鐘瑞棟，劉小剛

（暨南大學(xué)a.法治化營(yíng)商環(huán)境研究中心；b.法學(xué)院，廣東廣州 510632）

公法與私法“接軌”背景下的商事登記制度改革
——法治化營(yíng)商環(huán)境與商事登記制度改革理論研討會(huì)綜述

鐘瑞棟a，劉小剛b

（暨南大學(xué)a.法治化營(yíng)商環(huán)境研究中心；b.法學(xué)院，廣東廣州 510632）

在價(jià)值多元化的當(dāng)代社會(huì)，市場(chǎng)與政府面臨“雙重失靈”。在這種背景下，“公法私法化”和“私法公法化”兩股潮流幾乎同時(shí)出現(xiàn)并被吸收于各國(guó)法律中。我國(guó)當(dāng)前正在推行的商事登記制度改革集中體現(xiàn)了這樣一種公法與私法“接軌”的潮流，反映了《公司法》從“統(tǒng)治法”向“管理法”再向“治理法”演進(jìn)的趨勢(shì)。在暨南大學(xué)法治化營(yíng)商環(huán)境研究中心、暨南大學(xué)人文學(xué)院、廣東省珠海市“兩建辦”聯(lián)合主辦的“法治化營(yíng)商環(huán)境與商事登記制度改革理論研討會(huì)”上，與會(huì)專家和實(shí)務(wù)工作者對(duì)此進(jìn)行了深入、細(xì)致的探討。

商事登記制度改革；法治化；營(yíng)商環(huán)境；公法；私法

商事登記制度改革與建設(shè)法治化營(yíng)商環(huán)境是中共十八屆三中全會(huì)《關(guān)于全面深化改革的決定》的重要內(nèi)容。2013年12月6日，由暨南大學(xué)法治化營(yíng)商環(huán)境研究中心、暨南大學(xué)珠海校區(qū)人文學(xué)院、珠海市“兩建辦”聯(lián)合舉辦的“法治化營(yíng)商環(huán)境與商事登記制度改革理論研討會(huì)”在廣東省珠海市順利召開。參加會(huì)議的法學(xué)專家學(xué)者和珠三角地區(qū)相關(guān)政府部門的負(fù)責(zé)人40多名共同對(duì)商事登記制度改革和法治化營(yíng)商環(huán)境建設(shè)的理論和實(shí)踐問題進(jìn)行了深入的探討。研討會(huì)共分成四個(gè)單元進(jìn)行討論：（一）商事登記制度改革的基礎(chǔ)理論；（二）商事登記制度改革的立法研究；（三）商事登記制度改革的具體問題研究；（四）“珠三角地區(qū)”商事登記制度改革的經(jīng)驗(yàn)交流。現(xiàn)將本次研討會(huì)的主要觀點(diǎn)綜述如下：

一、商事登記制度改革的基礎(chǔ)理論

（一）商事登記制度改革的必要性

沈四寶教授以上海自貿(mào)區(qū)建設(shè)為切入點(diǎn)，通過對(duì)上海自貿(mào)區(qū)建設(shè)的國(guó)內(nèi)、國(guó)際背景的分析來論證建設(shè)法治化營(yíng)商環(huán)境和商事登記制度改革的必要性。他認(rèn)為，首先，建立法治化營(yíng)商環(huán)境的中心任務(wù)要在制度方面與國(guó)際接軌，實(shí)現(xiàn)國(guó)際化。上海自貿(mào)區(qū)的總體目標(biāo)是“致力于培育國(guó)際化與法治化的營(yíng)商環(huán)境，建立我國(guó)開放型經(jīng)濟(jì)新體制”。上海自貿(mào)區(qū)的具體目標(biāo)有兩個(gè)，第一，上海自貿(mào)區(qū)要面向世界，第二，上海自貿(mào)區(qū)要服務(wù)全國(guó)。具體而言，面向世界就是要建立符合國(guó)際化的法治化要求的跨境投資和貿(mào)易規(guī)則體系，形成一個(gè)國(guó)際高標(biāo)準(zhǔn)的投資貿(mào)易中心規(guī)則。上海自貿(mào)區(qū)需要在中國(guó)找一塊地方，這塊地方就是根據(jù)現(xiàn)在國(guó)際貿(mào)易的新格局，把先進(jìn)的國(guó)際化規(guī)則引進(jìn)來，營(yíng)造一個(gè)真正國(guó)際化的營(yíng)商環(huán)境。這種營(yíng)商環(huán)境要構(gòu)建新體制，不能靠?jī)?yōu)惠，比如稅收優(yōu)惠、地皮優(yōu)惠、勞動(dòng)力優(yōu)惠，而是要靠跟國(guó)際上最先進(jìn)的國(guó)際化的規(guī)范相結(jié)合形成先進(jìn)制度和規(guī)范來吸引外資。這也是中國(guó)未來開發(fā)新經(jīng)濟(jì)、新體制的雛形。

