齊冬紅 張占鋒 張晨郁

摘 要：大學(xué)生兼職現(xiàn)象在高校已很普遍。它為部分大學(xué)生獲得相關(guān)生活費(fèi)用提供了補(bǔ)充途徑，同時(shí)，它也成為全體大學(xué)生提前適應(yīng)社會、深入了解社會、提高就業(yè)素質(zhì)的重要載體，它對大學(xué)生創(chuàng)新能力培養(yǎng)具有重要意義。但由于法律規(guī)制的滯后、勞動職介市場秩序混亂等諸多復(fù)雜原因，處于弱勢地位的兼職大學(xué)生的權(quán)益屢屢遭受侵害，對大學(xué)生的身心健康和社會發(fā)展極為不利。從兼職大學(xué)生勞動權(quán)益受侵害的現(xiàn)狀著手，分析其受侵害的原因，進(jìn)而提出完善兼職大學(xué)生勞動權(quán)益保護(hù)的措施。

關(guān)鍵詞：兼職大學(xué)生；法律保護(hù)；勞動者；勞動權(quán)益

中圖分類號：C915 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A 文章編號：1002-2589（2014）27-0084-03

一、兼職大學(xué)生勞動權(quán)益受侵害的現(xiàn)狀

實(shí)踐中，侵害兼職大學(xué)生勞動權(quán)益的現(xiàn)象頻頻出現(xiàn)。據(jù)不完全統(tǒng)計(jì)，在校大學(xué)生中多數(shù)同學(xué)曾經(jīng)利用課余時(shí)間從事兼職勞動；其中不法用人單位侵害過多數(shù)大學(xué)生的正當(dāng)權(quán)益。比如：

（一）用人單位不按時(shí)發(fā)放工資報(bào)酬

主要表現(xiàn)在兼職大學(xué)生獲得的工資報(bào)酬低，或者兼職大學(xué)生的工資被克扣或者被拖欠，用人單位超時(shí)用工不補(bǔ)相應(yīng)報(bào)酬[1]78。這些情況下從事兼職的大學(xué)生往往求助無門，無所適從。

（二）兼職大學(xué)生的安全和自由得不到保障

這種情況首先表現(xiàn)在用人單位違反勞動法的相關(guān)規(guī)定降低勞動安全保障措施標(biāo)準(zhǔn)，以致大學(xué)生在兼職時(shí)存在難以保障人身安全的情況，其次表現(xiàn)為用人單位以各種名目向從事兼職的大學(xué)生索要押金甚至扣押身份證，最后表現(xiàn)為從事兼職的女性大學(xué)生因?yàn)樾詣e因素所遭受的不法侵害。

（三）沒有相應(yīng)的社會保險(xiǎn)及福利待遇

兼職大學(xué)生按勞動法的相關(guān)規(guī)定講不屬于嚴(yán)格意義上的勞動者，這就為用人單位不為其提供相應(yīng)的社會保險(xiǎn)及福利待遇提供了口實(shí)，如果大學(xué)生沒有相應(yīng)的社會保險(xiǎn)及福利待遇，則無法在工作受到人身侵害時(shí)獲得工傷賠償，兼職大學(xué)生很少會要求用人單位提供培訓(xùn)費(fèi)用和其他福利待遇。

二、兼職大學(xué)生勞動權(quán)益受侵害的原因分析

（一）兼職大學(xué)生身份界定不清晰

我國法律沒有對于兼職大學(xué)生身份進(jìn)行明晰的界定。比如《勞動法》中并沒有對兼職大學(xué)生身份進(jìn)行明晰的界定，對于兼職大學(xué)生是否屬于勞動者學(xué)界也存在很大爭議?！秳趧雍贤ā冯m然為大學(xué)生勞動權(quán)益保護(hù)提供了可能，但由于大學(xué)生兼職時(shí)一般不簽訂勞動合同，加之法律意識淡薄，運(yùn)用勞動合同法對兼職大學(xué)生進(jìn)行保護(hù)也存在著障礙。而對于兼職大學(xué)生與用人單位之間法律關(guān)系的性質(zhì)，學(xué)界也存在多種學(xué)說，比較流行的學(xué)說有：雇傭關(guān)系說、勞務(wù)關(guān)系說、事實(shí)勞動關(guān)系說、非全日制勞動關(guān)系說等[2]80。

