王卓飛　宋增秀

遼寧大學(xué)法學(xué)院，遼寧　沈陽　110036

考試舞弊入刑之法律問題研究

王卓飛宋增秀

遼寧大學(xué)法學(xué)院，遼寧沈陽110036

摘要：當(dāng)今，考試舞弊已經(jīng)成為阻礙人才選拔的全球性問題。對于以應(yīng)試教育為主的中國來說，其考試數(shù)量之多，門類之眾，間接為考試舞弊的惡性發(fā)展提供了平臺。2015年11月1日，《刑法修正案(九)》開始實施，其中新增了組織考試作弊罪，非法出售、提供試題、答案罪和代替考試罪，標(biāo)志著考試舞弊正式入刑。面臨現(xiàn)實中存在的諸多復(fù)雜問題，考試舞弊入刑的具體落實還顯得稚嫩，還需要進一步商榷和完善。

關(guān)鍵詞：考試舞弊；法律；修正；完善

中圖分類號：D924.3

文獻標(biāo)識碼：A

文章編號：2095-4379-(2015)36-0258-01

作者簡介：王卓飛(1989-)，男，遼寧沈陽人，遼寧大學(xué)法學(xué)院，2013級法律碩士專業(yè)碩士研究生；宋增秀(1989-)，女，遼寧大連人，遼寧大學(xué)法學(xué)院，2014級法律碩士專業(yè)碩士研究生。

一、考試舞弊入刑的社會背景

(一)考試舞弊的行為表現(xiàn)

隨著時代的發(fā)展和科技的進步，考試作弊行為也表現(xiàn)出多元化趨勢，筆者認(rèn)為大體可以歸為如下幾類：根據(jù)考試舞弊人數(shù)不同，可以分為考生單獨舞弊行為和多人共同實施舞弊行為；根據(jù)主導(dǎo)考試舞弊的角色不同，可以分為監(jiān)考者舞弊行為和參試者舞弊行為；根據(jù)在考試舞弊中發(fā)揮的作用不同，可以分為直接舞弊行為和間接舞弊行為。這些考試舞弊分類中具有包容和交叉關(guān)系，其途徑之多，范圍之廣，對考試公信力產(chǎn)生了很大的威脅。

(二)考試作弊的社會危害

考試舞弊入刑之前，在我國刑法中并沒有條文直接規(guī)定考試舞弊行為的定罪量刑，對于考試舞弊的處理主要是依據(jù)教育部頒布的《國家教育考試違規(guī)處理辦法》。處罰的主要內(nèi)容包括取消考試資格、暫停參加各類國家教育考試一至三年；參與考試舞弊的在校大學(xué)生開除學(xué)籍，社會替考人員建議其所在單位給予行政處分。對于一個以應(yīng)試教育為主的國家來說，這些規(guī)定明顯不足以起到良好的震懾作用，導(dǎo)致考試舞弊事件頻發(fā)。如2015年6月7日在江西南昌發(fā)生的大規(guī)模高考替考事件，引起了社會輿論的軒然大波，也讓我們真正意識到考試舞弊行為是對國家考試制度和考試秩序的嚴(yán)重破壞，往往牽一發(fā)而動全身，一個人的舞弊行為使得整場考試喪失公正性，同時也侵害了其他考生公平競爭的權(quán)利。長此以往，許多考生投機取巧，走歪門邪道，社會誠信意識缺失，形成不良的社會風(fēng)氣。

二、考試舞弊入刑的具體內(nèi)容

(一)入刑前考試舞弊法律適用

因考試舞弊行為的行為方式、行為主體和行為對象的不同，《刑法修正案(九)》實施前的刑法間接對嚴(yán)重的考試舞弊行為進行定罪量刑。比如行為人在考前或考試過程中非法獲取考試試題、參考答案等，一般會以非法獲取國家秘密罪定罪處罰。再如組織考試作弊的行為人為考生提供作弊工具，考生非法使用接收答案等，一般會以非法生產(chǎn)、銷售間諜專用器材罪，非法使用竊聽、竊照專用器材罪定罪處罰，諸如此類。但由于各個罪名間難免會有差別和出入，很難做到罪責(zé)刑相適應(yīng)，也無法涵蓋所有考試舞弊行為，考試舞弊入刑能夠充分發(fā)揮刑法對公民行為價值取向的引領(lǐng)作用，符合現(xiàn)實發(fā)展需求，對這種現(xiàn)象進行有力打擊。

(二)考試舞弊新增罪名

2015年11月1日起，《刑法修正案(九)》正式開始實施，其中第二十五條規(guī)定：“在法律規(guī)定的國家考試中，組織作弊的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。為他人實施前款犯罪提供作弊器材或者其他幫助的，依照前款的規(guī)定處罰。為實施考試作弊行為，向他人非法出售或者提供第一款規(guī)定的試題、答案的，依照第一款的規(guī)定處罰。代替他人或者讓他人代替自己參加第一款規(guī)定的考試的，處拘役或者管制，并處或者單處罰金?！北咀锏姆缸锟腕w是國家的考試制度和秩序，而行為客體主要限定在法律規(guī)定的國家考試中，如高考、司法考試、公務(wù)員考試等。犯罪主體主要包括組織作弊者、提供幫助者、替考者和被替考者，都有可能受到刑罰處罰。主觀上不以非法占有目的為要件，直接或間接故意都可以構(gòu)成本罪。

三、考試舞弊入刑存在的法律問題

(一)“法律規(guī)定的國家考試”不夠明確

在《刑法修正案(九)》中，將考試舞弊犯罪的行為客體限定在法律規(guī)定的國家考試中，但哪些考試屬于法律規(guī)定的考試需要進一步解釋。因為“法律”的概念既可能是廣義的，也可能是狹義的，不能一概而論。目前我國考試種類多達200多種，其中重大考試包括高等教育類考試，如高考、研究生入學(xué)考試等；資格水平類考試，如英語四六級考試、司法考試等；國家人才選拔類考試，如公務(wù)員考試等。以上三類都屬于法律規(guī)定的國家考試，但各類考試的參試規(guī)則、指導(dǎo)思想等都不一致，考試規(guī)模和報名范圍也不盡相同，是否這些考試都需要刑法進行規(guī)制尚不明確，實施起來會有爭議。

(二)代替考試罪的謹(jǐn)慎適用

代替考試罪是指代替他人或者讓他人代替自己參加法律規(guī)定的國家考試，處拘役或者管制，并處或者單處罰金?；谖覈鐣闆r，替考已成為社會十分普遍的現(xiàn)象。但實踐中“槍手”大部分是年輕的大學(xué)生，為了賺取一些生活費用而替考，主觀惡意小，若一概入刑顯得過于嚴(yán)厲。刑法具有謙抑性，是社會道德的最后一道防線，代替他人或者讓他人代替自己考試沒有達到像組織考試作弊行為的社會危害程度，盲目適用不會起到良好的社會效果。當(dāng)然，我國還沒有出臺專門針對考試進行規(guī)范的法律法規(guī)，替考入刑作為一種司法救濟途徑，應(yīng)謹(jǐn)慎裁量。

[參考文獻]

[1]張明楷.刑法學(xué)[M].北京：高等教育出版社，2007.

[2]肖娜妮.組織考試舞弊行為犯罪化研究[D].遼寧大學(xué)，2013.