其次，上海自貿(mào)區(qū)要服務(wù)全國(guó)，就是在建立自由貿(mào)易區(qū)的基礎(chǔ)上，全面深化改革開放，開拓出一個(gè)在全國(guó)范圍內(nèi)都能夠照著它做的一個(gè)新途徑，積累新經(jīng)驗(yàn)，然后使上海自貿(mào)區(qū)的制度能夠在全國(guó)范圍內(nèi)發(fā)展為一個(gè)新的制度，以點(diǎn)帶面，能夠?yàn)榻㈤_放性的新體制進(jìn)行戰(zhàn)略性的試點(diǎn)，成為領(lǐng)航員，使法治化的上海自貿(mào)區(qū)規(guī)范在全國(guó)推廣。

再次，建設(shè)國(guó)際化、法治化營(yíng)商環(huán)境一定要降低成本，降低門檻，讓廣大的民眾都有經(jīng)商的權(quán)利。雖然中國(guó)現(xiàn)在是全球第二大經(jīng)濟(jì)體，但中國(guó)每一千人擁有的企業(yè)數(shù)量遠(yuǎn)遠(yuǎn)落后于發(fā)達(dá)國(guó)家和半發(fā)達(dá)國(guó)家甚至包括一些發(fā)展中國(guó)家。因此，一方面政府要放權(quán)，構(gòu)建公平競(jìng)爭(zhēng)的市場(chǎng)環(huán)境，這樣有利于建設(shè)服務(wù)型的政府，減少政府對(duì)市場(chǎng)的微觀干預(yù)；另一方面要積極地調(diào)動(dòng)資本，促進(jìn)小微企業(yè)和技術(shù)型、創(chuàng)新型企業(yè)的成長(zhǎng)。這些企業(yè)成長(zhǎng)起來，可以使中國(guó)的就業(yè)形勢(shì)得到緩和。

最后，沈教授還認(rèn)為，法治化、國(guó)際化營(yíng)商環(huán)境的建設(shè)要有制度保障和法律保障。第一，凡是要停止實(shí)施的全國(guó)性的法律和行政法規(guī)，包括國(guó)務(wù)院的相關(guān)文件，都必須要按照法定程序辦理。第二，在我國(guó)誠(chéng)信制度尚未健全以及社會(huì)仍然嚴(yán)重缺乏誠(chéng)信的條件下，實(shí)施商事登記制度的改革，應(yīng)該要有一些適當(dāng)?shù)拇胧员Ｕ细母锍晒恼嬲龑?shí)現(xiàn)。

（二）商事登記制度改革與政府責(zé)任轉(zhuǎn)變

柳經(jīng)緯教授認(rèn)為，商事登記制度改革應(yīng)當(dāng)建立統(tǒng)一的商事登記制度以及主營(yíng)業(yè)地為標(biāo)準(zhǔn)的登記制度。商事登記制度改革的意義不僅僅在于放寬了企業(yè)的門檻，加強(qiáng)了政府的監(jiān)管，它對(duì)法治的影響也是多方面的。比如，商事登記制度改革導(dǎo)致《公司法》的很多制度要跟著變；《刑法》中有關(guān)公司資本犯罪的問題也要跟著變。另外，商事登記制度改革對(duì)民法制度本身也會(huì)產(chǎn)生影響，它對(duì)《民法》的基本理論，法人的理論影響是非常大的。

柳教授認(rèn)為，全面深化改革的重點(diǎn)是經(jīng)濟(jì)體制改革，核心問題是處理好市場(chǎng)與政府的關(guān)系，著力解決的是政府干預(yù)過多和監(jiān)管不到位的問題。關(guān)于商事登記制度改革，從深圳和珠海的試點(diǎn)情況以及浙江省最近出的九項(xiàng)措施、福建省廈門經(jīng)濟(jì)特區(qū)提交的條例來看，基本上符合中央的精神，就是處理好政府和市場(chǎng)的關(guān)系。一方面解決政府干預(yù)過多的問題，另一方面解決政府監(jiān)管不到位的問題。那么在商事登記方面，哪些是政府過度干預(yù)，哪些是監(jiān)管不到位呢？這是商事登記制度改革和市場(chǎng)監(jiān)督制度改革的重要問題。第一，從實(shí)踐的情況來看，干預(yù)過多體現(xiàn)在市場(chǎng)主體的準(zhǔn)入方面，比如說采取先證后照的制度，就是政府干預(yù)過多。第二，嚴(yán)格的企業(yè)經(jīng)營(yíng)范圍的管理制度，這個(gè)也屬于管得過多。第三，實(shí)行嚴(yán)格的實(shí)繳登記制度也是政府干預(yù)過多的體現(xiàn)。第四，過去要求企業(yè)必須提供經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所證明，這個(gè)也是政府干預(yù)過多。從企業(yè)的角度來看，政府到底應(yīng)該采取什么態(tài)度，有的媒體報(bào)道說改革以后政府給它們發(fā)了個(gè)準(zhǔn)生證，這個(gè)理解不準(zhǔn)確，不是給它們發(fā)了“準(zhǔn)生證”，政府的做法只是發(fā)了個(gè)“出生證”。實(shí)際上，商事登記制度改革以后，登記機(jī)關(guān)在這個(gè)層面上所扮演的角色，實(shí)際上是“醫(yī)院”的角色，“出生”了給你個(gè)“出生證明”。