1.雇傭關(guān)系說

本觀點(diǎn)認(rèn)為用人單位與從事兼職的大學(xué)生之間是民法上的雇傭關(guān)系。將兼職大學(xué)生與用人單位建立的關(guān)系定位為雇傭關(guān)系的理由體現(xiàn)在以下兩個(gè)方面：首先，大學(xué)生主要任務(wù)是學(xué)習(xí)，而不是勞動和工作。如果《勞動法》把兼職大學(xué)生定義為勞動者，則實(shí)踐操作層面會存在諸多問題。其次根據(jù)《關(guān)于貫徹執(zhí)行勞動法若干問題的意見》相關(guān)規(guī)定，在校大學(xué)生兼職勞動不能視為是就業(yè)，可以不用簽訂勞動合同。從以上兩點(diǎn)可以看出，大學(xué)生從事兼職勞動屬于民法范疇上的雇傭關(guān)系。

2.勞務(wù)關(guān)系說

此觀點(diǎn)認(rèn)為用人單位與從事兼職的大學(xué)生之間是勞務(wù)關(guān)系。勞務(wù)關(guān)系的特點(diǎn)是：用人單位與從事兼職的大學(xué)生雙方自始至終各自以各自的名義行使合同權(quán)利，履行合同規(guī)定義務(wù)，用人單位不為從事兼職的大學(xué)生提供勞動所需的條件，工作具有一定的獨(dú)立性和期限性，用人單位與從事兼職的大學(xué)生之間不簽合同、即結(jié)即清。

3.事實(shí)勞動關(guān)系說

本觀點(diǎn)認(rèn)為用人單位與從事兼職的大學(xué)生之間是事實(shí)勞動關(guān)系。大學(xué)生在從事兼職勞動的過程中，多數(shù)情況下不與用人單位簽訂書面協(xié)議或者勞動合同，嚴(yán)格地說，從事兼職的大學(xué)生與接收大學(xué)生的用人單位均具有勞動法上的主體資格，同時(shí)用人單位負(fù)責(zé)管理從事兼職的大學(xué)生并交予其勞動任務(wù)，發(fā)放勞動報(bào)酬，綜上所述，用人單位與從事兼職的大學(xué)生之間是事實(shí)勞動關(guān)系。

4.非全日制用工關(guān)系說

此觀點(diǎn)認(rèn)為用人單位與從事兼職的大學(xué)生之間是非全日制用工關(guān)系?！秳趧雍贤ā穼Ψ侨罩朴霉な沁@樣界定的：指以小時(shí)計(jì)酬為主，勞動者在同一用人單位一般平均每日工作時(shí)間不超過四小時(shí)，每周工作時(shí)間累計(jì)不超過二十四小時(shí)的用工形式[3]58。這種觀點(diǎn)存在一定的合理性，大學(xué)生從事兼職勞動一般以小時(shí)計(jì)酬，且工作時(shí)間較短，所以大學(xué)生從事兼職勞動一般情況下均屬于非全日制用工。

由于對兼職大學(xué)生身份界定不清晰，導(dǎo)致了對兼職大學(xué)生勞動權(quán)益保護(hù)不力的結(jié)果發(fā)生，所以要理清兼職大學(xué)生與用人單位的關(guān)系，界定好具體法律關(guān)系中兼職大學(xué)生的身份。筆者認(rèn)為，對大學(xué)生兼職可以成立勞動關(guān)系，大學(xué)生兼職也存在部分雇傭關(guān)系，大學(xué)生兼職有相當(dāng)一部分屬于非全日制用工。具體屬于何種法律關(guān)系，要放在具體的法律關(guān)系中認(rèn)定。

