江帆++胡紹寶

內(nèi)容摘要：新刑訴法圍繞偵查權(quán)、公訴權(quán)、偵查監(jiān)督權(quán)和辯護制度、證據(jù)制度等方面作了較大幅度的修訂，進一步完善了法律監(jiān)督制度，彰顯了刑訴法人權(quán)保障功能。檢察機關(guān)作為唯一參與刑事訴訟全過程的部門，刑訴法的修訂必將對各項檢察權(quán)的運行產(chǎn)生深刻影響。本文將從基本的規(guī)范分析入手，對新刑訴法實施后檢察權(quán)運行面臨的機遇、挑戰(zhàn)與應(yīng)對進行必要的梳理和分析，以期為各級檢察機關(guān)更好地適應(yīng)新刑訴法提供參考。

關(guān)鍵詞：新刑訴法；檢察權(quán)；機遇；挑戰(zhàn)；應(yīng)對

去年1月1日，新刑訴法正式實施，至今已近兩個年頭。對于這樣一次在匯聚多年刑事司法改革成果和共識基礎(chǔ)上的大幅修改，新刑訴法對檢察權(quán)的強化，既是檢察工作的發(fā)展機遇，也給檢察工作帶來重大挑戰(zhàn)，需要認真思考、積極應(yīng)對。

一、新刑訴法實施后檢察權(quán)運行面臨的新形勢

（一）進一步充實、完善了職務(wù)犯罪偵查權(quán)。包括：新增了詢問證人的地點和指定居所的監(jiān)視居?。粚娭撇蓸有略鰹槿松頇z查的一個子類；傳喚、拘傳時間得以延長；“查凍扣”的對象范圍得以擴充；特別是授予檢察機關(guān)辦理職務(wù)犯罪案件技術(shù)偵查權(quán)等 。

（二）進一步賦權(quán)與完善了偵查監(jiān)督權(quán)。包括：明確了“必須”訊問犯罪嫌疑人的幾種情形，“社會危險性”的具體條件，檢察機關(guān)對逮捕后羈押的定期審查機制和對各種違法偵查行為的投訴處理機制；增加規(guī)定了檢察機關(guān)對指定居所監(jiān)視居住的監(jiān)督職責(zé)等。

（三）進一步嚴格了公訴程序和證據(jù)制度。包括：明確規(guī)定提起公訴時應(yīng)將案件材料、證據(jù)材料同步移送法院，以及經(jīng)兩次補充偵查后仍然證據(jù)不足的，檢察機關(guān)應(yīng)當(dāng)作出不起訴決定。

（四）進一步強化辯護權(quán)。包括：規(guī)定偵查、審查起訴環(huán)節(jié)發(fā)現(xiàn)的應(yīng)當(dāng)排除的證據(jù)，不得作為起訴意見、起訴決定的依據(jù)，應(yīng)依法排除；明確在偵查期間，犯罪嫌疑人即可委托律師進行辯護，且會見不被監(jiān)聽；規(guī)定職務(wù)犯罪案件的辯護律師涉嫌偽證的，不得由承辦該職務(wù)犯罪案件的偵查機關(guān)辦理等。

（五）進一步調(diào)整和完善了審判程序相關(guān)制度。包括：明確基層人民法院審理的事實清楚、證據(jù)充分、被告人認罪的案件可以適用簡易程序，即擴大了簡易程序適用范圍；二審程序“應(yīng)當(dāng)開庭”的范圍得以明確；規(guī)定適用簡易程序?qū)徖淼墓V案件和開庭審理的再審案件，人民檢察院應(yīng)當(dāng)派員出庭，以保持均衡合理的訴訟結(jié)構(gòu)，同時也強化了檢察機關(guān)的訴訟參與 。

（六）進一步拓寬了檢察監(jiān)督的內(nèi)涵和外延。包括：新增特別程序篇，即未成年人刑事訴訟程序中的附條件不起訴制度，對強制醫(yī)療程序的參與與監(jiān)督制度，刑事和解制度，犯罪嫌疑人、被告人逃匿、死亡案件違法所得的沒收程序等。譬如，類似行使監(jiān)所檢察職能，明確人民檢察院在強制醫(yī)療機構(gòu)設(shè)置派出檢察室。