對(duì)于政府監(jiān)管不到位的問題，柳教授指出，首先要明確政府到底要監(jiān)管什么。從理論上來說，包括制度設(shè)計(jì)層面上來說，這一點(diǎn)是比較清晰的。所謂政府監(jiān)管，不是要政府去直接插手企業(yè)的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，而是政府要維護(hù)一個(gè)良好的市場(chǎng)秩序，要從維護(hù)一個(gè)良好的有活力的市場(chǎng)的角度上來考慮監(jiān)管。監(jiān)管不是把市場(chǎng)管死，監(jiān)管的前提是要使市場(chǎng)活躍，且秩序良好。對(duì)于政府對(duì)市場(chǎng)的監(jiān)管問題，可以比喻成一場(chǎng)球賽，政府的職責(zé)，就是訂立球賽的規(guī)則。政府所要做的就是派裁判員，有違規(guī)的做出處罰，至于運(yùn)動(dòng)員怎么踢球，球隊(duì)的戰(zhàn)略怎樣實(shí)施，那是球隊(duì)自己的事，不要替他主張說“這樣踢球不對(duì)，那樣才對(duì)”。

二、商事登記制度改革的立法研究

（一）珠海市商事登記條例立法述評(píng)

珠海市人大法工委主任王智斌首先對(duì)在立法過程中“商事登記”概念的確定以及它的意義作了簡(jiǎn)要的闡述。在立法初期，相關(guān)的文件當(dāng)中沒有使用這個(gè)概念，之所以沒有用“商事登記”這個(gè)概念，是因?yàn)樯谭?、商主體、商行為、商事登記都是一些學(xué)理概念，而現(xiàn)行法當(dāng)中叫做“企業(yè)法人登記條例”“公司登記管理?xiàng)l例”，那么用商事登記的概念缺乏現(xiàn)行法上的依據(jù)。正式使用“商事登記”這個(gè)概念是在2012年5月珠海市政府制定的橫琴的規(guī)章當(dāng)中，主要是基于兩方面的考慮，一方面是橫琴的規(guī)章把各地的工商戶的登記都納進(jìn)去了，用原來的企業(yè)登記制度涵蓋不了；另一方面是2012年3月國(guó)家工商總局下發(fā)《關(guān)于支持廣東加快轉(zhuǎn)型升級(jí)，建設(shè)幸福廣東的意見》第九項(xiàng)使用了“支持開展統(tǒng)一商事登記制度改革試點(diǎn)”的表述，所以最終確定用“商事登記”這個(gè)概念。王智斌認(rèn)為，使用“商事登記”這個(gè)概念可以體現(xiàn)以下幾個(gè)意義：第一，“商事登記”這個(gè)概念的涵蓋率更強(qiáng)、更準(zhǔn)確。第二，價(jià)值取向上更體現(xiàn)商事登記改革的意義，它是朝著市場(chǎng)化的方向改革，轉(zhuǎn)變政府的職能，將政府對(duì)市場(chǎng)主體的高標(biāo)準(zhǔn)的嚴(yán)管制轉(zhuǎn)向提供登記服務(wù)，發(fā)揮公信公示作用。第三，體現(xiàn)了立法與學(xué)術(shù)的接軌，與國(guó)際的接軌，增強(qiáng)了理論對(duì)實(shí)踐的指導(dǎo)意義。

其次，王智斌對(duì)注冊(cè)資本認(rèn)繳制的認(rèn)識(shí)談了幾點(diǎn)看法。她認(rèn)為，商事登記制度改革當(dāng)中真正最具有實(shí)際性、最具有顛覆性和轟動(dòng)性的改革就是注冊(cè)資本認(rèn)繳制。但是，這一制度又會(huì)與《公司法》和行政法規(guī)的相關(guān)規(guī)定相抵觸。那么能不能、要不要突破這些規(guī)定，立法的抉擇過程經(jīng)歷了一番糾結(jié)。最終還是選擇了注冊(cè)資本認(rèn)繳制，把出資的自主權(quán)交給企業(yè)，將對(duì)市場(chǎng)和交易的判斷權(quán)交回給企業(yè)。不僅是出資的數(shù)額，還有資金到位的時(shí)間都由企業(yè)來決定，法律要約束的僅僅是明確企業(yè)在何種范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任。政府真正由原來的管理者回到一個(gè)登記服務(wù)者的位置。當(dāng)然，實(shí)行注冊(cè)資本認(rèn)繳制會(huì)帶來一系列的制度上的變化：第一，擔(dān)保制度會(huì)越來越發(fā)達(dá)，因?yàn)槠髽I(yè)的資信度下降了，那么現(xiàn)實(shí)當(dāng)中的各種擔(dān)保制度就有可能會(huì)運(yùn)用并發(fā)揮作用。第二，商事活動(dòng)進(jìn)行時(shí)凈資產(chǎn)的資信情況調(diào)查會(huì)越來越發(fā)達(dá)。比如說在香港的商事交易當(dāng)中不看注冊(cè)資本，只看銀行的資信證明。第三，要加大司法的執(zhí)行力和公信力，因?yàn)樵谧?cè)資本認(rèn)繳制之下，企業(yè)的資金是否到位，整個(gè)社會(huì)的誠(chéng)信體系是否會(huì)良好地建立起來，關(guān)鍵就在于司法是否有很強(qiáng)的執(zhí)行力和公信力。

