韋 李，殷曉輝

(1．柳州師范高等專科學(xué)校，廣西柳州 545004;2．濱州學(xué)院，山東濱州 256600)

我國(guó)民族傳統(tǒng)體育是中華民族在漫長(zhǎng)的歷史中創(chuàng)造和積淀下來(lái)的傳統(tǒng)文化，流傳至今，她們經(jīng)歷了歷史的風(fēng)雨洗刷，有獨(dú)特的內(nèi)容和形式，如體育競(jìng)賽程序、器材制作、比賽規(guī)則等，與各民族的社會(huì)特征、經(jīng)濟(jì)生活、宗教儀式、風(fēng)俗習(xí)慣、歷史文化息息相關(guān)，是民族智慧的結(jié)晶，是民族發(fā)展的“活化石”。如今，對(duì)民族傳統(tǒng)體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的認(rèn)識(shí)已由過(guò)去的保存、傳承為主的方式轉(zhuǎn)化為開(kāi)發(fā)、利用與可持續(xù)發(fā)展并重的方式。因此，從非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的角度去審視民族傳統(tǒng)體育的發(fā)展方向，從法律的角度去進(jìn)行保護(hù)和建設(shè)，對(duì)于做好民族傳統(tǒng)體育的保護(hù)、傳承和發(fā)展工作具有重要的意義。

1 我國(guó)民族傳統(tǒng)體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)現(xiàn)狀

1．1 我國(guó)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)的現(xiàn)狀

近年來(lái)在黨中央、國(guó)務(wù)院的高度重視下，通過(guò)國(guó)家文化部、教育部、發(fā)改委、財(cái)政部、宗教局、文物局等有關(guān)部委的不斷努力，我國(guó)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)工作卓有成效地全面展開(kāi)，逐步形成了符合我國(guó)國(guó)情的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)體系，建立了較為完善的國(guó)家、省、市、縣四級(jí)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)名錄體系。2006年和2008年國(guó)務(wù)院公布了兩批1 028項(xiàng)國(guó)家級(jí)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)名錄，命名了國(guó)家、省、市、縣級(jí)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)項(xiàng)目代表性傳承人。2007至2009年評(píng)定并公布了三批共1 488名國(guó)家級(jí)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)項(xiàng)目代表性傳承人。命名了閩南文化、羌族文化、客家文化(梅州)、武陵山區(qū)(湘西)土家族苗族文化生態(tài)保護(hù)實(shí)驗(yàn)區(qū)等6個(gè)國(guó)家級(jí)文化生態(tài)保護(hù)實(shí)驗(yàn)區(qū)。中央和省級(jí)財(cái)政已累計(jì)投入17．89億元用于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)，確保了非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)工作的順利開(kāi)展。截至2010年12月，我國(guó)已有28個(gè)項(xiàng)目列入聯(lián)合國(guó)教科文組織“人類非物質(zhì)文化遺產(chǎn)代表作名錄”，有6個(gè)項(xiàng)目列入“急需保護(hù)的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)名錄”。我國(guó)成為世界上入選代表作名錄項(xiàng)目最多的國(guó)家。

1．2 我國(guó)民族傳統(tǒng)體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)現(xiàn)狀

