李承林 王琦

【摘 要】本文首先闡釋了計(jì)算機(jī)軟件的概念，其次分析了計(jì)算機(jī)軟件的特征，最后指出了計(jì)算機(jī)軟件知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的必要性。

【關(guān)鍵詞】計(jì)算機(jī)軟件；知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)；必要性

1、計(jì)算機(jī)軟件的概念

計(jì)算機(jī)系統(tǒng)由硬件和軟件兩部分構(gòu)成。計(jì)算機(jī)軟件其稱謂是相對(duì)于計(jì)算機(jī)硬件而言的。計(jì)算機(jī)硬件是指一臺(tái)計(jì)算機(jī)中的一些實(shí)際裝置，例如硬盤、鍵盤、元器件及軟盤驅(qū)動(dòng)器等。而對(duì)于計(jì)算機(jī)軟件的概念，目前還沒有一個(gè)統(tǒng)一的定義。世界上大多數(shù)國家和國際組織原則上采用了世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織（WIPO）的意見，并結(jié)合各國實(shí)際情況加以修改。1978年世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織（WIPO）發(fā)表了《保護(hù)計(jì)算機(jī)軟件示范條款》，該條款對(duì)計(jì)算機(jī)軟件的定義是：計(jì)算機(jī)軟件包括程序、程序說明和程序使用指導(dǎo)三項(xiàng)內(nèi)容。

（1）“程序”是指以文字、代碼、圖形

或其它任何形式表達(dá)的能夠使計(jì)算機(jī)具有信息處理能力，在與計(jì)算機(jī)可讀介質(zhì)結(jié)合為一體后，用以標(biāo)志一定功能、完成一定任務(wù)或產(chǎn)生一定結(jié)果的指令集合。

（2）“程序說明”是指用文字、圖解或其它方式，對(duì)計(jì)算機(jī)程序中的指令所作的足夠詳細(xì)、足夠完整的說明和解釋。

（3）“程序使用指導(dǎo)”是指除了程序和程序說明以外的，用以幫助理解和實(shí)施有關(guān)程序的其它輔助材料。

1980年12月美國修訂了1976年頒布的版權(quán)法。修訂后的版權(quán)法第101條對(duì)計(jì)算機(jī)程序的定義是：計(jì)算機(jī)程序是為了產(chǎn)生某種結(jié)果而直接或間接地用于計(jì)算機(jī)的一組語句或指令。該定義僅較為抽象地概括了計(jì)算機(jī)程序。

1986年日本頒布的著作權(quán)法第2條第一款中規(guī)定：程序，指為使電子計(jì)算機(jī)發(fā)揮功能、并可運(yùn)算出結(jié)果，而由指令構(gòu)成的集合體。

1991年5月14日，歐共體部長理事會(huì)所根據(jù)世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織1978年發(fā)的《保護(hù)計(jì)算機(jī)件示范法條》頒布了《關(guān)于計(jì)算機(jī)程序法律保護(hù)的方針》。該方針是第一個(gè)地區(qū)性國際公約，其中第1條第1款明文規(guī)定：計(jì)算機(jī)程序是《伯爾尼公約》中所指的文學(xué)作品。計(jì)算機(jī)程序除了包括程序本身而外，還包括開發(fā)程序過程之中的設(shè)計(jì)資料。

我國《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》（以下簡稱《軟件條例》）第二條對(duì)計(jì)算機(jī)軟件的定義是計(jì)算機(jī)程序及其有關(guān)文檔。根據(jù)《軟件條例》第三條第（1）款和第（2）款的規(guī)定，計(jì)算機(jī)程序，是指為了得到某種結(jié)果而可以由計(jì)算機(jī)等具有信息處理能力的裝置執(zhí)行的代碼化指令序列，或者可以被自動(dòng)轉(zhuǎn)換成代碼化指令的符號(hào)化指令序列或者符號(hào)化語句序列。同一計(jì)算機(jī)程序的源程序和目標(biāo)程序?yàn)橥蛔髌贰?/p>

該定義表明：（1）具有工具性和作品性兩重性質(zhì)是計(jì)算機(jī)程序的主要特點(diǎn)。它是通過計(jì)算機(jī)等具有信息處理能力的裝置的執(zhí)行，實(shí)現(xiàn)一定功能的工具；（2）《軟件條例》中所指的“計(jì)算機(jī)程序”應(yīng)包括系統(tǒng)軟件、應(yīng)用軟件、中間軟件、工具軟件等各種類型的軟件，不僅僅局限于運(yùn)行計(jì)算機(jī)，而且包括“其他一切具有信息處理能力的裝置”；（3）現(xiàn)代的計(jì)算機(jī)程序一般具有源程序（源代碼）文本和目標(biāo)程序（目標(biāo)代碼）文本。“代碼化指令序列”是指目標(biāo)程序，它是供機(jī)器直接運(yùn)行的。而“可以被自動(dòng)轉(zhuǎn)換成代碼化指令的符號(hào)化指令序列或符號(hào)化語句序列”則是指“源程序”，它是開發(fā)者“編寫的”。通常情況下，源程序不能提供給用戶，提供給用戶的只是目標(biāo)程序。文檔，是指用來描述程序的內(nèi)容、組成、設(shè)計(jì)、功能規(guī)格、開發(fā)情況、測試結(jié)果及使用方法的文字資料和圖表等，如程序設(shè)計(jì)說明書、流程圖、用戶手冊(cè)等。該定義表明：與計(jì)算機(jī)程序有關(guān)的文檔包括與程序開發(fā)有關(guān)的文檔和面向用戶使用的文檔。