最后，王智斌還對(duì)個(gè)體工商戶在登記上的豁免問題談了幾點(diǎn)見解。她認(rèn)為，個(gè)體工商戶在登記上的豁免主要體現(xiàn)在，一方面是“個(gè)轉(zhuǎn)企”，工商部門每年會(huì)推進(jìn)一些“個(gè)轉(zhuǎn)企”，個(gè)體工商戶不登記，而是把它納入到正規(guī)的企業(yè)來登記。另一方面是香港的實(shí)踐，在香港的個(gè)體工商戶不登記，而直接對(duì)其進(jìn)行稅務(wù)登記。橫琴當(dāng)時(shí)對(duì)個(gè)體工商戶不登記是基于政府對(duì)橫琴島內(nèi)個(gè)體工商戶的稅收進(jìn)行讓利的考慮，但是到了立法的時(shí)候，出現(xiàn)了許多問題。第一，從實(shí)踐層面上看，不登記的個(gè)體工商戶沒有營(yíng)業(yè)執(zhí)照，不能簽合同，銀行賬戶用不了，機(jī)構(gòu)代碼、專利字號(hào)出不來，稅務(wù)登記沒有辦法確定納稅率等等。第二，就整個(gè)珠海市來講，個(gè)體工商戶的數(shù)量比較大，如果都不登記不便于政府的管理。第三，從法律規(guī)定上看，個(gè)體工商戶仍然是《民法通則》確定的市場(chǎng)主體之一，如果要進(jìn)行登記豁免，要等民商事基本法變動(dòng)之后再進(jìn)行變動(dòng)比較合理。第四，對(duì)個(gè)體工商戶進(jìn)行登記豁免就會(huì)使珠海市的法規(guī)跟深圳市的不統(tǒng)一。最后決定對(duì)珠海市的個(gè)體工商戶還是要進(jìn)行登記。

（二）商事登記制度立法與法治化營(yíng)商環(huán)境的建設(shè)

橫琴新區(qū)政務(wù)局局長(zhǎng)童年生主要從兩方面對(duì)商事登記制度改革談了自己的看法。一方面，商事登記制度作為一種制度安排，運(yùn)用到實(shí)踐當(dāng)中，怎樣使投資更便捷、注冊(cè)更順暢、就業(yè)更容易，是一個(gè)值得思考的重要問題。從世界銀行自2002年開始做的連續(xù)十一年關(guān)于世界范圍主要經(jīng)濟(jì)體的營(yíng)商環(huán)境指標(biāo)化的分析報(bào)告當(dāng)中可以了解到，要順利開辦企業(yè)，企業(yè)設(shè)立的過程是其中最重要的一個(gè)環(huán)節(jié)，它對(duì)商事環(huán)境的指標(biāo)體系有著重大的影響。中國(guó)雖然是世界第二大經(jīng)濟(jì)體，然而其營(yíng)商環(huán)境在報(bào)告中的排名比較靠后。究其原因，就是其繁瑣的注冊(cè)資本驗(yàn)資制度安排，容易導(dǎo)致經(jīng)營(yíng)者、申請(qǐng)人難以完成，所以這個(gè)制度的設(shè)置是不合理的。在注冊(cè)資本沒有限制的做法已經(jīng)成為世界主流的當(dāng)今，改革落后的制度是必然的，所以我們要向在報(bào)告中連續(xù)排名第一和第二的新加坡和香港學(xué)習(xí)它們?cè)谏淌碌怯浿贫确矫嫠扇〉囊幌盗斜憷胧?。另一方面，一個(gè)地區(qū)的制度改革很難撼動(dòng)一個(gè)國(guó)家的整個(gè)制度體系，因此，解決問題的關(guān)鍵就在于要全面系統(tǒng)地深化改革。在橫琴新區(qū)的商事登記條例制定出來之后，碰到的最大的難題是在實(shí)踐中無法操作。原因是該條例沒有一個(gè)系統(tǒng)的安排，包括操作的主體、程序、系統(tǒng)等都沒有明確的規(guī)定。直到2012年5月份，廣東省工商局把條例的具體內(nèi)容確定下來之后，該條例才運(yùn)用到了實(shí)踐中去。

（三）公、私法交融視域中商事登記制度改革

暨南大學(xué)法治化營(yíng)商環(huán)境研究中心主任鐘瑞棟認(rèn)為，建設(shè)法治化營(yíng)商環(huán)境是中國(guó)未來的一個(gè)發(fā)展方向。這一點(diǎn)在十八大以及十八屆三中全會(huì)的公報(bào)和決議中有所體現(xiàn)。法治化營(yíng)商環(huán)境的建設(shè)最重要的就是要解決政府與市場(chǎng)、政府與社會(huì)的關(guān)系問題，而商事登記制度改革恰恰就是這個(gè)問題的突破口和重要的抓手。

公法與私法的劃分肇始于羅馬法，但是，隨著經(jīng)濟(jì)、科技和文化的不斷發(fā)展，人類的社會(huì)生活關(guān)系日趨復(fù)雜。在多元化的價(jià)值取向，市場(chǎng)與政府的雙重失靈等嚴(yán)峻的現(xiàn)實(shí)面前，那種“非此即彼”“涇渭分明”的公、私法二元體制，早已顯得過于僵化而不合時(shí)宜，無法解決叢生如棘的各種社會(huì)問題。正是在這種背景下，“公法私法化”和“私法公法化”兩股潮流幾乎同時(shí)出現(xiàn)并被吸收于各國(guó)法律中。我國(guó)當(dāng)前正在推行的商事登記制度改革集中體現(xiàn)了這樣一種公、私法交融的潮流，反映了《公司法》從“統(tǒng)治法”向“管理法”再向“治理法”演進(jìn)的趨勢(shì)。