新中國(guó)成立后，黨和政府開(kāi)始重視民族體育。1950年，中華全國(guó)體育總會(huì)在北京召開(kāi)了武術(shù)工作座談會(huì)，倡導(dǎo)發(fā)展武術(shù)，把武術(shù)提到了新中國(guó)體育工作的議事日程。1952年，國(guó)家體育運(yùn)動(dòng)委員會(huì)成立，把武術(shù)列為重點(diǎn)項(xiàng)目，并設(shè)置了民族形式的體育研究會(huì)。1953年，在天津市舉行了全國(guó)民族形式的體育表演及競(jìng)賽大會(huì)，1984年，國(guó)家體委、國(guó)家民委將此次體育運(yùn)動(dòng)會(huì)定為第一屆全國(guó)少數(shù)民族傳統(tǒng)體育運(yùn)動(dòng)會(huì)。1956年，國(guó)家體委組織有關(guān)太極拳專家，以傳統(tǒng)楊氏太極拳為素材，編制“24式簡(jiǎn)化太極拳”，為太極拳的普及和走向世界奠定了基礎(chǔ)。2006年5月，國(guó)務(wù)院公布“第一批國(guó)家級(jí)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)名錄”，將少林功夫、武當(dāng)武術(shù)、太極拳、邢臺(tái)梅花拳、蒙古族搏克、蹴鞠等15項(xiàng)民族傳統(tǒng)體育項(xiàng)目收錄其中。2008年6月，國(guó)務(wù)院公布“第二批國(guó)家級(jí)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)名錄和第一批國(guó)家級(jí)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)擴(kuò)展項(xiàng)目名錄”，將圍棋、象棋、滿族珍珠球、撓羊賽、賽馬會(huì)、叼羊等31項(xiàng)民族傳統(tǒng)體育項(xiàng)目收錄其中。除了國(guó)家頒布的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)名錄外，各省、市、自治區(qū)也先后公布了一批省級(jí)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)名錄，其中也大量收錄了民族傳統(tǒng)體育項(xiàng)目，如貴州省侗族摔跤、河北省滄州通臂拳、重慶市木洞龍舟等。目前，我國(guó)對(duì)于民族傳統(tǒng)體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)還沒(méi)有專門的法規(guī)條例，只有部分條文散見(jiàn)于各級(jí)體育法規(guī)中。如1995年頒布的《中華人民共和國(guó)體育法》第十五條指出:國(guó)家鼓勵(lì)、支持民族、民間傳統(tǒng)體育項(xiàng)目的發(fā)掘、整理和提高;1995年國(guó)務(wù)院發(fā)布的《全民健身計(jì)劃綱要》第二十二條指出:挖掘和整理我國(guó)傳統(tǒng)體育醫(yī)療、保健、康復(fù)等方面的寶貴遺產(chǎn)，發(fā)展民族、民間傳統(tǒng)體育;1990年國(guó)家教育委員會(huì)第8號(hào)文件《學(xué)校體育工作條例》第四條指出:積極開(kāi)展多種形式的強(qiáng)身健體活動(dòng)，重視繼承和發(fā)揚(yáng)民族傳統(tǒng)體育。由于目前我國(guó)民族傳統(tǒng)體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)的法律缺失及西方現(xiàn)代體育的強(qiáng)烈沖擊，加之現(xiàn)代生活方式的劇變，大量國(guó)家珍貴民族傳統(tǒng)體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)正在被遺忘、破壞乃至消亡。民族傳統(tǒng)體育文化遺產(chǎn)瀕臨失傳、隨意濫用、流失境外的危機(jī)。如以“少林功夫”為內(nèi)容的商標(biāo)被日本、美國(guó)等公司大量搶注(包括“少林功夫”“少林武術(shù)”“少林拳”“少林全套功夫”等在內(nèi)的幾乎所有商標(biāo));舞龍舞獅為內(nèi)容的圖案成為西方企業(yè)的馳名商標(biāo)。

2 構(gòu)建我國(guó)民族傳統(tǒng)體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)知識(shí)產(chǎn)權(quán)

保護(hù)模式

值得注意的是，《中華人民共和國(guó)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》是一部行政法，主要規(guī)范行政部門的行為，其基本定位是對(duì)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)進(jìn)行行政保護(hù)，即著重規(guī)定各級(jí)政府及文化主管部門的保護(hù)責(zé)任，對(duì)于如何保障非物質(zhì)文化遺產(chǎn)可能涉及的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，則只是做了銜接性的規(guī)定，“使用非物質(zhì)文化遺產(chǎn)涉及知識(shí)產(chǎn)權(quán)的，適用有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定”。例如，在使用非物質(zhì)文化遺產(chǎn)中涉及的表演者的權(quán)利，可以適用著作權(quán)法的規(guī)定。2008年6月國(guó)務(wù)院發(fā)布的《國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略綱要》4．3戰(zhàn)略重點(diǎn)中明確提出:進(jìn)一步完善知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律法規(guī)，適時(shí)做好遺傳資源、傳統(tǒng)知識(shí)、民間文藝和地理標(biāo)志等方面的立法工作。而借助知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度對(duì)民族傳統(tǒng)體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)進(jìn)行保護(hù)，可發(fā)掘其自身的品牌價(jià)值和經(jīng)濟(jì)效益，防止他人的不正當(dāng)利用，保障其生存與延續(xù)，從而達(dá)到對(duì)民族傳統(tǒng)體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的良好保護(hù)。