2、計(jì)算機(jī)軟件的特征

（1）作品性與工具性緊密結(jié)合的智力成果

根據(jù)我國《軟件條例》第三條第1款對(duì)計(jì)算機(jī)程序的定義，計(jì)算機(jī)程序的主要特點(diǎn)是具有工具性和作品性雙重性質(zhì)。它是通過計(jì)算機(jī)等具有信息處理能力的裝置的執(zhí)行，實(shí)現(xiàn)一定功能的工具。這點(diǎn)不同于傳統(tǒng)的文學(xué)與藝術(shù)作品。同時(shí)，由于它是由一系列代碼化指令序列或者可以被自動(dòng)轉(zhuǎn)換成代碼化指令的符號(hào)化指令序列或符號(hào)化語句序列構(gòu)成，因此，又體現(xiàn)出類似于傳統(tǒng)文學(xué)藝術(shù)作品的作品性。這也是軟件能夠被納入到著作權(quán)法保護(hù)的重要原因之一。

（2）具有無形性且可多次使用

計(jì)算機(jī)軟件是智力勞動(dòng)產(chǎn)生的精神產(chǎn)品，如計(jì)算機(jī)程序、說明程序的文檔等都是智力勞動(dòng)的直接產(chǎn)物，它不具有任何形狀，人們只有借助于一定的物質(zhì)載體和工具才能感知其存在。計(jì)算機(jī)軟件只要不受到諸如操作失誤、計(jì)算機(jī)病毒等的影響，就可無限制反復(fù)使用。在軟件運(yùn)行和使用期間，只存在退化問題，而不會(huì)出現(xiàn)硬件的機(jī)械磨損、老化問題。但計(jì)算機(jī)軟件又具有工具性，它主要通過“使用”而發(fā)揮其功用，因此具有使用壽命，使用壽命在流通領(lǐng)域表現(xiàn)為商業(yè)壽命。在科學(xué)技術(shù)發(fā)展飛速、新軟件層出不窮的今天，計(jì)算機(jī)軟件的商業(yè)壽命正日益縮短。一般而言，10年以上的軟件效率差，實(shí)用價(jià)值不大，已很難有效占領(lǐng)市場。

（3）開發(fā)成本相當(dāng)昂貴但復(fù)制容易成本低廉

計(jì)算機(jī)軟件是智力勞動(dòng)產(chǎn)生的精神產(chǎn)品，其研制工作需要投入大量復(fù)雜的、髙強(qiáng)度的腦力勞動(dòng)。由于開發(fā)計(jì)算機(jī)軟件必須具備充足的開發(fā)資金和良好的開發(fā)環(huán)境等相應(yīng)的物質(zhì)和技術(shù)條件，因此其成本比較高。十算機(jī)軟件的復(fù)制是指把軟件轉(zhuǎn)載于有形物體的行為，如把軟件轉(zhuǎn)存于磁盤、磁帶或ROM芯片或打印在紙上或穿孔在卡片上，等等。復(fù)制是對(duì)計(jì)算機(jī)軟件的客觀再現(xiàn)，不改變軟件內(nèi)容也不影響軟件本身的價(jià)值，復(fù)制后的軟件以一定的客觀物質(zhì)形式體現(xiàn)，具有可感知性。計(jì)算機(jī)軟件的可復(fù)制性決定其可以廣泛傳播和有效利用，并創(chuàng)造經(jīng)濟(jì)和社會(huì)效益。計(jì)算機(jī)軟件復(fù)制成本低廉，僅為開發(fā)成本的數(shù)百萬分之一甚至數(shù)千萬分之一，這致使非法復(fù)制他人軟件牟取暴利成為可能。

3、計(jì)算機(jī)軟件知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的必要性

在軟件產(chǎn)業(yè)發(fā)展初期，它僅僅作為計(jì)算機(jī)的附件而未受到人們的重視。伴隨著軟件產(chǎn)業(yè)迅猛的發(fā)展速度及計(jì)算機(jī)急驟上升的普及程度，以IBM公司為代表的許多計(jì)算機(jī)廠家開始將軟件與硬件分開出售，這使得軟件產(chǎn)業(yè)逐漸成為計(jì)算機(jī)產(chǎn)業(yè)的主導(dǎo)，也使研究開發(fā)計(jì)算機(jī)軟件的公司日趨增多，從而形成一個(gè)新興蓬勃的商業(yè)領(lǐng)域。

軟件是一種知識(shí)密集型與勞動(dòng)密集型的智力產(chǎn)品。設(shè)計(jì)成功的軟件已成為社會(huì)的重要財(cái)富。軟件開發(fā)具有開發(fā)成本高昂、人力物力投入巨大的特點(diǎn)，但其復(fù)制極易掌握，且費(fèi)用低廉，因此越來越多的不法分子通過制造銷售盜版軟件來牟取暴利。盜版者無需支付前期大量投資并無償使用他人勞動(dòng)成果，這種侵權(quán)行為在全世界愈演愈烈，嚴(yán)重挫傷了軟件開發(fā)者開發(fā)軟件產(chǎn)品的積極性，損害了其正當(dāng)利益，擾亂了正常的軟件銷售市場，阻礙了整個(gè)軟件產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。故如何在客觀上以法律手段保護(hù)計(jì)算機(jī)軟件不被侵權(quán)，成為各國政府及其產(chǎn)業(yè)界共同謀求解決的難題。

【參考文獻(xiàn)】

[1]應(yīng)明，孫彥.計(jì)算機(jī)軟件的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)[M].知識(shí)產(chǎn)權(quán)出版社，2009.

[2]鮑永正.電子商務(wù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律制度研究[M].知識(shí)產(chǎn)權(quán)出版社，2003.

[3]胡良榮.知識(shí)產(chǎn)權(quán)法新論[M].中國檢察出版社，2006.

[4]朱三元，壽步，周慶隆.軟件企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)管理[M].清華大學(xué)出版社，2005.