引言：我國網(wǎng)上消費(fèi)者群體正逐年壯大，但相關(guān)立法尚屬空白。消費(fèi)者在交易時(shí)常受不法侵害且難以維權(quán)。當(dāng)前，借鑒國外的先進(jìn)立法經(jīng)驗(yàn)，來規(guī)范網(wǎng)絡(luò)交易、保護(hù)消費(fèi)者權(quán)益十分必要。

國外電子商務(wù)立法于上世紀(jì)90年代已成體系，尤以經(jīng)合組織、歐盟、美國為代表。至后來網(wǎng)上侵權(quán)事件頻發(fā)，相關(guān)的消費(fèi)者保護(hù)制度也紛紛出臺(tái)，且分類細(xì)致，操作性強(qiáng)。而我國的消費(fèi)者網(wǎng)上權(quán)益最近才在修訂后的消法中有所體現(xiàn)?，F(xiàn)對國外電子商務(wù)立法中的消費(fèi)者保護(hù)制度予以介紹，以期對未來立法有所助益。

一、經(jīng)合組織的相關(guān)保護(hù)制度

經(jīng)濟(jì)合作與發(fā)展組織（以下簡稱“經(jīng)合組織”）于1999年12月公布了《關(guān)于電子商務(wù)中消費(fèi)者保護(hù)指南的建議》（以下簡稱“指南”）。指南適用于企業(yè)與消費(fèi)者之間，而不適用于企業(yè)與企業(yè)之間，從保護(hù)消費(fèi)者的角度，構(gòu)筑了一個(gè)龐大的消費(fèi)者保護(hù)體系。指南分為四個(gè)部分，尤其在第二部分“一般條款”的規(guī)定中，從八個(gè)方面對消費(fèi)者保護(hù)提出了指導(dǎo)性建議。本文重點(diǎn)分析對于我國有借鑒意義的六點(diǎn)。

（一）透明的及有效的保護(hù)

透明有效的保護(hù)即是在網(wǎng)絡(luò)交易中消費(fèi)者受到的保護(hù)水平應(yīng)當(dāng)不低于在其他商業(yè)形式中所受到保護(hù)。也就是說，消費(fèi)者在進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)交易的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)獲得與傳統(tǒng)交易形式，如商場購物，一樣的保護(hù)措施。另外，“政府、企業(yè)、消費(fèi)者及其代表應(yīng)共同努力以達(dá)到這樣的保護(hù)水平并決定在電子商務(wù)的特殊環(huán)境中哪些變化是必須采取的?！盵1]這項(xiàng)規(guī)定要求為了實(shí)現(xiàn)對消費(fèi)者透明有效的保護(hù)，政府、企業(yè)、消費(fèi)者及其他組織應(yīng)當(dāng)研究、制訂具體的對應(yīng)措施，并協(xié)助得以實(shí)施。

（二）公平地進(jìn)行商業(yè)、廣告及銷售行為

從事網(wǎng)絡(luò)交易的網(wǎng)上企業(yè)應(yīng)該對消費(fèi)者的利益給予必要的關(guān)注，并應(yīng)根據(jù)公平、公正原則進(jìn)行商業(yè)、廣告及銷售行為。該條款規(guī)定，企業(yè)不可有任何虛假陳述和疏忽以及從事可能導(dǎo)致欺騙、誤導(dǎo)、欺詐或不公平的行為；企業(yè)在向消費(fèi)者銷售、推銷或營銷商品或服務(wù)時(shí)，不應(yīng)有可能導(dǎo)致?lián)p害消費(fèi)者利益的不合理風(fēng)險(xiǎn)的行為；不論何時(shí)，企業(yè)應(yīng)以清晰的、明顯的、準(zhǔn)確的及易獲知的方式表述自身或所提供商品或服務(wù)的信息；廣告制作、市場營銷運(yùn)作應(yīng)當(dāng)能夠確認(rèn)是代表哪一家企業(yè)的利益，否則就認(rèn)定具有欺騙性。

（三）在線披露

該條款即要求網(wǎng)上企業(yè)必須要在網(wǎng)站上公開信息，以最大程度地保護(hù)消費(fèi)者的知情權(quán)。主要包括以下三個(gè)方面的信息：