二、新刑訴法實施后檢察權(quán)運行面臨的機遇

（一）職務(wù)犯罪偵查權(quán)運行面臨的機遇

1.技術(shù)偵查權(quán)的明確授權(quán)：為人民檢察院查處職務(wù)犯罪提供了強大的手段支持。實際中，檢察機關(guān)在查辦一些復(fù)雜職務(wù)犯罪案件過程中，依據(jù)行政法規(guī)借用公安力量開展技術(shù)偵查已是現(xiàn)實存在，通過這一途徑獲取的證據(jù)在一定程度上也被運用和承認，但終究因為修改前的刑訴法沒有明確授權(quán)，致使檢察機關(guān)開展技術(shù)偵查顯得不夠光明正大。新刑訴法規(guī)定，“人民檢察院在立案后，對于重大的貪污、賄賂犯罪案件以及利用職權(quán)實施的嚴重侵犯公民人身權(quán)利的重大犯罪案件，根據(jù)偵查犯罪的需要，經(jīng)過嚴格的批準(zhǔn)手續(xù)，可以采取技術(shù)偵查措施”，“依照本節(jié)規(guī)定采取偵查措施所收集的材料，在刑事訴訟中可以作為證據(jù)使用。”除了確立檢察機關(guān)技術(shù)偵查權(quán)的合法地位及所獲證據(jù)的法律效力之外，新刑訴法還對技術(shù)偵查權(quán)的實踐運用提出了嚴格規(guī)制 。

2.拘傳、監(jiān)視居住等強制措施的強化：為檢察機關(guān)查處職務(wù)犯罪提供了有力的措施保障。包括：拘傳最長時限由12小時增加至24小時，審查逮捕由10日增加至14日，特殊情況下最長可到17日，另外還增加了口頭傳喚的規(guī)定。

3.刑事司法與行政執(zhí)法證據(jù)銜接制度的確立：提升了檢察機關(guān)收集職務(wù)犯罪證據(jù)的效能水平。包括：規(guī)定行政機關(guān)在行政執(zhí)法和查辦案件過程中收集的物證、書證、電子數(shù)據(jù)、視聽資料等，可以直接作為刑事訴訟的證據(jù)使用。

4.證明標(biāo)準(zhǔn)的變更和證據(jù)種類的豐富：使檢察機關(guān)查證職務(wù)犯罪的線路圖更加清晰、便捷。包括：顛覆以往 “確實、充分” 的客觀證明標(biāo)準(zhǔn)，確立“排除合理懷疑”的主客觀相統(tǒng)一證明標(biāo)準(zhǔn) ；明確將電子數(shù)據(jù)和辨認、偵查實驗筆錄作為證據(jù)種類，增加了檢察機關(guān)查證職務(wù)犯罪的可能選項 。

（二）公訴權(quán)運行面臨的機遇

1.簡易程序的范圍更加擴大。符合下列3個條件的，可以適用簡易程序?qū)徟校喊讣聦嵡宄?、證據(jù)充分的；被告人承認自己所犯罪行，對指控的犯罪事實沒有異議的；被告人對適用簡易程序沒有異議的 。

2.起訴、不起訴和訴訟監(jiān)督制度更加完善。包括：不起訴制度除原來的絕對、相對、存疑三種不起訴外，新增了附條件不起訴；將經(jīng)二次補充偵查仍然認為證據(jù)不足，不符合起訴條件的案件由原來的“可以作出不起訴決定”修改為“應(yīng)當(dāng)作出不起訴決定” 。

3.控辯平衡制度保障更加全面。規(guī)定：“辯護人收集的有關(guān)犯罪嫌疑人不在犯罪現(xiàn)場、未達到刑事責(zé)任年齡、屬于依法不負刑事責(zé)任的精神病人的證據(jù)，應(yīng)當(dāng)及時告知公安機關(guān)、人民檢察院?！庇欣跈z察機關(guān)掌握辯方所掌握的重要證據(jù)和信息，提高批捕、起訴質(zhì)量和庭審應(yīng)對水平 。

（三）偵查監(jiān)督權(quán)運行面臨的機遇

1.逮捕條件更加明確。目前的司法實踐中，多數(shù)從事審查批準(zhǔn)逮捕工作的檢察官，實際上是用構(gòu)罪標(biāo)準(zhǔn)代替了逮捕必要性的審查，導(dǎo)致了逮捕訴訟功能的異化，使之已經(jīng)不太像是一種刑事強制措施，甚至有預(yù)期刑罰的意味。新刑訴法貫徹了強制措施的比例性原則，對逮捕必要性的規(guī)定更加細化和明確，條文間的邏輯性更加清晰，法條的實務(wù)操作性也更強 。

