有的事實(shí)由于種種緣由可能無法獲取證據(jù)來證明，但不認(rèn)定就很可能無法裁判，而基礎(chǔ)事實(shí)與推定結(jié)論之間存在穩(wěn)定的有規(guī)律的聯(lián)系，這種聯(lián)系意味著一般情況下有甲事實(shí)的存在，就會(huì)引起乙事實(shí)地發(fā)生。因此推定的結(jié)論大多情況下都會(huì)與真實(shí)事實(shí)相一致。

2、可以減輕對(duì)事實(shí)舉證的困難

有些案件的某些關(guān)鍵事實(shí)在客觀條件的限制下無法加以證明。比如說由于車禍，幾個(gè)人同時(shí)死亡，無法用證據(jù)加以證明死亡的具體先后順序，這樣一來就無法確定繼承順序，民事訴訟無法進(jìn)行下去。這時(shí)如果運(yùn)用法律推定，就可以直接確認(rèn)死亡先后順序，從而順利解決繼承的順序問題。

3、有利于合理的分配當(dāng)事人的舉證責(zé)任

在有些情況下，能夠證明案件事實(shí)的直接證據(jù)難以取得。比如，對(duì)一方當(dāng)事人有利的證據(jù)因在對(duì)方當(dāng)事人手中而無法舉證，這就有損于這方當(dāng)事人的正當(dāng)利益。運(yùn)用推定就可以確定若對(duì)方當(dāng)事人不予以配合出示證據(jù)，則認(rèn)定該證據(jù)對(duì)對(duì)方當(dāng)事人不利。這樣就重新分配了雙方當(dāng)事人的舉證責(zé)任，將證明推定事實(shí)不存在的責(zé)任分配給了否認(rèn)推定事實(shí)存在的當(dāng)事人，避免了當(dāng)事人因不公平的客觀原因而敗訴?？梢娡贫ǖ倪\(yùn)用可以有利于實(shí)現(xiàn)訴訟程序的公平。

4、可以有效加快訴訟進(jìn)程，提高訴訟效率，降低訴訟成本

對(duì)于一些根據(jù)法律可以直接推定的事實(shí)，當(dāng)事人如果沒有異議，就可以直接確認(rèn)了，沒有必要再加以證明，這樣可以減少不必要的證明對(duì)象，加快民事訴訟進(jìn)程，從而降低訴訟成本，提高審判效率。

5、有利于實(shí)現(xiàn)立法者的立法目的

立法者通過法律推論來體現(xiàn)自己所倡導(dǎo)的價(jià)值取向，法官亦可通過推定來維護(hù)社會(huì)的公序良俗，達(dá)成社會(huì)大眾普遍認(rèn)可的判決，維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定。例如物權(quán)法規(guī)定，如果長期占有不動(dòng)產(chǎn)，則享有該不動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)。這樣的推定有利于穩(wěn)定社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，減少民事關(guān)系的不穩(wěn)定因素。

二、我國民事證據(jù)制度中的推定

1、我國法律中關(guān)于推定的規(guī)定

我國現(xiàn)行民事訴訟法中證據(jù)一章沒有關(guān)于推定的規(guī)定，只在《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》對(duì)推定有所規(guī)定：

第九條下列事實(shí) 當(dāng)事人無需舉證證明

（一）眾所周知的事實(shí);（二）自然規(guī)律及定理;（三）根據(jù)法律規(guī)定或者已知事實(shí)和日常生活經(jīng)驗(yàn)法則 能推定出的另一事實(shí);（四）已為人民法院發(fā)生法律效力的裁判所確認(rèn)的事實(shí);（五）已為仲裁機(jī)構(gòu)的生效裁決所確認(rèn)的事實(shí);（六）已為有效公證文書所證明的事實(shí)。

前款（一）、（三）、（四）、（五）、（六）項(xiàng)，當(dāng)事人有相反證據(jù)足以推翻的除外。

實(shí)體法中也有一些關(guān)于推定的條款。比如，《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國繼承法〉若干問題的意見》第2條：相互有繼承關(guān)系的幾個(gè)人在同一事件中死亡，如不能確定死亡先后時(shí)間的，推定沒有繼承人的人先死亡。死亡人各自都有繼承人的，如幾個(gè)死亡人輩分不同，推定長輩先死亡;幾個(gè)死亡人輩分相同，推定同時(shí)死亡，彼此不發(fā)生繼承，由他們各自的繼承人分別繼承。再如，《合同法》第78條：當(dāng)事人對(duì)合同變更的內(nèi)容約定不明確的，推定為未變更。

關(guān)于死亡和失蹤的規(guī)定中雖然無推定兩個(gè)字，但其實(shí)質(zhì)就是推定?！睹穹ㄍ▌t》第23條：公民下落不明滿四年的，或者因意外事故下落不明從事故發(fā)生之日起滿二年的，利害關(guān)系人可以向人民法院申請(qǐng)宣告其死亡。

此外，我國法律中還有一些條款中有“視為”兩個(gè)字，比如，《民法通則》第11條第2款：“十六周歲以上不滿十八周歲的公民，以自己的勞動(dòng)收入為主要生活來源的，視為完全行為能力人?！痹偃?，《合同法》第45條：“當(dāng)事人為自己的利益不正當(dāng)?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件已成就;不正當(dāng)?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就。”就“視為”二字有兩種觀點(diǎn)，一種觀點(diǎn)認(rèn)為這是法律擬制，另一種觀點(diǎn)認(rèn)為這就是推定。我認(rèn)為，像《民法通則》第11條第2款這樣的規(guī)定就屬于推定，而像《合同法》第45條這樣的規(guī)定就屬于法律擬制。因?yàn)榉蓴M制和推定的最主要區(qū)別是該結(jié)論是否可以被推翻。以自己收入為主要生活來源，如果有其他情況，比如精神上異常，還是有可能推翻視為完全行為能力人這個(gè)結(jié)論的，所以是推定。而《合同法》第45條的規(guī)定是不可被推翻的，所以說這屬于法律擬制。