1.商業(yè)信息。企業(yè)應(yīng)提供至少足以確定企業(yè)身份的信息，包括法人的名稱、注冊地址、電子聯(lián)系方式或電話號碼、有效的政府注冊號或許可證號、適當(dāng)和有效地解決爭議的方式、法律程序的服務(wù)等內(nèi)容。

2.商品或服務(wù)的信息

以消費(fèi)者為服務(wù)對象的網(wǎng)上企業(yè)對其商品或服務(wù)應(yīng)提供準(zhǔn)確的和易獲知的信息，便于消費(fèi)者據(jù)此作出是否參與交易的決定，并為消費(fèi)者保存交易記錄提供充足的信息。

3.交易信息

從事網(wǎng)絡(luò)交易的企業(yè)應(yīng)提供充足的有關(guān)交易的條款、條件及成本的信息，以使消費(fèi)者在獲知充分的信息基礎(chǔ)上就是否進(jìn)行交易作出決定；此類信息應(yīng)該是清楚、準(zhǔn)確、易獲知的，并使消費(fèi)者有充分的機(jī)會(huì)在交易前進(jìn)行審查；企業(yè)應(yīng)當(dāng)向消費(fèi)者提供清晰的、內(nèi)容完整的交易條款和條件并使消費(fèi)者有可能易于獲知和保留足夠的此類信息的記錄。

（四）爭議解決和救濟(jì)

經(jīng)合組織在“指南”中關(guān)于爭議解決和救濟(jì)方面的消費(fèi)者保護(hù)有兩個(gè)方面的內(nèi)容：一是法律適用及管轄，二是非訴爭議解決方式與救濟(jì)。

前者規(guī)定：企業(yè)與消費(fèi)者的跨境交易，不論是否由網(wǎng)絡(luò)手段進(jìn)行，都要遵循現(xiàn)行的法律和管轄的體系。具體有：應(yīng)該考慮到是否對現(xiàn)存法律適用及管轄進(jìn)行修改，或是有差別地適用，以保證在持續(xù)增長的網(wǎng)絡(luò)交易環(huán)境下消費(fèi)者保護(hù)的有效性及透明度；在考慮是否調(diào)整現(xiàn)有的體系時(shí)，政府應(yīng)尋求保證該體系能給消費(fèi)者和企業(yè)以公平，使消費(fèi)者享有不低于其他商業(yè)模式下的保護(hù)水平，并且為消費(fèi)者提供有意義的公平和及時(shí)解決爭議的途徑，以及不合理費(fèi)用或負(fù)擔(dān)的補(bǔ)救措施。這些規(guī)定還是為了透明有效保護(hù)措施在爭議解決中的再實(shí)現(xiàn)。

后者規(guī)定：消費(fèi)者應(yīng)在不承擔(dān)不合理費(fèi)用或負(fù)擔(dān)的前提下，實(shí)質(zhì)性地得到公平和及時(shí)的非訴爭議解決和補(bǔ)救。具體有：企業(yè)、消費(fèi)者組織和政府應(yīng)該共同努力使用和發(fā)展公平、有效、透明的自律性規(guī)范及其他的政策和程序，尤其要注意跨境交易中的問題；企業(yè)和消費(fèi)者組織應(yīng)該繼續(xù)建立相互合作的自律性計(jì)劃以處理消費(fèi)者的申訴和幫助消費(fèi)者解決企業(yè)與消費(fèi)者間的爭議；企業(yè)、消費(fèi)者組織和政府應(yīng)該共同努力來繼續(xù)保障消費(fèi)者選擇解決爭議機(jī)制的權(quán)利，該機(jī)制應(yīng)能有效、公平、及時(shí)地解決爭議而不會(huì)給消費(fèi)者帶來不合理費(fèi)用或負(fù)擔(dān)。另外，在實(shí)施以上措施時(shí)，企業(yè)、消費(fèi)者組織和政府應(yīng)該使用新的信息技術(shù)并使之加強(qiáng)消費(fèi)者的意識(shí)和選擇的自由。

（五）隱私權(quán)的保護(hù)