2.審查逮捕程序更加規(guī)范。增加了可以詢問證人等訴訟參與人以及聽取辯護律師意見的規(guī)定，明確了對是否符合逮捕條件有疑問等三種“應(yīng)當(dāng)訊問犯罪嫌疑人”的情形，突出了檢察機關(guān)審查批準(zhǔn)逮捕的司法屬性 。

3.偵查監(jiān)督的內(nèi)容和領(lǐng)域更加豐富。增加了捕后羈押必要性審查程序，完善查封、扣押、凍結(jié)等偵查措施進行法律監(jiān)督的規(guī)定，檢察機關(guān)偵查監(jiān)督的內(nèi)容和領(lǐng)域得以進一步豐富和拓展。

（四）證據(jù)制度的強化帶來的機遇

1.證據(jù)的來源和種類更加充實。包括：行政執(zhí)法證據(jù)材料在刑事訴訟中可直接使用；電子證據(jù)、偵查實驗筆錄、辨認筆錄作為獨立證據(jù)種類的地位得以明確。

2.證人制度更加完善。包括：細化了對證人的保護措施，明確了證人的經(jīng)濟補償制度，確立了證人強制出庭制度等。這些調(diào)整，既體現(xiàn)了對證人合法權(quán)益的保護，同時有利于檢察機關(guān)查證犯罪 。

3.全程同步錄音錄像的法律地位更加明確。全程同步錄音錄像法律地位的明確，至少體現(xiàn)為“三個有利于”：一是有利于規(guī)范辦案人員行為，減少刑訊逼供；二是有利于及時完整固定證據(jù)，防止任意翻供；三是有利于倒逼辦案人員減少口供依賴，提升客觀證據(jù)收集能力 。

（五）辯護權(quán)的擴張帶來的機遇

1.辯護人證據(jù)及時揭示和告知制度得以確立。新刑訴法明確規(guī)定“辯護人收集的有關(guān)犯罪嫌疑人不在犯罪現(xiàn)場、未達到刑事責(zé)任年齡、屬于依法不負刑事責(zé)任的精神病人的證據(jù)，應(yīng)當(dāng)及時告知公安機關(guān)、人民檢察院?！?一方面，強化了辯護權(quán)的行使，另一方面，兼顧了辯護人客觀義務(wù)的履行，能在一定程度上防止辯方的證據(jù)突襲，有利于更好地確保庭審的訴訟平衡 。

2.被告人庭審相關(guān)權(quán)利得以擴大。包括：經(jīng)審判長許可，當(dāng)事人和辯護人、訴訟代理人可以對證人、鑒定人發(fā)問，可以對證據(jù)和案件情況發(fā)表意見并且互相辯論；公訴人應(yīng)當(dāng)向法庭出示物證，并讓當(dāng)事人辨認等 。

三、新刑訴法實施后檢察權(quán)運行面臨的挑戰(zhàn)

（一）職務(wù)犯罪偵查權(quán)運行面臨的挑戰(zhàn)

1.強化了律師會見權(quán)，職務(wù)犯罪偵查難度將進一步加大。新刑訴法規(guī)定，一般案件律師持律師執(zhí)業(yè)證、律師事務(wù)所證明和委托書或者法律援助公函，就可以直接會見犯罪嫌疑人，看守所最遲應(yīng)當(dāng)在48小時以內(nèi)安排會見，并且不被監(jiān)聽。律師提前介入，涉案人串供的可能性大大增加，偵查的“保密”期限大大縮短，影響了偵查機關(guān)的主動權(quán)，增加了偵查的不確定性，通過強制措施獲取口供的可能性大大降低。

2.確立了禁止強迫自證其罪原則，現(xiàn)行職務(wù)犯罪偵查模式將遭遇較大挑戰(zhàn)。新刑訴法規(guī)定，不得強迫任何人證實自己有罪，嚴禁刑訊逼供和以威脅、引誘、欺騙以及其他非法方法收集證據(jù)。這一規(guī)定明確后，很容易增長職務(wù)犯罪嫌疑人的對抗心理，審訊難度必將增大，零口供案件很可能會大幅增加 。

3.確立了非法證據(jù)排除規(guī)則，職務(wù)犯罪偵查取證將面臨更多詰問。新刑訴法規(guī)定，采用刑訊逼供等非法方法收集的犯罪嫌疑人、被告人供述和采用暴力、威脅等非法方法收集的證人證言、被害人陳述，應(yīng)當(dāng)予以排除；收集物證、書證不符合法定程序，可能嚴重影響司法公正的，應(yīng)當(dāng)予以補正或者作出合理解釋；不能補正或者作出合理解釋的，應(yīng)當(dāng)予以排除 。然而，實際辦案過程中，偵查人員的政策攻心和法制教育，如果言辭方式稍有不當(dāng)，便很容易被理解為威脅和引誘。