（二）政府相關(guān)部門和學(xué)校對兼職大學(xué)生維權(quán)認(rèn)識不足

政府相關(guān)部門和高校過于重視對大學(xué)生理論知識的講授，而對其兼職勞動的需求認(rèn)識不足，沒有意識到兼職勞動對于大學(xué)生解決生活所需、提前適應(yīng)社會、深入了解社會、提高就業(yè)素質(zhì)所帶來的幫助。以至于對大學(xué)生的兼職權(quán)益保護(hù)不足，致使兼職大學(xué)生的合法權(quán)益屢遭侵害。比如，高校的法律常識課程課時(shí)較短，無法滿足學(xué)生獲取法律知識的渴望。不管是任課教師還是輔導(dǎo)員老師都教導(dǎo)學(xué)生專業(yè)課程和公共外語如何重要，而對被視為公民課程的《思想道德修養(yǎng)與法律基礎(chǔ)》課則不被重視。學(xué)校的這種導(dǎo)向與功利主義密切相關(guān)，與社會整體的浮躁也不無關(guān)系。另外，作為學(xué)校的管理學(xué)生的職能部門學(xué)生處也只是著重于學(xué)生校內(nèi)管理，忽視了學(xué)生的校外兼職勞動的訴求。

（三）大學(xué)生法律知識匱乏，維權(quán)意識薄弱

大學(xué)生本身法律意識淡漠，大學(xué)教育中的《思想道德修養(yǎng)與法律基礎(chǔ)》課所講授的法律知識有限，致使大學(xué)生群體對與自身勞動權(quán)益相關(guān)的法律法規(guī)不甚了解，對學(xué)校和家長的依賴性強(qiáng)[4]57。在不法用人單位侵害其合法權(quán)益時(shí)不能主動地拿起法律武器捍衛(wèi)自己的合法勞動權(quán)益，受騙后同學(xué)們都是希望能和雇主談判協(xié)商解決，不想把事情鬧大，這種委曲求全的姿態(tài)反而進(jìn)一步助長了不法用人單位的不法行為。

三、完善兼職大學(xué)生勞動權(quán)益保護(hù)的措施

（一）充分挖掘現(xiàn)有的民法、勞動法等法律保護(hù)措施

對于從事兼職的大學(xué)生群體，我們要對其勞動權(quán)益的保護(hù)給予足夠的重視，在構(gòu)建新的保護(hù)體系的同時(shí)，要深挖現(xiàn)有的法律法規(guī)的保護(hù)措施，已達(dá)到充分利用法律資源的目的。

而我國對于兼職大學(xué)生勞動權(quán)益保護(hù)的法律主要集中于民法的相關(guān)規(guī)定和《勞動法》、《勞動合同法》的相關(guān)規(guī)定。民法對兼職大學(xué)生勞動權(quán)益保護(hù)主要集中于《民法通則》和《合同法》的規(guī)定?！睹穹ㄍ▌t》對民事主體由于過錯(cuò)或無過錯(cuò)而侵害其他民事主體合法權(quán)益的情況作了概括性的規(guī)定，第8條規(guī)定：“依法成立的合同，對當(dāng)事人具有法律約束力。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同?！彼?，大學(xué)生從事雇傭勞動時(shí)，應(yīng)該增強(qiáng)合同意識，與用人單位簽訂書面的合同，同時(shí)應(yīng)具備證據(jù)意識，保留和搜集對己有利的證據(jù)。以達(dá)到有效保護(hù)自己合法權(quán)益的目的。