基于1980年頒布的《關(guān)于規(guī)范隱私權(quán)保護(hù)和個(gè)人信息跨境傳輸?shù)闹笇?dǎo)原則》（以下簡稱“80年隱私權(quán)指南”），要求企業(yè)與消費(fèi)者在網(wǎng)絡(luò)交易中遵循的隱私權(quán)原則應(yīng)與80年隱私權(quán)指南所提出的原則一致，同時(shí)考慮1998年頒布的《關(guān)于全球網(wǎng)絡(luò)隱私保護(hù)的部長宣言》。即要求在保護(hù)隱私權(quán)方面必須遵循八項(xiàng)基本的原則：“收集限制原則，即個(gè)人資料收集應(yīng)存在限制，獲得資料的手段必須合法和公平，且需經(jīng)資料享有人知曉或同意；資料定性原則，即個(gè)人資料應(yīng)當(dāng)與使用的目的有關(guān)，且適用于該目的的資料應(yīng)當(dāng)正確、完全、有效；目的特定化原則，資料收集的目的應(yīng)當(dāng)在收集時(shí)確定，隨后的使用限制在該目的的實(shí)現(xiàn)，或者用于其他與該目的不相沖突的目的和每次目的改變時(shí)確定的目的的實(shí)現(xiàn)；使用限制原則，個(gè)人資料為不得被公開、被利用于或被使用于超出根據(jù)前項(xiàng)原則確定的目的，除非資料主體同意或法律有如此的授權(quán)；安全原則，個(gè)人資料應(yīng)當(dāng)?shù)玫桨踩Ｗo(hù)，防止丟失或未經(jīng)授權(quán)的接觸、毀壞、使用、修改或公開；保護(hù)原則，個(gè)人資料應(yīng)當(dāng)?shù)玫桨踩Ｗo(hù)；開放原則，應(yīng)當(dāng)存在有關(guān)個(gè)人資料的開發(fā)、實(shí)踐和操作規(guī)則的公開政策；個(gè)人參與原則，資料的所有人參與資料的收集使用中；可解釋原則，資料持有人應(yīng)當(dāng)對是否遵守了上述原則作出說明等。”

“指南”全方位地確認(rèn)了電子商務(wù)市場的國際性帶來的諸多問題。創(chuàng)造性地提出國際法律間合作及跨境判決的承認(rèn)，尤其是規(guī)定了不同國家消費(fèi)者保護(hù)法律的教育與意識(shí)培養(yǎng)，意義深遠(yuǎn)。從即期效益來看，“指南”具有較強(qiáng)的可執(zhí)行力，要求向消費(fèi)者提供有益、便捷的救濟(jì)途徑，而不增加無意義的成本或負(fù)擔(dān)。承認(rèn)法律適用和管轄權(quán)問題的重要性和復(fù)雜性，雖沒有提出明確的解決方法，但已正視了問題的存在。從長遠(yuǎn)目標(biāo)來看，“指南”號召政府須采取必要措施，樹立消費(fèi)者對電子商務(wù)市場的信心。鼓勵(lì)各國政府認(rèn)真評估其消費(fèi)者保護(hù)法，以確?？梢詰?yīng)用到電子商務(wù)中，并確保消費(fèi)者在遇到糾紛或?qū)ι唐凡粷M時(shí)可以得到及時(shí)救助。這些規(guī)定對平衡企業(yè)和消費(fèi)者間的和利益，優(yōu)化電子商務(wù)環(huán)境意義重大。

（六）教育和意識(shí)培養(yǎng)

此條款正是各國消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法案中消費(fèi)者享有獲取知識(shí)的權(quán)利的體現(xiàn)。條文規(guī)定：政府、企業(yè)和消費(fèi)者組織應(yīng)共同為消費(fèi)者提供有關(guān)網(wǎng)絡(luò)交易的教育，以培養(yǎng)消費(fèi)者在從事網(wǎng)絡(luò)交易活動(dòng)中能作出有依據(jù)的決定，增強(qiáng)企業(yè)與消費(fèi)者對于適用于在線行為的消費(fèi)者保護(hù)體系的意識(shí)；政府、企業(yè)、媒體、教育機(jī)構(gòu)和消費(fèi)者組織應(yīng)該利用各種有效手段教育消費(fèi)者和企業(yè)，包括利用使全球網(wǎng)絡(luò)成為可能的創(chuàng)新技術(shù)；政府、消費(fèi)者組織和企業(yè)應(yīng)共同致力于以易獲和易理解的方式為全球的消費(fèi)者與企業(yè)提供有關(guān)消費(fèi)者保護(hù)的法律和賠償?shù)男畔ⅰ?/p>