2、推定制度在適用中存在的問題

（1）推定的結(jié)論與客觀事實(shí)有可能產(chǎn)生差距。

這個(gè)問題來源于推定自身的缺陷，推定的結(jié)論具有蓋然性，只是由事物間的常態(tài)聯(lián)系得出的，并不能百分之百與客觀事實(shí)完全吻合?；A(chǔ)事實(shí)的可靠程度，及個(gè)案中的特殊情況都會(huì)對(duì)推定結(jié)果產(chǎn)生影響。

（2）法官素質(zhì)參差。

我國法官的人員構(gòu)成比較雜亂，許多并非專業(yè)的法律人士，而是轉(zhuǎn)業(yè)軍人或行政人員出身，這就導(dǎo)致了法官的職業(yè)素養(yǎng)參差不齊，心證的過程可能會(huì)缺乏法律思維，對(duì)推定的運(yùn)用也不一定合適，推定理由缺乏針對(duì)性、邏輯性。

（3）事實(shí)推定的適用機(jī)制比較混亂。

事實(shí)推定不同于法律推定，沒有明確的法律規(guī)定可依，而我國法律目前對(duì)于事實(shí)推定的適用條件、規(guī)則、救濟(jì)沒有統(tǒng)一的規(guī)定，所以易產(chǎn)生混亂。

（4）立法過于框架。

到目前為止我國的立法還是采用宜粗不宜細(xì)的方式，很多條款只是泛泛的規(guī)定，這就導(dǎo)致在司法實(shí)踐中具體適用條款時(shí)不易把握、相互矛盾、產(chǎn)生歧義等現(xiàn)象。

（5）追求實(shí)體公正而非程序公正的傳統(tǒng)。

我國司法一直以來都重視實(shí)體公正而輕視程序公正，《民事訴訟法》第7條規(guī)定：“人民法院審理民事案件，必須以事實(shí)為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩?！比绻耆_定每個(gè)案件的每個(gè)事實(shí)是不可能的，很多時(shí)候證據(jù)是難以找到的，而如果過于輕視程序公正，會(huì)帶來很多不必要的麻煩，浪費(fèi)很多司法資源。其實(shí)很多情況下程序公正就可以達(dá)到定紛止?fàn)幍哪康?，沒有必要追究到每個(gè)細(xì)節(jié)。

（6）推行錯(cuò)案責(zé)任追究制度，限制法官主觀能動(dòng)性的發(fā)揮。

我國推行錯(cuò)案責(zé)任追究制度，法官們不敢更多發(fā)揮主觀能動(dòng)性去審理案件，擔(dān)心承擔(dān)不利后果，所以大多照本宣科的照搬法條而不敢進(jìn)行事實(shí)推定?？墒?，究竟何謂錯(cuò)案，對(duì)于一個(gè)案件產(chǎn)生不同的觀點(diǎn)是正常的，并沒有完全正確的標(biāo)準(zhǔn)。

3、完善我國民事訴訟中的推定制度

鑒于上述諸多問題，我國的推定制度亟待完善。筆者認(rèn)為不但要從司法的方面進(jìn)行改革，同時(shí)也要對(duì)立法中的問題進(jìn)行修改，雙管齊下才能取得更好的改革效果。

從立法上來說，第一，可以在實(shí)體法中對(duì)法律推定進(jìn)行明確的規(guī)定，將容易用到的推定的情形盡可能詳盡的規(guī)定出來。而且還要注意規(guī)范條文中的用詞，比如把所有有關(guān)于推定的規(guī)定都用“推定”來表述，而把所有法律擬制的規(guī)定都用“視為”來表述。第二，增加對(duì)事實(shí)推定的規(guī)定，比如規(guī)定一些在進(jìn)行事實(shí)推定時(shí)要遵循的原則性規(guī)定，這樣可以使法官在適用事實(shí)推定時(shí)有原則可循，可以有效防止濫用事實(shí)推定。第三，在程序法中規(guī)定法律推定和事實(shí)推定適用的具體方法，比如適用的前提條件必須是有必要推定，基礎(chǔ)事實(shí)清楚，還有對(duì)舉證責(zé)任分配的影響、救濟(jì)的方式，即推翻推定的方式等等。

從司法上來講，第一，應(yīng)當(dāng)提高法官隊(duì)伍的整體素質(zhì)，法律專業(yè)性很強(qiáng)，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格法官的任用機(jī)制。第二，規(guī)定法官要在判決書中寫入自己的心證過程，讓推定的過程顯而易見。我們現(xiàn)在的判決書大多就是陳述事實(shí)，羅列各種證據(jù)和法律適用，而沒有把它們之間的內(nèi)在聯(lián)系表現(xiàn)出來，不易于讓人信服。第三，對(duì)于量化指標(biāo)、錯(cuò)案責(zé)任追究等早已不符合現(xiàn)今社會(huì)狀況的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)大刀闊斧的改革。評(píng)價(jià)的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)該是法官的綜合能力，而非強(qiáng)調(diào)調(diào)撤率是多少，上訴率是多少，結(jié)案率是多少等等。這樣可以讓法官有更大的空間運(yùn)用自己的能力發(fā)揮主觀能動(dòng)性來審理案件。

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[4]我國民事推定適用機(jī)制之現(xiàn)狀及完善[M].

（作者單位：北京市海淀區(qū)人民法院）