《勞動合同法》對于非全日制用工的規(guī)定很詳細(xì)，對于能夠認(rèn)定非全日制用工關(guān)系的大學(xué)生兼職，要充分適用《勞動合同法》中涉及非全日制用工的規(guī)定，比如：比正常勞動關(guān)系更靈活的口頭協(xié)議、不得約定試用期的規(guī)定、適用最低小時(shí)工資標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定等等，充分利用這些既有法律資源對于保護(hù)兼職大學(xué)生的合法勞動權(quán)益大有裨益[5]65。除了適用專門調(diào)整非全日制關(guān)系的規(guī)定外，《勞動合同法》第九條明確規(guī)定：“用人單位招用勞動者，不得扣押勞動者的居民身份證和其他證件，不得要求勞動者提供擔(dān)保或者以其他名義向勞動者收取財(cái)物?！薄秳趧雍贤ā返谑粭l明確規(guī)定：“用人單位未在用工的同時(shí)訂立書面勞動合同，與勞動者約定的勞動報(bào)酬不明確的，新招用的勞動者的勞動報(bào)酬按照集體合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行；沒有集體合同或者集體合同未規(guī)定的，實(shí)行同工同酬?！?/p>

（二）確認(rèn)兼職大學(xué)生的勞動者身份，賦予兼職大學(xué)生勞動者的權(quán)利

在立法形式上，筆者認(rèn)為可以采取多種形式確認(rèn)兼職大學(xué)生的勞動者身份。第一，可以由全國人大常委會或者最高人民法院做出關(guān)于適用《勞動法》新的解釋，由于立法解釋和司法解釋具有較強(qiáng)的指導(dǎo)和操作意義，這種方式不僅可以統(tǒng)一人們對兼職大學(xué)生的理解，也可以直接指導(dǎo)實(shí)務(wù)部門正確處理大學(xué)生兼職過程中產(chǎn)生的糾紛。第二，可以先由地方性立法做出規(guī)定，再上升到全國立法的層面。此外，還要賦予兼職大學(xué)生勞動者的權(quán)利，比如：賦予兼職大學(xué)生簽訂書面協(xié)議的權(quán)利，明確兼職大學(xué)生在遭遇侵權(quán)時(shí)可以向勞動仲裁機(jī)構(gòu)及勞動監(jiān)察部門等部門尋求救濟(jì)的權(quán)利，賦予兼職大學(xué)生一定的勞動福利權(quán)，向兼職大學(xué)生提供與本單位員工相同的職工培訓(xùn)，賦予兼職大學(xué)生在特定情況下解除勞動協(xié)議的權(quán)利。

（三）政府相關(guān)部門和學(xué)校加大對兼職大學(xué)生勞動權(quán)益的保護(hù)力度

政府相關(guān)部門工作的不到位。對于侵害兼職大學(xué)生勞動權(quán)益的案件要加大查處力度，加大懲罰力度。進(jìn)而有利于保護(hù)大學(xué)生的兼職勞動權(quán)益。

在保護(hù)兼職大學(xué)生勞動權(quán)益方面，高校應(yīng)該發(fā)揮更大作用。首先，高校學(xué)生處應(yīng)該積極與用人單位合作，為大學(xué)生介紹安全的兼職機(jī)會。其次，加強(qiáng)對進(jìn)入高校的招聘信息的審核。對于虛假的、別有用心的招聘信息堅(jiān)決刪除，不給不良用人單位以可乘之機(jī)。再次，學(xué)校相關(guān)部門應(yīng)該鼓勵(lì)權(quán)益遭受侵害的同學(xué)拿起法律的武器，并切實(shí)幫助其維護(hù)自己的權(quán)益。比如，學(xué)?？梢岳脤W(xué)校自己的法律資源，由校就業(yè)部門指導(dǎo)，同學(xué)組建，教授法學(xué)的老師帶隊(duì)，建立學(xué)校的法律事務(wù)部門，專門為學(xué)校的同學(xué)維護(hù)合法權(quán)益。學(xué)校也可以設(shè)立一筆專門款項(xiàng)，用于支付需要這筆資金的同學(xué)的訴訟費(fèi)用。