從當(dāng)今世界的立法現(xiàn)狀來看，私法與公法的相互融合、相互借鑒的趨勢(shì)已經(jīng)為各國(guó)的實(shí)證法所證實(shí)，公法與私法已經(jīng)呈現(xiàn)出“你中有我”“我中有你”的態(tài)勢(shì)。以“自治”為導(dǎo)向的私法與以“管制”為目標(biāo)的公法“兩廂情愿”地交錯(cuò)與融合在一起。商事登記制度改革正是上述現(xiàn)象的真實(shí)寫照。只不過西方發(fā)達(dá)國(guó)家的商事登記制度經(jīng)歷了從“寬”到“嚴(yán)”的過程，走的是一條“私法公法化”的道路，目的是將近代以來過于寬松的市場(chǎng)準(zhǔn)入門檻適當(dāng)調(diào)高、收緊，以維護(hù)市場(chǎng)的公平競(jìng)爭(zhēng)秩序；而中國(guó)的商事登記制度改革希冀實(shí)現(xiàn)的是從“嚴(yán)”到“寬”的轉(zhuǎn)變，將要走的是一條“公法私法化”的道路，目的在于通過降低市場(chǎng)準(zhǔn)入門檻，釋放改革“紅利”，以增強(qiáng)市場(chǎng)活力，回歸自由、平等的私法本質(zhì)。

對(duì)于商事登記制度改革，尤其是對(duì)其條例的解讀，需要找一個(gè)恰當(dāng)?shù)姆治隹蚣?。?duì)這個(gè)制度進(jìn)行法律上的定位，結(jié)論是公私混合的，同時(shí)是以私法為主，它主要是一個(gè)私法上的問題。而私法問題主要調(diào)整的是私人之間利益的沖突，所以在解讀商事登記條例中的某個(gè)具體制度的時(shí)候，有一個(gè)很好的分析方法，就是利益分析法。比如說，注冊(cè)資本實(shí)行認(rèn)繳制的問題在哪里？分析可知它調(diào)整的利益沖突主要是商事主體跟債權(quán)人之間的利益沖突，即私人利益沖突。所以國(guó)家不要管太多，但又不能不管。那到底如何管？答案就是進(jìn)行登記，讓國(guó)家心中有數(shù)就行了。

三、商事登記制度改革的具體問題研究

（一）商事登記制度改革背景下的“兩虛一逃”犯罪

暨南大學(xué)法治化營(yíng)商環(huán)境研究中心研究員楊丹指出，所謂“兩虛一逃”犯罪，即虛報(bào)注冊(cè)資本、虛假出資、抽逃出資罪。在1979年的《刑法》當(dāng)中沒有這個(gè)罪名，因?yàn)楫?dāng)時(shí)沒有《公司法》。直到1995年在全國(guó)人大常委會(huì)《關(guān)于違反公司法犯罪的決定》中才規(guī)定了“兩虛一逃”犯罪。1997年《刑法》修訂以后，就將之前單行《刑法》當(dāng)中的罪名納入了《刑法典》的第158條和159條，并且基本上沒有變動(dòng)。

在司法實(shí)踐中，對(duì)“兩虛一逃”犯罪相關(guān)情節(jié)即“數(shù)額巨大，后果嚴(yán)重，其他特別嚴(yán)重的情節(jié)”的認(rèn)定是通過最高院的司法解釋來規(guī)定的。最高院分別在2001年和2010年出了兩個(gè)司法解釋，而2010年的司法解釋實(shí)際上已經(jīng)廢除了2001年的司法解釋。因?yàn)?010年的司法解釋是在2005年《公司法》對(duì)于注冊(cè)資本出資期限做了修改的背景下做出的。相比于2001年的司法解釋，變化主要有兩個(gè)方面：第一，在2010年的司法解釋中，企業(yè)要構(gòu)成虛假出資罪必須有前提，即“超過法定出資期限”。而在2001年的司法解釋中，由于企業(yè)的注冊(cè)資本不涉及出資期限的問題，所以構(gòu)成虛假出資罪就沒有前面提到的前提。第二，2010年的司法解釋實(shí)際上提高了入罪的門檻。在2001年的司法解釋中，對(duì)于虛報(bào)注冊(cè)資本或者是采取單一的“虛報(bào)多少”的標(biāo)準(zhǔn)或者是采取單一的“比例限制”的標(biāo)準(zhǔn)。而在2010年的司法解釋中對(duì)虛報(bào)額采取的是雙重的限制，絕對(duì)數(shù)額要達(dá)到30萬以上，并且要達(dá)到占注冊(cè)資本總額的一定比例以上才構(gòu)成犯罪。

