張華

摘 要：近年來，變性人群體受到社會的關(guān)注，也引起了法律界對變性人權(quán)利的思考。目前，我國在有關(guān)變性人立法方面存在多空白，沒有關(guān)于變性人婚姻、家庭關(guān)系等方面的具體規(guī)定。本文首先介紹了變性人的概念以及產(chǎn)生原因，接著著重講了變性人的婚姻問題，其中包括變性人的結(jié)婚權(quán)，變性人離婚中涉及的問題，如婚后變性離婚的處理。最后強(qiáng)調(diào)變性人婚姻的保障措施，目的是保障變性人在婚姻家庭領(lǐng)域的合法權(quán)益，進(jìn)而促進(jìn)社會和諧。

關(guān)鍵詞：變性人；婚姻締結(jié)權(quán)；離婚；立法

一、變性人概述

（一）變性人的概念。變性人是指個(gè)體自身心理認(rèn)同的性別與實(shí)際生理性別相反的自然人，這些個(gè)體或多或少存在性別紊亂的癥狀，他們通常是對自身性別存在極大的不認(rèn)同，其中部分人為了達(dá)到心理認(rèn)同與外部生殖器官特征的一致，選擇進(jìn)行手術(shù)來更改自身生殖器官即我們常說的變性。通常來說，了解變性人的概念主要是從兩個(gè)角度來完成即心理學(xué)和醫(yī)學(xué)，并且二者都是不可或缺的。針對心理學(xué)的角度而言，變性是一種對本身內(nèi)心世界的排斥和否定。針對醫(yī)學(xué)的角度而言，變性就是通過醫(yī)學(xué)手術(shù)的方法和其他輔助方法將人天生的性別改變?yōu)橄喾葱詣e的行為。

（二）變性人產(chǎn)生的原因。人們對于變性人產(chǎn)生的原因看法不一，但是從大方向上分為先天原因和后天原因兩種是毋庸置疑的，事實(shí)證明這兩種因素都是存在的。

（1）先天因素：DNA是引起這種個(gè)體出現(xiàn)的原因，通俗來講即我們平常所理解的基因，它導(dǎo)致染色體的紊亂或者突變，這樣就出現(xiàn)了男女之外的第三性別。然而在大多數(shù)情況下第三種性別是不能夠被當(dāng)今社會倫理道德所接受的。

（2） 后天因素 ：①因性教育不當(dāng)。某些變性人在孩童時(shí)代受到了不正確的性教育和指引，另外部分家長常常根據(jù)自己的興趣愛好來教養(yǎng)子女，孩子的性別認(rèn)知往往會因家長們的特殊愛好而受到不良影響。②經(jīng)驗(yàn)不足的產(chǎn)科大夫。有的產(chǎn)科大夫在對嬰兒性別未做準(zhǔn)確判斷的情況下就根據(jù)自己的經(jīng)驗(yàn)來判斷嬰兒的性別，進(jìn)而錯(cuò)誤填寫出生證。③個(gè)人的成長經(jīng)歷。因在成長過程中遭遇家庭變故挫折，在一些心理陰影的困擾下可能造成行為人的性別扭曲。④對異性的好奇心理，在異性身上尋求認(rèn)同感。⑤其他原因使一些人渴望通過變性來達(dá)到自己的某些目的，比如說經(jīng)濟(jì)目的，如泰國的人妖群體，其的存在就是為了提高自己的經(jīng)濟(jì)收入。