4.明確了偵查人員出庭說明情況責(zé)任，偵查人員綜合素質(zhì)將面臨更高要求。新刑訴法規(guī)定，在對證據(jù)收集的合法性進行法庭調(diào)查的過程中，法院可以通知有關(guān)偵查人員或者其他人員出庭說明情況。這一規(guī)定，可以說對偵查人員的心理素質(zhì)、應(yīng)對能力、法律專業(yè)等提出了更高要求 。

（二）公訴權(quán)運行面臨的挑戰(zhàn)

1.隨著辯護制度、證據(jù)制度的修改，指控犯罪的難度明顯加大。包括：辯護律師閱卷權(quán)強化帶來的變數(shù)；非法證據(jù)排除帶來的變數(shù)以及證人、鑒定人出庭帶來的變數(shù)。

2.出庭公訴案件數(shù)量將有所上升。由于新刑訴法規(guī)定，適用簡易程序?qū)徖淼墓V案件，可能影響定罪量刑的上訴案件等4類案件，人民檢察院都應(yīng)派員出庭，顯然出庭公訴案件將大大增加 。

3.公訴人出庭標(biāo)準(zhǔn)和能力有了更高的要求。根據(jù)新刑訴法的規(guī)定，公訴人不僅要關(guān)注與定罪有關(guān)的事實和證據(jù)，還要關(guān)注與量刑有關(guān)的部分，其證明責(zé)任顯著增大。

（三）偵查監(jiān)督權(quán)面臨的挑戰(zhàn)

1.增加規(guī)定審查逮捕階段聽取律師意見，強化了檢察機關(guān)審查逮捕權(quán)的外在監(jiān)督。此次新刑訴法，在原先公訴前聽取律師意見的基礎(chǔ)上，增加了案件審查逮捕階段聽取律師意見的規(guī)定 。

2.規(guī)定非法證據(jù)排除，加強了審查逮捕工作的人權(quán)保障和法律監(jiān)督屬性。此次新刑訴法，增加審查逮捕階段非法證據(jù)排除的規(guī)定，完善了審查逮捕程序的司法性，對審查逮捕質(zhì)量提出了更高要求。

3.增加逮捕必要性審查程序，強化了對逮捕作為一種強制措施的監(jiān)督。此次新刑訴法，要求審查逮捕過程中，不僅要審查逮捕的可行性，還要回答逮捕的必要性，對于檢察機關(guān)的要求自然更高 。

（四）證據(jù)制度的強化帶來的挑戰(zhàn)

1.檢察機關(guān)“排除非法證據(jù)”的信息來源相對狹窄。對于涉嫌非法取證的，檢察機關(guān)也僅僅能要求偵查機關(guān)“作出說明”，法律并未給予檢察機關(guān)進一步調(diào)查的權(quán)利；另外，司法實踐中，檢察機關(guān)主要依靠查閱卷宗進行“排除非法證據(jù)”的困難是可想而知的 。

2.技術(shù)偵查的使用，對相關(guān)人員人身安全、公民基本權(quán)利及訴訟效果的影響，目前尚缺乏系統(tǒng)的預(yù)判和處置方法。對電子數(shù)據(jù)的提取、保管、審查以及存在形式的合法合理性等方面，迄今尚未有足夠的制度保障。

3.對鑒定意見的審查判斷，目前尚缺乏有效的制度設(shè)計和足夠的實踐經(jīng)驗。需要積極探索如何發(fā)揮具有專業(yè)人員在審查判斷鑒定意見中的輔助作用 。

（五）辯護權(quán)的擴張帶來的挑戰(zhàn)

1.辯護律師會見權(quán)的不斷深化。包括：會見時間進一步前移，會見的程序進一步便捷，會見的限制進一步取消等。這些調(diào)整，必然大大增加檢察機關(guān)“風(fēng)險決策偵查”的不確定性 。

2.辯護律師閱卷權(quán)的確認和擴張。新刑訴法將辯護律師可查閱的范圍直接覆蓋到所有與案件有關(guān)的案卷材料，導(dǎo)致檢察機關(guān)原有的相對辯護人的信息掌握優(yōu)勢不復(fù)存在 。