二、美國網(wǎng)絡(luò)交易中消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)制度

從全球范圍來看，美國是網(wǎng)絡(luò)交易開展最早的國家，發(fā)展也最為迅速，當(dāng)然相關(guān)立法和政府干預(yù)機(jī)制也位于世界前列。1986年，國會(huì)頒布了《反計(jì)算機(jī)欺詐和濫用法》。1995年，美國猶他州頒布了《數(shù)字簽名法》，這是世界第一部全面確立電子商務(wù)運(yùn)行規(guī)范的法律文件。到1999年底，美國已有44個(gè)州制定了類似法律。1997年7月1日，當(dāng)時(shí)的美國總統(tǒng)克林頓發(fā)表了《全球電子商務(wù)綱要》（以下簡稱“綱要”）。美國州法統(tǒng)一委員會(huì)也制訂了一系列新的適應(yīng)網(wǎng)絡(luò)交易的法律，尤其是1999年出臺(tái)的兩部重要示范法---《統(tǒng)一計(jì)算機(jī)信息交易法》和《統(tǒng)一電子交易法》。緊跟這兩部示范法出臺(tái)的是2000年10月1日開始實(shí)施的《國際國內(nèi)商務(wù)電子簽章法》（《國際與跨洲商務(wù)電子簽章法》）。另外，還有1997年的《電子郵箱保護(hù)法》、1998年的《兒童在線隱私保護(hù)法》、2000年的《兒童在線隱私保護(hù)規(guī)則》、《互聯(lián)網(wǎng)保護(hù)個(gè)人隱私的政策》、《在線交易指導(dǎo)準(zhǔn)則》及2001年的《未經(jīng)請求的商業(yè)電子郵件法》等。這一系列從各州到全國的立法，都對消費(fèi)者予以了特殊的保護(hù)，主要涉及個(gè)方面的內(nèi)容。

（一）消費(fèi)者知情權(quán)的保護(hù)

《在線交易指導(dǎo)準(zhǔn)則》規(guī)定，交易過程的相關(guān)信息必須充分披露。包括：交易條件、交易流程，并告知消費(fèi)者在何種狀況下可以取消交易；以適當(dāng)?shù)恼Z言表達(dá)所有相關(guān)訊息，如銷往中國地區(qū)的商品必須以中文表述，銷往日本者，則必須以日文表述；交易信息必須妥當(dāng)保存，并使消費(fèi)者可以隨時(shí)查詢；價(jià)格信息透明，包括定價(jià)、運(yùn)費(fèi)、貨幣類別、附加稅款等；物流處理信息透明，包括運(yùn)送方式、運(yùn)送時(shí)間等；退換貨處理信息透明，包括退貨、換貨、退款等的相關(guān)規(guī)定，如鑒賞期長短、退換貨流程等。若廠商不接受退換貨，則必須在交易尚未完成時(shí)就明白告知消費(fèi)者。

《統(tǒng)一計(jì)算機(jī)信息交易法》規(guī)定了網(wǎng)絡(luò)信息提供者的擔(dān)保義務(wù)。網(wǎng)絡(luò)交易活動(dòng)從合同締約到履行都是在計(jì)算機(jī)上自動(dòng)完成的，某些不法經(jīng)營者就可能趁機(jī)從事欺詐活動(dòng)。這項(xiàng)規(guī)定就是為了擔(dān)保經(jīng)營者提供的信息不侵害消費(fèi)者的知情權(quán)利。

另外，《綱要》中也明確表明，網(wǎng)絡(luò)信息不適宜以法律來規(guī)制，但對于網(wǎng)絡(luò)上的不實(shí)廣告與欺詐行為，政府必須介入以便進(jìn)行管理。

（二）消費(fèi)者隱私權(quán)的保護(hù)