二、變性人的婚姻問題

對于變性婚姻的立法態(tài)度。盡管國外在這個(gè)問題上的規(guī)定并不統(tǒng)一，但大部分地區(qū)都向確認(rèn)的觀點(diǎn)靠近。比如美國己經(jīng)形成了了相對專門的變性法。另外有部分國家選擇謹(jǐn)慎、適當(dāng)?shù)貙?shí)施變性手術(shù)，力求證明變性手術(shù)具有積極的治療意義。尤其是通過相關(guān)權(quán)威醫(yī)療試圖讓變性成為合法話行為。比如以下國家：加拿大、比利時(shí)、丹麥、荷蘭和瑞典等。我國在變性人的法學(xué)研究方面比較薄弱，學(xué)術(shù)界對于變性人婚育權(quán)問題的研究尚處于起步階段，尚不夠深入。由于我國的國情、歷史發(fā)展?fàn)顩r、傳統(tǒng)文化以及我們的社會發(fā)展、經(jīng)濟(jì)條件等多方面因素限制著法律制度地設(shè)立，我們應(yīng)該建立的法律制度必須是要符合我國社會發(fā)展的。應(yīng)該規(guī)范和引導(dǎo)建立健全關(guān)于變性人的婚姻締結(jié)權(quán)和離婚的兩種方式的相關(guān)問題，規(guī)定特殊條件和審查程序。不但能更好地保障變性人的合法婚姻權(quán)，而且也能促進(jìn)我國法治的向前發(fā)展，有利于我國社會和諧發(fā)展。

（一） 變性人的婚姻締結(jié)權(quán)。我國《婚姻法》第5條規(guī)定：“結(jié)婚必須男女雙方完全自愿”。不論是我國傳統(tǒng)親屬法還是現(xiàn)行《婚姻法》，對婚姻關(guān)系主體的要求都是必須為男女雙方。

關(guān)于變性人締結(jié)婚姻權(quán)利的依據(jù)，有的學(xué)者強(qiáng)調(diào)《世界人權(quán)宣言》已經(jīng)規(guī)定了尊重和保護(hù)一切人的人權(quán)，由于我國是人權(quán)公約的締約國，很明顯應(yīng)當(dāng)在法律上優(yōu)先適用人權(quán)公約的規(guī)定，再加上我國憲法也在2004的修正案中明確提出：“國家尊重和保障人權(quán)?！币虼?，保護(hù)變性人享有一切人權(quán)，這其中就包括了結(jié)婚權(quán)。有的學(xué)者基于婚姻自由的理念，認(rèn)為是否締結(jié)婚姻、與誰締結(jié)婚姻、如何締結(jié)婚姻都是公民的私事，任何人都不得強(qiáng)制或者干涉。變性人當(dāng)然充分地享有這一權(quán)利。但是，法律如果要具體地呼應(yīng)變性人結(jié)婚自由的權(quán)利，還必須以另外一個(gè)條件為前提，即婚姻是兩性間的結(jié)合。所以在變性人是否擁有結(jié)婚自由這個(gè)問題上，任何組織和個(gè)人都不得干涉和反對變性人像其他公民一樣，在滿足我國婚姻法規(guī)定的必要的結(jié)婚條件時(shí)，根據(jù)其意愿享受與異性登記結(jié)婚是的法定權(quán)利。

（二） 變性人的離婚問題。當(dāng)今社會人們對變性人的婚姻關(guān)系的認(rèn)定和處理方面存在著比較大的爭議。主要包括以下幾種觀點(diǎn)：第一種觀點(diǎn)認(rèn)為，變性應(yīng)當(dāng)看作婚姻關(guān)系終止的原因。在這種觀點(diǎn)下由人民法院或婚姻登記機(jī)關(guān)作出婚姻關(guān)系終止的法律文書，前提是當(dāng)事人需主動提出申請。第二種觀點(diǎn)認(rèn)為，把變性看作婚姻關(guān)系終止的單獨(dú)一種原因。由當(dāng)事人向公安機(jī)關(guān)提出婚姻變更登記的申請。第三種觀點(diǎn)認(rèn)為婚姻關(guān)系的終止應(yīng)自公安部門批準(zhǔn)性別變更登記之日起，當(dāng)然性別變更登記仍需當(dāng)事人提出申請。第四種觀點(diǎn)認(rèn)為，變性人變性后其變性前的婚姻關(guān)系自然解除，認(rèn)定變性后的性別為其性別。