2．1 著作權(quán)保護(hù)模式

2006年我國(guó)公布的第一批《國(guó)家級(jí)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)名錄》的第六項(xiàng)雜技與競(jìng)技中，收錄了少林功夫、武當(dāng)武術(shù)、太極拳等民族傳統(tǒng)體育項(xiàng)目。從名稱上看，民族傳統(tǒng)體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)均在著作權(quán)保護(hù)客體的范圍之內(nèi)，但要在操作層面上真正實(shí)現(xiàn)其著作權(quán)保護(hù)，還必須解決以下難題:1)必須形成作品。根據(jù)對(duì)《著作權(quán)法》第三條的理解，民族傳統(tǒng)體育項(xiàng)目只有以作品的形式表現(xiàn)出來(lái)，才能得到著作權(quán)保護(hù)。以傳統(tǒng)武術(shù)為例，根據(jù)傳統(tǒng)武術(shù)創(chuàng)作的新套路、技法、理論等，其作者及其著作權(quán)人可以直接取得著作權(quán)的保護(hù)［1］。第一批國(guó)家級(jí)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)之一的少林功夫，據(jù)少林寺流傳下來(lái)的拳譜記載，歷代傳習(xí)的少林功夫套路有數(shù)百套之多，此類作品都能得到著作權(quán)保護(hù)。2)權(quán)利主體的確定:根據(jù)《著作權(quán)法》第九條的規(guī)定，著作權(quán)人包括作者、其他依照本法享有著作權(quán)的公民、法人或其他組織［2］。由于我國(guó)民族傳統(tǒng)體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的創(chuàng)作者大多已無(wú)法查證，且其創(chuàng)造和傳承具有多民族、跨地區(qū)甚至跨國(guó)家的特點(diǎn)，因此一旦發(fā)生侵權(quán)事件，首先就沒(méi)有適當(dāng)?shù)拿袷略V訟主體。目前，文化部已經(jīng)公布了第一、二、三批國(guó)家級(jí)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)項(xiàng)目代表性傳承人，例如少林功夫傳承人釋永信、撓羊賽傳承人崔富海等，在相關(guān)的司法實(shí)踐中，可以考慮將這類已被國(guó)家認(rèn)定的代表性傳承人作為權(quán)利主體。對(duì)于其他民族傳統(tǒng)體育項(xiàng)目，其發(fā)源地政府相關(guān)部門可以參照《著作權(quán)集體管理?xiàng)l例》，通過(guò)行政和立法途徑，建立一套性質(zhì)、地位、權(quán)利和義務(wù)明確的著作權(quán)代管機(jī)構(gòu)，有利于傳承人(集體)權(quán)利的維護(hù)。

2．2 商標(biāo)權(quán)保護(hù)模式

商標(biāo)權(quán)保護(hù)模式是對(duì)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)途徑的拓寬，此種保護(hù)模式可以有力地實(shí)現(xiàn)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)模式的轉(zhuǎn)向——由以靜態(tài)保護(hù)為著眼點(diǎn)向以文化換效益的合理開(kāi)發(fā)利用模式轉(zhuǎn)變，是一條值得推廣的保護(hù)模式。我國(guó)現(xiàn)行商標(biāo)法中并沒(méi)有明確規(guī)定民族傳統(tǒng)體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)問(wèn)題，但在具體實(shí)踐中，我國(guó)已經(jīng)存在將其納入商標(biāo)法保護(hù)的做法。1998年，少林寺投資成立河南少林寺實(shí)業(yè)發(fā)展有限公司(現(xiàn)已更名為河南少林無(wú)形資產(chǎn)管理有限公司)，并正式注冊(cè)了“少林”“少林寺”商標(biāo)，注冊(cè)類別是武術(shù)表演。2009年，少林寺注冊(cè)了“少林藥局”商標(biāo)，該商標(biāo)由漢字“少林藥局”“始創(chuàng)于公元1217年”和英文“SHAOLINMEDICINE”組成，注冊(cè)類別為藥品和沐浴用品。目前，少林寺已拿到45個(gè)類別200多項(xiàng)商標(biāo)的注冊(cè)證書(shū)。商標(biāo)權(quán)保護(hù)模式適用于商業(yè)開(kāi)發(fā)中的一切民族傳統(tǒng)體育項(xiàng)目的保護(hù)，像以槍、刀、鞭、弩、劍等傳統(tǒng)武術(shù)器械為模型制作的手工制品和藝術(shù)品，可以直接注冊(cè)商品商標(biāo)，而像寧德霍童線獅、朝鮮族跳板、秋千、維吾爾族達(dá)瓦孜等類型的表演，可以通過(guò)注冊(cè)服務(wù)商標(biāo)獲得保護(hù)。運(yùn)用商標(biāo)模式進(jìn)行保護(hù)，在一定程度上可以充分發(fā)掘某些非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的經(jīng)濟(jì)價(jià)值，通過(guò)市場(chǎng)的運(yùn)作把文化遺產(chǎn)轉(zhuǎn)化為經(jīng)濟(jì)效益，經(jīng)濟(jì)效益的提高反過(guò)來(lái)可以促使文化遺產(chǎn)的擁有人積極去保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)［3］。