就網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)者隱私權(quán)的保護(hù)，《統(tǒng)一計(jì)算機(jī)信息交易法》確立了“安全港”保護(hù)模式。適用“安全港”的七項(xiàng)原則分別為：通知、選擇、接力傳輸、安全、數(shù)據(jù)完整、訪問和執(zhí)行。滿足安全洪要求的方式有很多，如果一個(gè)組織參加了一個(gè)私人部門開發(fā)的符合這七項(xiàng)原則的隱私權(quán)保護(hù)計(jì)劃，即滿足了安全港的要求。如“通知”原則是：消費(fèi)者應(yīng)當(dāng)知道其信息被收集的目的，了解如何向懼信息收集機(jī)構(gòu)提出疑問或投訴，并有權(quán)利限制對自己的信息使用和披露。通知應(yīng)當(dāng)是清晰和顯著的，如果信息的使用是為了信息收集或披露以外的目的，通知至少應(yīng)在使用前作出。另外，“選擇”原則是：消費(fèi)者必須有權(quán)選擇他們提供的個(gè)人信息是否被第三方使用，或向第三方披露，以及如何使用或披露。還有，“接力傳輸”原則要求收集的數(shù)據(jù)傳輸給任何第三方前，該第三方已經(jīng)簽署接受安全港的原則。信息的安全保護(hù)，取決于通過合理的措施確保住處適用的可靠性，通過合理的防范防止信息的丟失、誤用、未授權(quán)訪問、披露、更改和毀損。

美國對未成年人的隱私則也制定了專門的法律。1998年通過了《兒童在線隱私權(quán)保護(hù)法》，美國聯(lián)邦貿(mào)易委員會(huì)又在該法的基礎(chǔ)上制定了《兒童在線隱私保護(hù)規(guī)則》。這兩部法律旨在保護(hù)13歲以下上網(wǎng)兒童的隱私。這兩部法律對網(wǎng)站經(jīng)營者告知的義務(wù)、父母同意、父母的審查權(quán)、不得誘使兒童提供超出必要范圍的信息、安全保護(hù)等作出了詳細(xì)的對定。根據(jù)這些規(guī)定，經(jīng)營者在收集兒童個(gè)人資料時(shí)，必須告知收集人如何使用這些信息，將向哪些人公開這些信息；經(jīng)營者在收集、使用或公開兒童提交的資料時(shí)，必須獲得其父母的有效同意；經(jīng)營者應(yīng)向父母提供審查收集信息的權(quán)利，要求信息被刪除和拒絕對兒童信息作進(jìn)一步處理的權(quán)利，還應(yīng)使父母享有在同意信息收集時(shí)擁有不同意向第三方轉(zhuǎn)讓的權(quán)利；經(jīng)營者應(yīng)建立合理程序保護(hù)兒童信息的隱秘性、完整性和完全性；經(jīng)營者在收集信息時(shí)不能設(shè)置不當(dāng)?shù)恼T惑、獎(jiǎng)金等使兒童提供更多的信息。

（三）電子格式合同的規(guī)制

《統(tǒng)一電子交易法》不允許以格式合同中的模糊不清條款或隱藏條款強(qiáng)迫消費(fèi)者接受。消費(fèi)者是否同意以電子方式進(jìn)行交易，必須由上下文和周圍的情勢包括當(dāng)事人的行為決定。

《統(tǒng)一計(jì)算機(jī)信息交易法》中第一次以制定法的形式明確了格式合同可以普遍應(yīng)用于軟件許可交易。同時(shí)也沒有禁止將格式合同應(yīng)用于其它計(jì)算機(jī)信息交易。根據(jù)該法規(guī)定，格式合同有效的條件有兩個(gè)：第一，買方必須在簽訂合同時(shí)有機(jī)會(huì)審查合同中的格式條款。第二，格式合同必須符合法律規(guī)定和公平原則。根據(jù)此法，“如果法院發(fā)現(xiàn)一個(gè)合同或其中的某一條款在制定時(shí)有失公平，法院可以拒絕執(zhí)行該合同，或執(zhí)行該合同中除去有失公平條款之外的其余條款，或限制該有失公平條款的適用以避免有失公平的結(jié)果” ；經(jīng)營者在制定格式合同時(shí)應(yīng)該以明示的方式為消費(fèi)者提供審查該合同條款的機(jī)會(huì)；經(jīng)營者應(yīng)在顯著位置以顯著方式向消費(fèi)者展示格式條款；如果經(jīng)營者沒有履行上述為消費(fèi)者提供審查機(jī)會(huì)的義務(wù)時(shí)，即使消費(fèi)者已經(jīng)訂立了合同，如在其獲得審查機(jī)會(huì)后對該格式合同不同意時(shí)，可行使返還請求權(quán)，并可要求賠償相應(yīng)損失。

（作者單位：山東政法學(xué)院）

作者簡介

姜琳，山東政法學(xué)院經(jīng)濟(jì)貿(mào)易法學(xué)院講師。研究方向：網(wǎng)絡(luò)法、經(jīng)濟(jì)法。