（四）兼職大學(xué)生自身增強(qiáng)維權(quán)意識

兼職大學(xué)生應(yīng)充分利用學(xué)校里的既有資源，千方百計(jì)地增強(qiáng)自身的法律意識。這些資源包括：在大學(xué)教育中的《思想道德修養(yǎng)與法律基礎(chǔ)》課上認(rèn)真聽講，對一般的法律常識有一個(gè)簡單的了解；選修一些法律類的選修課程，增強(qiáng)自身的法律素養(yǎng)；充分利用圖書館資源，圖書館藏中有大量的民事法律書籍、勞動法律書籍，對這些書籍內(nèi)容的掌握可以是我們在面對自身權(quán)益遭受侵害的情況時(shí)能更好地維護(hù)自身兼職勞動權(quán)益。

（五）完善兼職大學(xué)生的社會保險(xiǎn)制度

普通勞動者享有的社會保險(xiǎn)制度，兼職大學(xué)生也理應(yīng)享有。具體包括醫(yī)療保險(xiǎn)和工傷保險(xiǎn)。從這個(gè)角度講，我們應(yīng)當(dāng)著重完善兼職大學(xué)生的醫(yī)療保險(xiǎn)和工傷保險(xiǎn)制度。但是當(dāng)今中國社會社會保險(xiǎn)與人事檔案關(guān)系具有一致性，而兼職大學(xué)生不可能將自己的檔案從學(xué)校轉(zhuǎn)走，所以兼職大學(xué)生不能直接套用普通勞動者的醫(yī)療保險(xiǎn)和工傷保險(xiǎn)。但我們也并非無能為力，我們可以將用人單位應(yīng)承擔(dān)的社會保險(xiǎn)費(fèi)支出部分轉(zhuǎn)化為兼職大學(xué)生工資一部分回饋給兼職大學(xué)生，大學(xué)生在利用這部分報(bào)酬購買相應(yīng)的保險(xiǎn)。

（六）完善司法救濟(jì)途徑

在司法實(shí)踐活動中，兼職大學(xué)生勞動權(quán)益受到侵犯一般會向?qū)W校和政府相關(guān)部門尤其是勞動行政部門求助，但是對于兼職大學(xué)生群體的這一合法訴求多數(shù)情況下會不被理會，理由無非是訴訟成本高、訴訟程序復(fù)雜、浪費(fèi)社會司法資源等借口。這些借口都是不成立的，我們應(yīng)站在完善大學(xué)高等教育的高度，竭力提升大學(xué)生的實(shí)踐能力，而司法機(jī)關(guān)要配合這一偉大的工程，適時(shí)地為需要司法幫助的兼職大學(xué)生提供援助，將兼職大學(xué)生勞動權(quán)益之維護(hù)視為司法機(jī)構(gòu)的應(yīng)有職責(zé)之一。

除此之外，我們還要借鑒國外相關(guān)經(jīng)驗(yàn)設(shè)立兼職大學(xué)生組織機(jī)構(gòu)。從大學(xué)生的視角設(shè)立這個(gè)組織，筆者認(rèn)為，兼職大學(xué)生組織機(jī)構(gòu)的設(shè)立可以借鑒美國工會的有益經(jīng)驗(yàn)，比如他們的聯(lián)合模式，與此同時(shí)，還要結(jié)合我國大學(xué)生兼職群體的具體特點(diǎn)設(shè)立統(tǒng)一的兼職大學(xué)生組織機(jī)構(gòu)來維護(hù)兼職大學(xué)生群體的合法勞動權(quán)益。歐洲中世紀(jì)時(shí)期的行業(yè)協(xié)會是美國工會的初始淵源。那個(gè)時(shí)代工人們按照行業(yè)性質(zhì)組織起來，形成統(tǒng)一的組織，工人們于是就又有了與雇主對抗的資本。隨著美國工會為各行業(yè)的從業(yè)者爭取的權(quán)益越來越多，美國工會組織越來越受到美國大眾的認(rèn)可。他山之石可以攻玉，結(jié)合美國工會組織設(shè)立兼職大學(xué)生組織是一個(gè)很具操作性的嘗試。

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