當(dāng)下世界的大部分國家法律中，普遍把離婚和死亡視作解除婚姻關(guān)系的兩個(gè)基本原因。我國亦采用此種立法。例如已經(jīng)結(jié)婚的夫妻一方實(shí)施了變性手術(shù)，從某個(gè)角度來看其夫妻雙方的婚姻關(guān)系已走向終止。婚姻關(guān)系作為民事法律關(guān)系的一種，變性者進(jìn)行變性手術(shù)這一法律事實(shí)完全可以造成婚姻關(guān)系的終止。變性人與配偶的婚姻關(guān)系從公安部門批準(zhǔn)其性別變更登記之日起終止。假若夫妻一方欲解除其婚姻關(guān)系，則必須依照請求離婚的形式來解除。

婚姻自由作為婚姻家庭法的原則之一，在這一原則中就包含了對婚姻自由原則十分重要的離婚自由，顯然離婚自由是其無法或缺的重要組成部分。變性人變性后的婚姻關(guān)系按照雙方的意思表示決定是否維持原婚姻關(guān)系，具體來說有以下三種情況：①雙方不同意繼續(xù)維持婚姻關(guān)系的，可以向婚姻登記機(jī)關(guān)申請撤銷婚姻關(guān)系，依法按照協(xié)議離婚進(jìn)行處理。 ②雙方同意繼續(xù)將婚姻關(guān)系進(jìn)行下去的，為使其婚姻關(guān)系符合婚姻法規(guī)定，繼續(xù)生效，則雙方應(yīng)一起向原婚姻登記機(jī)關(guān)登記備案。③部分人認(rèn)為上述情形下原婚姻不能繼續(xù)維持，可依照婚姻關(guān)系終止原因中的死亡進(jìn)行處理。

三、 完善變性人婚姻權(quán)的保障措施

在現(xiàn)實(shí)生活中依照法律的規(guī)定，在男女兩性的條件下變性人享有結(jié)婚自由和離婚自由的權(quán)利，從這個(gè)方面來看就充分保障了婚姻關(guān)系。因此我們應(yīng)該實(shí)施分散立法，即對現(xiàn)行的法律條文進(jìn)行修改、加以補(bǔ)充。變性人與配偶的婚姻關(guān)系終止在一方實(shí)施了變性手術(shù)且其變更性別被相關(guān)部門承認(rèn)即其法律地位得以明確的條件下。然而，變性人與其配偶要想解除婚姻關(guān)系需采取請求離婚的方式，因?yàn)槠浠橐霾粦?yīng)變性而失去合法性。假如婚姻當(dāng)事人雙方在離婚時(shí)就財(cái)產(chǎn)問題達(dá)成統(tǒng)一意見，相關(guān)機(jī)關(guān)就可以依照協(xié)議離婚的方式來解決。從這樣的狀況來看，離婚生效是從婚姻關(guān)系解除之日起生效。反之，如果雙方無法就財(cái)產(chǎn)問題達(dá)成協(xié)議反而發(fā)生各種糾紛，當(dāng)事人只好到人民法院起訴離婚，人民法院依法解除其婚姻關(guān)系并對財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分配。

總而言之，變性人在現(xiàn)在社會生活中較之大眾是弱勢一方，該群體具有自身特殊性。其婚姻問題應(yīng)得到我們的重視，在大多數(shù)情況下變性人相關(guān)合法權(quán)益都可以獲得與正常人一致的法律保障。到目前為止學(xué)術(shù)界對變性人婚姻問題的認(rèn)識上仍然存在很大的分歧，鑒于目前在變性人婚姻問題保護(hù)方面的立法工作比較滯后和薄弱，當(dāng)前國際和國內(nèi)應(yīng)更好地保障變性人的婚姻締結(jié)權(quán)等各方面權(quán)益。（作者單位：河北經(jīng)貿(mào)大學(xué)法學(xué)院）

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