2．3 地理標(biāo)志保護(hù)模式

自1995年開(kāi)始，我國(guó)開(kāi)始用證名商標(biāo)和集體商標(biāo)的方式來(lái)保護(hù)地理標(biāo)志。2001年修改《中華人民共和國(guó)商標(biāo)法》，又把地理標(biāo)志保護(hù)寫入了《商標(biāo)法》?，F(xiàn)在我國(guó)保護(hù)地理標(biāo)志是以《商標(biāo)法》作為依據(jù)?！渡虡?biāo)法》第十六條規(guī)定，地理標(biāo)志是指標(biāo)示某商品來(lái)源于某地區(qū)，該商品的特定質(zhì)量、信譽(yù)或者其他特征，主要由該地區(qū)的自然因素或者人文因素所決定的標(biāo)志［3］。民族傳統(tǒng)體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)是某個(gè)地區(qū)的文化資源，體現(xiàn)了該地區(qū)的自然因素和人文因素，和地理標(biāo)志一樣，具有地理范圍的特定性、群體性和傳統(tǒng)性。因此，地理標(biāo)志是保護(hù)民族傳統(tǒng)體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的有效措施之一。在我國(guó)已公布的第一、第二批《國(guó)家級(jí)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)名錄》中，收錄了峨眉武術(shù)、邢臺(tái)梅花拳、滄州武術(shù)、沙河藤牌陣等傳統(tǒng)體育項(xiàng)目，對(duì)于這類非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)，可參考地理標(biāo)志保護(hù)模式。

3 加強(qiáng)我國(guó)民族傳統(tǒng)體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)立法保護(hù)的措施

我國(guó)現(xiàn)行的知識(shí)產(chǎn)權(quán)法對(duì)民族傳統(tǒng)體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)起到了一定的積極作用，但在全面保護(hù)上還存在很多缺陷。因此，強(qiáng)烈呼吁體育行政部門應(yīng)協(xié)同其他相關(guān)部門盡快制定相關(guān)法律制度，以便及時(shí)、科學(xué)、有效地保護(hù)特色鮮明、豐富燦爛的民族傳統(tǒng)體育文化，這是時(shí)代的要求，也是我國(guó)體育法制建設(shè)必須直面的課題。以下是對(duì)我國(guó)民族傳統(tǒng)體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的立法保護(hù)提出的幾點(diǎn)建議，以期能為政府部門提供些許參考。

3．1 保護(hù)與傳播并舉，實(shí)現(xiàn)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)與發(fā)展民族傳統(tǒng)體育共贏

發(fā)展民族傳統(tǒng)體育是我們的最終目的，只有在不斷發(fā)展、廣泛傳播基礎(chǔ)上的保護(hù)才有實(shí)際的意義。因此，我們應(yīng)在廣泛宣傳，不斷挖掘、升華民族傳統(tǒng)體育的基礎(chǔ)上進(jìn)行保護(hù)，即“握緊一部分，放開(kāi)一部分”，才能真正實(shí)現(xiàn)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)和發(fā)展民族傳統(tǒng)體育共贏。保護(hù)民族傳統(tǒng)體育的立法可以借鑒《中華人民共和國(guó)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》及其他省市地方性法規(guī)的立法成果，在內(nèi)容、范圍、工作方針、各級(jí)政府的職責(zé)、保護(hù)與搶救、推薦與認(rèn)定、保護(hù)措施與經(jīng)費(fèi)、激勵(lì)機(jī)制、法律責(zé)任等方面做出明確規(guī)定。民族傳統(tǒng)體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)與我國(guó)其他傳統(tǒng)文化一樣，具有較強(qiáng)的公共屬性，這一特點(diǎn)決定其權(quán)利主體所享有的絕對(duì)排他權(quán)應(yīng)向更具有公共效應(yīng)性的方面弱化，以避免權(quán)利的過(guò)度壟斷，這樣也有利于該項(xiàng)目被更多地區(qū)、更多層次的民眾所接受，使其在維護(hù)權(quán)利主體的合法權(quán)益的同時(shí)達(dá)到傳統(tǒng)項(xiàng)目的廣泛傳承與發(fā)展。

