王蕭 周默

摘 要：公司法已經修訂，于2014年3月1日正式實施。本次公司法是在結合當今國際化和經濟一體化的基礎上，在健全社會主義市場經濟體系和完善法律制度體系的前提下進行的修改。此次修改針對公司法執(zhí)行過程中表現出來的不足與缺陷，進行了總結和研究，對于不斷豐富和發(fā)展公司法，調整各方面經濟關系、維護市場經濟發(fā)展起到了重要作用。此次公司法的修正案做出了許多改變，對公司會產生相應的影響，也會增加許多風險點，公司應對其變化予以一定重視，在相應變化公司風險預防點時，也應注意對公司法修改的背景以及修改的方向予以關注。

關鍵詞：《公司法》；修改；風險點；合理化建議

中圖分類號：D92 文獻標志碼：A 文章編號：1673-291X（2014）24-0310-03

一、公司法修改的背景

1.公司法修改的國內背景。從時間上來看，由于中國市場經濟體系創(chuàng)建的時間不長，公司法經過了兩次制定和一次比較重大的修改，這會導致法律實踐經驗的不足和理論研究的欠缺，使公司法表現出諸多的缺陷與不足，這不僅不利于市場經濟的建設，而且還會影響中國融入世界的進程。在這樣的形勢下法律界有必要針對公司法進行重點地研討，通過對相關經驗的總結，實現對公司法不斷地修改和完善，使其更加適合當前法制化和國際化的基本需求，更好地調整與公司相關的關系，實現對各方利益的協調和規(guī)范。

今年正值國家領導交接之初，十八屆三中全會的召開，吹響了全面深化體制改革的號角。為了保障經濟深化改革、保障并明確經濟主體的權益，將公司法中不適合的條款進行更改，有助于保障公司在深化改革中發(fā)揮其重要作用。

在現實生活中，公司法的主要運用在公司的設立，但由于中國公司法對于公司設定的體制規(guī)定為法定資本制，因此許多個人、法人或者其他組織，皆因資金的有限，無法成立有限責任的公司；市場經濟本就瞬息萬變，商業(yè)機遇稍縱即逝，公司設立短時間的延誤都可能造成巨大的經濟損失，但設立公司的門檻高、手續(xù)繁瑣、登記周期長等一系列原因，使人們想通過設立公司，抓住時機的尾巴來獲利受到了阻礙。目前民間資本的大量閑置和不充分利用揭示了中國市場經濟環(huán)境下的資源分配不合理問題的嚴峻性，在這樣的現實情況下，降低公司設立的門檻、簡化登記程序，讓更多有效的民間資本發(fā)揮作用成為了公司法修改的主要方向。

2.公司法修改的國際背景。隨著新型交通工具的不斷應用，通信技術的加速更新和換代，信息的傳播的廣度和深度發(fā)生了翻天覆地的變化，人們進入了互聯網信息傳播的爆炸時代。這是由經濟的全球化深入發(fā)展帶來的結果。國際市場的不斷開辟和日臻完善，公司已經成為國際競爭中最基本的成員，同時也是最重要的力量，各國為吸引更多的外來公司尤其是大型跨國公司的投資，同時也本著培養(yǎng)和發(fā)展本國競爭力強的公司，都展開了對公司法相關文本的“規(guī)范競爭”或“朝底競爭”。

在此背景之下，許多公司在其他國家投資建廠。由于各國之間有關公司法的規(guī)定不盡相同，在實際公司運營之中發(fā)生了許多摩擦性事件，阻礙了投資國所在地的市場的有序運營。久而久之，各國了解到要想發(fā)展適應自身市場特點的公司法，必然需要在總結自身教訓的同時吸收他國經驗，因此全球的公司法均向著相互融合化、趨同化的方向發(fā)展。

在全球化的背景下，中國想要活躍市場經濟，進一步參與國際市場的合作和競爭，首先需要做的就是將公司法中不適合進一步開放經濟環(huán)境的條款予以完善和廢除，加強與他國的溝通，積極吸取發(fā)達國家的優(yōu)秀法律公司制度的經驗，做好國內與國際公司法制度與規(guī)定的銜接。通過多種方式，才為中國公司在國際市場上弄潮增添動力，不斷創(chuàng)造更大的市場價值。

二、公司法的修改歷程

1.以廣東為試點。2012年3月，國家工商總局印發(fā)《關于支持廣東加快轉型升級建設幸福廣東的意見》后，廣東已啟動了商事登記制度改革，在推行改革以來，促進了經商環(huán)境優(yōu)化，激發(fā)了市場活力，在全國經濟環(huán)境并不景氣的情況下，實現了市場主體平穩(wěn)較快增長。