楊丹認(rèn)為，珠海商事登記制度改革的突破與現(xiàn)行法之間存在沖突。珠海商事登記改革導(dǎo)致“兩虛一逃”犯罪內(nèi)涵發(fā)生了變動(dòng)。在《珠海市商事登記條例》的第19條和20條當(dāng)中，與“兩虛一逃”犯罪有關(guān)的表述主要有兩點(diǎn)。第一，商事登記機(jī)關(guān)不登記有限責(zé)任公司的實(shí)繳資本，申請(qǐng)人無需提交驗(yàn)資證明文件。第二，出資期限、出資額等由股東約定并記載于公司章程。這兩點(diǎn)對(duì)犯罪內(nèi)涵的變動(dòng)體現(xiàn)在兩個(gè)方面。第一，“虛報(bào)注冊(cè)資本罪”是指行為人使用虛假的證明文件或其他欺詐手段欺騙登記機(jī)關(guān)。而改革之后在登記機(jī)關(guān)對(duì)實(shí)繳資本不登記、不驗(yàn)資的情況下，設(shè)立人就沒有必要去作假。所以這個(gè)罪在立法的層面上已經(jīng)被虛擲了。第二，條例中規(guī)定對(duì)于出資額與出資期限等由股東約定并記載于公司章程。虛假出資罪的內(nèi)涵在于用欺騙的手段使沒有出資或者沒有足額出資顯示為足額出資，而現(xiàn)有《公司法》中的規(guī)定是，超過法定出資期限兩年才可能構(gòu)成犯罪。如果在出資期限約定的情況下，假如期限是十年，結(jié)果是超過了兩年但沒有超過十年，這是否構(gòu)成犯罪是一個(gè)值得探討的問題。

楊丹指出，改革后司法實(shí)踐中可能面臨許多難題。第一，在實(shí)施登記改革的地區(qū)，公安機(jī)關(guān)立案和法院審判的依據(jù)應(yīng)該是《公司法》還是《珠海市商事登記條例》呢？改革與創(chuàng)新是對(duì)舊制度的突破，但在刑事法領(lǐng)域，地方性法規(guī)能否作為認(rèn)定犯罪成立的依據(jù)？它涉及到違反立法法和罪刑法定原則。所以，法院到底要不要適用珠海地方性法規(guī)是一個(gè)原則性的難題。第二，超過法定出資期限但沒超過約定出資期限的是否會(huì)構(gòu)成虛假出資罪？工商管理部門如果發(fā)現(xiàn)根據(jù)《公司法》的規(guī)定應(yīng)當(dāng)驗(yàn)資卻沒有驗(yàn)資的要不要處罰，根據(jù)改革后的條例如果不處罰是否有構(gòu)成瀆職的風(fēng)險(xiǎn)？雖然根據(jù)10月25日國(guó)務(wù)院的講話以及下一步對(duì)《公司法》的修改，這種風(fēng)險(xiǎn)會(huì)慢慢消失。但是，在新舊制度銜接時(shí)期，這種風(fēng)險(xiǎn)還是可能存在的。

對(duì)于資本犯罪的未來發(fā)展，楊丹認(rèn)為，第一，“兩虛一逃”犯罪是在1993年《公司法》規(guī)定的嚴(yán)格法定資本制度框架下的產(chǎn)物，經(jīng)過20年基本上沒有變化。但隨著《公司法》的修訂以及資本制度的改革，“兩虛一逃”犯罪的構(gòu)成要件及內(nèi)涵已經(jīng)發(fā)生了變動(dòng)。今天的《公司法》已經(jīng)從過去的管制法轉(zhuǎn)變成為現(xiàn)在的自治法?！缎谭ā纷鳛橐环N嚴(yán)厲的限制性規(guī)范，它過度的國(guó)家強(qiáng)制還有沒有必要？在《公司法》已經(jīng)開始反思資本其實(shí)是一個(gè)符號(hào)，已經(jīng)在取消或者弱化資本的神話的情形下，《刑法》應(yīng)不應(yīng)該做相應(yīng)的轉(zhuǎn)變，虛報(bào)注冊(cè)資本罪與虛假出資罪還應(yīng)不應(yīng)該規(guī)定為犯罪是一個(gè)值得思考的問題。第二，在資本制度改革以后，更加注重的是資本維持原則，那么這個(gè)時(shí)候考慮的是應(yīng)該如何維持公司的資本。如果虛報(bào)注冊(cè)資本罪與虛假出資罪都廢除了，那么抽逃出資罪還有沒有存在的必要？如果還有存在的必要，如何在立法上做一個(gè)修訂也是一個(gè)值得考慮的問題。

（二）在商事登記制度改革后政府監(jiān)管職能的調(diào)整與完善

珠海市法制局彭炳志認(rèn)為，商事登記制度改革以后，政府監(jiān)管方面面臨著巨大的挑戰(zhàn)。商事登記制度改革顛覆了原來的工商管理體制和行政許可的監(jiān)管體制。改革之前，是由工商部門根據(jù)申請(qǐng)人出示的審批文件、許可證件來實(shí)施整個(gè)市場(chǎng)的監(jiān)管工作。許可部門是在工商部門發(fā)出執(zhí)照之后，在自己的職責(zé)范圍之內(nèi)向企業(yè)頒發(fā)許可證從而實(shí)施一定的監(jiān)管。換句話說，許可部門在實(shí)施監(jiān)管之前已經(jīng)有工商部門為它把好了關(guān)。改革之后，行政許可部門必須按照“誰許可，誰監(jiān)管”的原則來對(duì)經(jīng)營(yíng)者進(jìn)行監(jiān)管，必須一管到底，其承擔(dān)的責(zé)任是非常大的。而工商部門只對(duì)沒有依法進(jìn)行商事登記而從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的經(jīng)營(yíng)者以及不需要許可就可以進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的經(jīng)營(yíng)者進(jìn)行監(jiān)管。所以工商部門要承擔(dān)的責(zé)任相比改革之前要小得多。然而，工商部門比許可部門所擁有的執(zhí)法力量要強(qiáng)得多。這是改革之前兩個(gè)部門責(zé)任的大小分配不同所造成的?？墒歉母镏?，責(zé)任的分配發(fā)生了變化，但執(zhí)法力量沒有進(jìn)行相應(yīng)的調(diào)整，這使得行政許可部門難以適應(yīng)，不知所措，兩個(gè)部門之間矛盾重重，爭(zhēng)議不斷。