四、新刑訴法實施后檢察機關(guān)的應(yīng)對之策

（一）樹立和遵循現(xiàn)代刑事訴訟理念

1.增強社會主義法治理念，在刑事訴訟中落實人權(quán)保障。以民主法治和公平正義為目標(biāo)，徹底糾正重打擊輕保護的傳統(tǒng)思維，使刑事訴訟活動體現(xiàn)出打擊與保護并舉，推進追訴犯罪與公正司法的有機統(tǒng)一，促進全社會實現(xiàn)公平正義。

2.強化程序正義理念，增強權(quán)利制約和權(quán)利對抗意識。正確認識刑事訴訟中控訴與辯護的關(guān)系，在現(xiàn)行刑事訴訟構(gòu)造與程序設(shè)計基礎(chǔ)上，加強和完善刑事辯護權(quán)有利于增強與控訴權(quán)的抗衡，切實保障當(dāng)事人的合法權(quán)利，符合國際刑事訴訟理念。

3.樹立證據(jù)核心理念，圍繞刑事證據(jù)開展執(zhí)法辦案活動。刑事訴訟的過程，就是對證據(jù)的收集、審查、固定、運用、分析、判斷的過程，必須徹底轉(zhuǎn)變以往重事實、輕證據(jù)的思想，改變對口供、言詞證據(jù)的依賴，注重物證、書證等客觀證據(jù)。

4.落實科學(xué)發(fā)展理念，重建符合訴訟規(guī)律和司法工作特點的考核體系?？己酥贫群涂己藘?nèi)容對檢察機關(guān)的執(zhí)法辦案活動具有導(dǎo)向作用，直接影響檢察工作的目的和價值追求，必須及時修改現(xiàn)行考核體系中與形勢發(fā)展不相符合的地方。

（二）改革、完善現(xiàn)行檢察工作機制

1.加強和完善職務(wù)犯罪初查制度。充分利用初查制度的前置優(yōu)勢，強化初查工作，夯實立案基礎(chǔ)，爭取在作出立案決定之前掌握足夠的證據(jù)。

2.構(gòu)建“由證到供”的偵查模式。加強職務(wù)犯罪案件的前期偵查和外圍取證工作，在正式接觸犯罪嫌疑人和律師介入之前就把證據(jù)收集、固定到位。

3.完善和強化引導(dǎo)偵查工作機制。規(guī)范提前介入偵查活動引導(dǎo)取證，擴大引導(dǎo)偵查的案件范圍，優(yōu)化措施，增強偵查機關(guān)收集、調(diào)取、鞏固證據(jù)的能力。

4.建立與辯護人的溝通合作機制。加強與辯護律師的溝通協(xié)作充分聽取律師的意見，及時采納律師的合理請求和建議，為律師履行辯護權(quán)提供便利。

5.建立律師履行職責(zé)的監(jiān)督機制。加強對律師刑事訴訟行為的合法性進行監(jiān)督，及時糾正違法、侵權(quán)行為，建立與律師協(xié)會、司法局的信息通報制度。

（三）加強檢察機關(guān)的執(zhí)法辦案能力建設(shè)

1.加強職務(wù)犯罪偵查基礎(chǔ)工作，建立查案信息數(shù)據(jù)庫，注重對犯罪線索的管理與分析，推廣科技手段在偵查中的運用，提高發(fā)現(xiàn)犯罪、突破案件的能力。

2.加強職務(wù)犯罪偵查管理和動態(tài)監(jiān)控，注重外圍取證和對物證、書證的收集，提高審訊技巧，運用錄音錄像控制翻供現(xiàn)象，提高收集、固定證據(jù)的能力。

3.加強對全案證據(jù)的審查、復(fù)核，注重對非法、矛盾證據(jù)的排除，掌握偵查技術(shù)，提高引導(dǎo)取證的能力和對全案證據(jù)的判斷、補強能力。

4.加強對案件證據(jù)材料的篩選，全面掌握有罪及無罪證據(jù)，對證據(jù)材料要進行科學(xué)組織、排列、裝訂，提高對證據(jù)材料的分析、甄別能力。

5.加強出庭前的準(zhǔn)備工作，案情把握全面準(zhǔn)確，法條運用得心應(yīng)手，證據(jù)運用了然于胸，充分預(yù)測庭審情況，提高駕馭庭審全局的能力。

6.加強庭審中舉證和質(zhì)證，根據(jù)情況變化及時調(diào)整公訴策略，合理運用證據(jù)指控犯罪，掌握辯論技巧，不斷提高證據(jù)的運用能力和法庭應(yīng)變能力。

7.加強刑事訴訟過程中與公安、法院、律師的溝通，形成相互配合、協(xié)作的工作氛圍，合理借助公安、法院的力量對抗辯護人，不斷提高處置問題的能力。