2.以深圳珠海等為試點。2012年5月24日，珠海市市政府常務會議審議通過并頒布《珠海經濟特區(qū)橫琴新區(qū)商事登記管理辦法》。隨后，作為改革開放前沿的深圳市向社會公布了更具代表性的《深圳經濟特區(qū)商事登記若干規(guī)定》。2012年11月底，國家工商總局對廣東省工商局作出批復，同意廣東省擴大商事登記改革試點地區(qū)，將東莞市和佛山市順德區(qū)也納入商事登記改革試點。

至2013年，深圳、珠海自改革成果顯著，新設市場主體的數量同比分別增長98.51%和52.61%。東莞和順德自改革以來，市場主體同比增長20%以上。

3.以上海自貿區(qū)為試點。2013年9月，國家以上海自由貿易為試驗區(qū)，進行了一系列的改革，收效良好。該區(qū)實行“一表申報、一口受理”的工作機制，加快了公司登記的腳步，企業(yè)新設數量比去年同期更是驟增了近5倍。

4.注冊資本登記制度改革五大內容。2013年10月25日，國務院總理李克強主持召開國務院常務會議，部署推進公司注冊資本登記制度改革，降低創(chuàng)業(yè)成本，激發(fā)社會投資活力。會議強調推行注冊資本登記制度改革五大內容。

5.提請人大常委審議。2013年12月23日，針對海洋環(huán)境保護法、藥品管理法、計量法、漁業(yè)法、海關法、煙草專賣法、公司法的修改草案，內容涉及取消下放11項行政審批項目和改革工商登記制度，提請十二屆全國人大常委會第六次會議審議。

6.審議通過，修正案實施。2013年12月28日，十二屆全國人大常委會第六次會議通過了《中華人民共和國公司法》的修正案，修正案于2014年3月1日正式實施。

7.公司法修改特點。（1）通過變實繳資本制為認繳登記制，注冊資本不再以實際繳納的為標準，而以認繳的資本為注冊資本。（2）取消了公司設立時的驗資程序，登記時不再提交實際資本，大大降低了公司成立的成本與手續(xù)。（3）取消了公司設立時的最低資本限額，降低了公司設立的門檻，小額的民間資本能夠享受公司有限責任的政策，促進市場經濟的活躍和繁榮。（4）取消了貨幣出資的最低比例限制，全部用技術出資或者其他可以評估的實物出資均成為現實。

三、公司法修改風險點的變化

1.變實繳資本制為認繳資本制的風險點變化。在實繳資本制的條件下，注冊資本的“雄厚”對公司債權人和交易對象來說，是一種宣示公司實力的方法，同時也是宣示其履行債務等多方面能力的表現，重要交易的前期調查中也必然包括對對方注冊資本到位狀況調查。但在認繳制的條件下，實際繳納的資本不再登記，降低了對于注冊資本實際到位的審查準確性，可查閱到的只有該公司章程中的認繳資本。在此基礎上，公司法人的信用便成為參考的重要因素。公司的認繳資本是否真正到位，該公司是否具有履行能力，通過各方渠道獲得的信息準確性將會大打折扣，因過于相信對方商事的登記而遭受損失的第三人如何獲得救濟等等，這一系列問題都需要從立法上加以解決。因此，通過什么方式真正了解該公司的履行能力成為了新的風險點。

2.取消最低資本限額的風險點。盡管最低注冊資本要求和出資實繳制存在加大公司的設立難度，降低了公司登記效率，妨礙公司的靈活經營的問題，但在最低資本限額取消之前，公司主體擁有最低資本限額的保障，有著一定的信用保障。隨著公司設立最低資本限額的取消，小規(guī)模的公司設立便成為了可能，人們可以用較少的資金設立一個公司，部分人甚至有可能趁機設立皮包公司來進行商業(yè)欺詐或者違法行為，如何辨別交易主體的真實性，成為了新的風險點。

3.取消驗資制度的風險點。原來中國實行的是強制的驗資制度，必須經過會計事務所的驗資才可以進行公司設立與登記，但是虛開虛報的現象屢禁不止，大大增加了設立公司的手續(xù)與成本。驗資制度的取消，在提高公司設立的效率方面有著不可替代的作用，但在同時也意味著保護債權人權益的方式減少了一種，通過何種方式保護債權人利益成為了一個風險點。

四、提出合理化建議

（一）從修改的公司法下提出合理化建議

1.公司履行能力的保障方式。在實繳制變革的過程中，沒有了可以審查的實際資金，只有章程規(guī)定的注冊資本，在交易過程中，確定公司履行能力如何，只能以信賴為主，也就是公司信用。縱觀中國社會現實，信用體系盡管在社會中提出時間很長，但在實際操作中，完善的信用體系至今仍不存在。因此，在信用體系建立、完善之前，如何評判公司的履行能力成為了一個不確定的風險點。

合理化建議：第一，建立公司內部的信息資料庫。針對公司履行能力不能保障的風險點，公司能夠做的只有將合作的公司的記錄進行篩選，依據以往的交易經驗，將信用較好的企業(yè)進行整理，建立初步的集團內部的信用資料庫。