彭炳志認(rèn)為，商事登記制度改革之后，實(shí)際工作當(dāng)中存在著許多問題。第一，改革之后，許可部門的觀念沒有轉(zhuǎn)變過來。它還習(xí)慣于像改革之前那樣，在監(jiān)管方面工商部門為它提前把好關(guān)，所以改革之后許可部門要有一個(gè)逐步的適應(yīng)過程。第二，改革之后，執(zhí)法體系出現(xiàn)了一定的沖突問題。珠海市實(shí)行的是相對(duì)集中行政處罰權(quán)制度，很多部門的執(zhí)法權(quán)是統(tǒng)一由執(zhí)法局來行使。根據(jù)行政許可法的規(guī)定，相對(duì)集中行政處罰權(quán)是由國(guó)務(wù)院授權(quán)給省政府來決定的。然而改革實(shí)行“誰許可，誰監(jiān)管”的原則之后，必須由許可部門去行使執(zhí)法和處罰的權(quán)力，但該權(quán)力要經(jīng)國(guó)務(wù)院授權(quán)給省政府確定之后才能實(shí)施。這也是存在的一個(gè)問題。第三，改革之后，現(xiàn)有的法律法規(guī)必須做出相應(yīng)的修改。比如說，《互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)營(yíng)業(yè)場(chǎng)所的管理?xiàng)l例》明確規(guī)定由工商管理部門會(huì)同公安部門依法對(duì)非法經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所進(jìn)行取締。但是改革之后對(duì)這一行業(yè)的監(jiān)管換成了行政許可部門，所以必須修改相關(guān)法律法規(guī)。第四，商事登記信息公示與共享平臺(tái)的建設(shè)還不是很完善，還有待各個(gè)部門的相互合作進(jìn)行完善。第五，社會(huì)信用體系建設(shè)要進(jìn)一步加強(qiáng)。改革后的商事登記制度是建立在社會(huì)信用體系之上的，只有建立起一個(gè)完善的社會(huì)信用體系，政府的監(jiān)管與其他工作才能順利進(jìn)行。第六，政府嚴(yán)管職責(zé)應(yīng)該建立在“政府依法監(jiān)管，行業(yè)自治，企業(yè)自律”的基礎(chǔ)之上。首先，必須深化政府審批制度改革和政府職能轉(zhuǎn)變。其次，將一些行政審批事項(xiàng)轉(zhuǎn)移給具有條件的行業(yè)協(xié)會(huì)來完成。最后，把不應(yīng)該由政府管的問題交給企業(yè)，由企業(yè)自身與市場(chǎng)來解決。

（三）在商事登記制度改革中個(gè)體工商戶的登記豁免

橫琴新區(qū)工商分局注冊(cè)科馮炬文認(rèn)為，在商事登記制度改革過程中，個(gè)體工商戶的登記豁免制度的設(shè)置目的是為了讓公民更加方便地進(jìn)入市場(chǎng)，減少辦理證照的麻煩。但在實(shí)踐的過程中還存在一些問題，影響到了個(gè)體戶的經(jīng)營(yíng)。這使得他自己對(duì)改革的一些做法有了新的認(rèn)識(shí)和思考。

首先，他認(rèn)為一定范圍內(nèi)的商事登記豁免是必要的，是符合現(xiàn)實(shí)要求的。因?yàn)?，一方面，?shí)行全面登記會(huì)使商事登記的數(shù)量非常龐大，既耗費(fèi)了大量的行政審批資源，又會(huì)導(dǎo)致大量的無證經(jīng)營(yíng)現(xiàn)象的存在，從而引發(fā)社會(huì)不和諧現(xiàn)象。因此，商事登記豁免有利于降低社會(huì)管理成本和經(jīng)營(yíng)成本，也為剛起步的創(chuàng)業(yè)者提供了更多的便利和機(jī)會(huì)。另一方面，一定范圍內(nèi)的商事登記豁免不僅是英美法系國(guó)家“天賦商權(quán)”的一種體現(xiàn)，也是大陸法系國(guó)家的通行做法。我國(guó)也對(duì)個(gè)體戶的登記豁免有一些政治上的規(guī)定，如“對(duì)在地方政府指定區(qū)域內(nèi)銷售自產(chǎn)、農(nóng)副產(chǎn)品的農(nóng)民及農(nóng)村的小商販?zhǔn)敲庥诠ど痰怯浀摹?。因此，一定范圍?nèi)的個(gè)體戶登記豁免不僅是必要的也是可行的，具有積極的現(xiàn)實(shí)意義。