3．2 建立登記建檔制度，完善各級(jí)名錄體系

鑒于我國(guó)民族傳統(tǒng)體育項(xiàng)目種類繁多，其主體的群體性及成果形成的復(fù)雜性，基于保護(hù)要求，應(yīng)建立民族傳統(tǒng)體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的專門檔案，形成較為完善的國(guó)家、省、市三級(jí)民族傳統(tǒng)體育名錄體系。鼓勵(lì)傳統(tǒng)體育的傳承人(群體)或地方政府對(duì)其進(jìn)行注冊(cè)登記和著作權(quán)、專利權(quán)等權(quán)利的認(rèn)定，并建立全國(guó)統(tǒng)一聯(lián)網(wǎng)的數(shù)據(jù)庫(kù)。由此對(duì)民族傳統(tǒng)體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)名稱、內(nèi)容、流傳區(qū)域、參與人群、使用器具、傳承譜系、權(quán)利歸屬等進(jìn)行全面登記，有利于該項(xiàng)目的傳承保護(hù)及相關(guān)責(zé)任人(群體)利益的維護(hù)。

3．3 完善傳承機(jī)制，加強(qiáng)政府有效監(jiān)管

傳承性是非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的基本特征，其傳承的方式也是多樣的，有群體傳承、家庭傳承、社會(huì)傳承和神授傳承等［4］。傳承人掌握并承載著非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的知識(shí)和精湛技藝，既是非物質(zhì)文化遺產(chǎn)活的寶庫(kù)，又是非物質(zhì)文化遺產(chǎn)代代相傳的代表性人物。因此，對(duì)民族傳統(tǒng)體育的傳承人進(jìn)行普查，并在此基礎(chǔ)上進(jìn)行認(rèn)定，是保護(hù)民族傳統(tǒng)體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的重要環(huán)節(jié)。在傳承人的認(rèn)定和保護(hù)過(guò)程中，應(yīng)加強(qiáng)政府的有效監(jiān)管，包括對(duì)傳承經(jīng)費(fèi)的使用進(jìn)行管理，對(duì)利用傳承人稱號(hào)所從事的商業(yè)活動(dòng)進(jìn)行規(guī)范，對(duì)傳統(tǒng)體育項(xiàng)目傳承活動(dòng)的情況進(jìn)行監(jiān)督。

4 小結(jié)

《中華人民共和國(guó)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》是一部行政法，主要規(guī)范行政部門的行為，其基本定位是對(duì)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)進(jìn)行行政保護(hù);著作權(quán)、專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)和地理標(biāo)志等保護(hù)模式，對(duì)民族傳統(tǒng)體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)起到了一定的積極作用，但在全面保護(hù)上仍存在一些不足，各級(jí)政府部門需要從以下幾個(gè)方面進(jìn)行完善:保護(hù)與傳播并舉，實(shí)現(xiàn)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)與發(fā)展民族傳統(tǒng)體育共贏;建立登記建檔制度，完善各級(jí)名錄體系;完善傳承機(jī)制，加強(qiáng)政府有效監(jiān)管。

［1］牛愛(ài)軍，虞定海．傳統(tǒng)武術(shù)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)［J］．山東體育學(xué)院學(xué)報(bào)，2008(3):14．

［2］張謙，譚啟平．知識(shí)產(chǎn)權(quán)知識(shí)簡(jiǎn)明讀本［M］．重慶:重慶出版社，2006．

［3］趙方．非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)［J］．蘭州交通大學(xué)學(xué)報(bào)，2009(4):127．

［4］劉錫誠(chéng)．傳承與傳承人論［J］．河南教育學(xué)院學(xué)報(bào):哲社版，2006(5):25．

［5］尹海立，劉曉黎，車艷麗．民族傳統(tǒng)體育的困境與出路［M］．北京:人民體育出版社，2012．