第二，查看合作企業(yè)的相關資料。在合作交易的前期，增加對合作伙伴的了解，主動尋找有關該公司的運營狀況的資料，根據資料判斷是否要進行合作。主要包括該企業(yè)的信用記錄、財務報表、壞賬以及應收賬款回收率。其中參照的標準在與資產負債率是否在40%～60%之間，流動比率是不是在200%以下，速動比率是否在1%以下。

2.如何保障債權人利益。從公司的資本構成來看，主要分為公司的自有資本與債務資本，關于自有資本，公司法已經存在較為完善的制度予以保障，但是關于債務人權益的保障仍然是一個漏洞。長期以來，中國舊的公司法在資本制度的設計方面嚴格遵守“資本維持、資本不變、資本固定”的資本三原則制度、重大事項公開制度、法人人格否認制度以及清算制度，以保障債權人的利益。傳統的公司法對金額較大的債權人來說是比較有效的。認繳制的實施，最大的效果就是中小公司的增加，小額的債權人人數會因此大大增加。因此，如何保障小額債權人的利益成為了一個新的風險點。

合理化建議：第一，強化公司信息公開的制度。債權人利益得不到保障，歸根結底是信息不對稱。因此，完善制度去保障債權人利益，必須加大公司相關信息的公開力度，例如強化年檢審計、驗證的職能的審計代替驗資。

第二，強化公司信息公開的途徑。公司經營情況等信息公開的途徑，重點在于如何將這些信息有效傳達到債權人。可行的途徑有：（1）革新公司負債清單，將債權人的信息系統化，并及時更新；（2）增設年度債權人碰頭會議，邀請債權人代表或者代理人參加，針對公司的經營狀況予（下轉318頁）（上接311頁）以報告；（3）針對公司的經營狀況出現新的變化及時進行信息的公布，爭取在公司的設立、分立、破產等情況下，債權人能夠及時獲取相關信息，保障自身的合法權益。

（二）從公司法的發(fā)展趨勢中提出合理化建議

1.信用體系的建立。信用體系最大的評判點就是公司的主管在該產業(yè)內的地位如何以及公司的名稱。在實行認繳制以后，信用成為了公司之間進行貿易往來的重要考慮方面，公司法修改邁入正軌之后，企業(yè)之間的合作往來將更加注重該公司的名稱、效益甚至是法人代表或者總經理名字的價值。從其他法律的修改中可以窺探出，國家建立信用體系勢在必行。因此在信用體系尚未建立的情況下，公司可以從現在開始，在公司內部建立能夠為我們所用的小范圍信用系統，將所接觸的公司或者企業(yè)的信用狀況予以數據錄入，先他人一步將該部分進行搭建。待國家的信用體系建立之后，我們自身的信用系統已經搭建完畢甚至使用都已逐漸成熟，對我們來說是一個比較大的優(yōu)勢，有利于我們搶占有利地位，增強公司的競爭力。

2.信息披露制度的建立，信息平臺的搭建。縱觀2013年頒布或者修改的法律，像《商標法》、《消費者權益保護法》、《食品安全法》、《汽車三包法》等法律，都將誠信體系加入，因此信用披露制度的建立也是指日可待。在中國系統化的信息公布平臺搭建尚未完成之前，應積極響應政策號召，自主研發(fā)信息公布平臺，通過借鑒其他國家或者公司的經驗，建立公司系統對內對外的信息披露制度，打造信息透明，公平競爭的良好形象。

3.公司法的趨同化。隨著全球經濟一體化的發(fā)展，經濟的趨同化帶動了公司法的趨同化，因此中國公司法在內容精細化和性質的兼容化兩方面的改革已刻不容緩。公司法的最終發(fā)展趨勢必定就是，在全球市場成為了一個完整的市場之時，公司法調控的將是于全球市場而言的主體——公司的權利與義務。在此大形勢下，中國特有的三資企業(yè)特權時代結束也成為了可能。因此，針對公司，在發(fā)展海外市場的同時，積極了解其他國家的公司法，了解其先進之處，將可取之處與公司內部的公司法實際操作方面進行有效的結合，為我所用，先于國家的立法，占取有利的先機。

參考文獻：

[1] 李佳霖.部分企業(yè)熱議新公司法——“寬進”后須“嚴管”[N].經濟日報，2014-01-07.

[2] 王雪丹.有限責任公司資本認繳登記制度解析——以珠三角地區(qū)商事登記改革為研究中心[J].暨南學報（哲學社會科學版），

2013，（6）：96-102.

[3] 張炳東，黃曉麗.中國驗資制度的分析與思考[J].法制與社會，2009，（5）：49-50.

[4] 李曉霞.《深圳經濟特區(qū)商事登記若干規(guī)定》—實現改革新突破[J].法制博覽（中旬刊），2014，（2）：151.

[5] 雷興虎，馮鑰.經濟全球化背景下中國公司法的修改與完善[J].湖南社會科學，2013，（2）：73-77.

[責任編輯 魏 杰]