其次，他還認(rèn)為個(gè)體工商戶能否在整個(gè)過程中進(jìn)行登記豁免是一個(gè)值得探討的問題。他主要從以下兩個(gè)方面進(jìn)行考慮，第一，個(gè)體工商戶的登記豁免完全取消了個(gè)體工商戶主體，該做法與現(xiàn)階段的國(guó)情、社會(huì)現(xiàn)實(shí)不相符。個(gè)體工商戶是經(jīng)濟(jì)改革的產(chǎn)物，占有重要的地位。就全國(guó)而言，超過八成的市場(chǎng)主體是個(gè)體工商戶，而珠海則超過了七成。另外，現(xiàn)行法下的行政機(jī)關(guān)具有登記和管理的義務(wù)，又有保護(hù)其合法權(quán)益的義務(wù)。對(duì)申請(qǐng)人而言，個(gè)體工商戶的登記既是它的義務(wù)也是它的權(quán)利，從這個(gè)角度講，如果對(duì)其進(jìn)行登記豁免，在免去了其義務(wù)的同時(shí)也剝奪了其權(quán)利。這與改革的本意相背離，與現(xiàn)當(dāng)下國(guó)情與社會(huì)經(jīng)濟(jì)情況不相符。第二，個(gè)體工商戶登記豁免會(huì)使政府后續(xù)管理工作難以開展。這是因?yàn)椋旱谝?，?duì)未經(jīng)登記確認(rèn)的市場(chǎng)主體，政府部門難以界定它是否為個(gè)體工商戶，這容易使政府部門陷入管理混亂的境地。再者，商事登記改革后，以往登記難、登記成本加重的問題應(yīng)該不復(fù)存在了，個(gè)體工商戶登記不再是一個(gè)難事，也不會(huì)成為經(jīng)營(yíng)者的負(fù)擔(dān)。而且，登記有利于經(jīng)營(yíng)者信息的公開，保護(hù)交易安全，更有利于政府管理工作的開展。

最后，他認(rèn)為商事登記豁免的個(gè)體工商戶的范圍如何確定很重要。商事登記的主要功能是商主體信息的公示，借助信息的公示便能解決交易雙方信息不對(duì)稱的問題。參考國(guó)際上的通行做法，應(yīng)該采取列舉的方式，明確商事登記豁免的對(duì)象。登記豁免對(duì)象主要有三類：一是地方政府指定區(qū)域內(nèi)銷售的自產(chǎn)、農(nóng)副產(chǎn)品的農(nóng)民。二是合法經(jīng)營(yíng)但是沒有固定經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所的攤販。三是直接以個(gè)人名義，不需要名稱經(jīng)營(yíng)的農(nóng)林牧漁者和家庭手工業(yè)者。另外，經(jīng)營(yíng)規(guī)模小，以個(gè)人經(jīng)營(yíng)的謀生型的和居民生活息息相關(guān)的服務(wù)行業(yè)的個(gè)體工商戶也可以列入個(gè)體工商戶的登記豁免范圍。然而，豁免之后還是有必要根據(jù)監(jiān)管工作需要進(jìn)行備案，以掌握交易動(dòng)態(tài)，維護(hù)交易秩序。

四、珠三角地區(qū)商事登記制度改革經(jīng)驗(yàn)交流

（一）《珠海市商事登記條例》實(shí)施效果

珠海市工商局外資科歐再光指出，珠海商事登記改革分成兩塊進(jìn)行，第一塊是橫琴新區(qū)的先行改革，第二塊是整個(gè)珠海市的全面改革。整個(gè)制度的改革通過非常嚴(yán)格的規(guī)章制度來支撐，包括市政府的兩個(gè)規(guī)章與市人大的一個(gè)條例。珠海的商事登記改革已實(shí)施一年多，他認(rèn)為到目前為止所取得的成效還是有目共睹的。

首先，改革激發(fā)了市場(chǎng)的活力和投資創(chuàng)業(yè)的熱情。改革之前，珠海的經(jīng)濟(jì)復(fù)核數(shù)量為14萬多，相對(duì)于廣州深圳而言是“小巫見大巫”。實(shí)行商改以后，9個(gè)月內(nèi)珠海新增加的市場(chǎng)主體數(shù)量已經(jīng)達(dá)到了兩萬四千多戶，其中企業(yè)增加了將近七千戶，同比增長(zhǎng)53%和55%，改革的初步優(yōu)勢(shì)得到了表現(xiàn)。其次，他認(rèn)為商改實(shí)行企業(yè)認(rèn)繳制之后，股東認(rèn)繳出資的時(shí)間與金額都比較正常，沒有出現(xiàn)“皮包”公司等不良現(xiàn)象。從新增注冊(cè)資本分布的穩(wěn)定性來看，珠海工商局登記的新增加的注冊(cè)資本達(dá)到了404億，同比增加了96%。而404億是在注冊(cè)資本認(rèn)繳制之下增加的，而新注冊(cè)的資本100萬以下的占21%，100萬到1000萬之間的占70%，1 000萬到1億的占7.1%，1億以上的占1.4%。這個(gè)數(shù)據(jù)說明，申請(qǐng)登記時(shí)實(shí)際繳付出資的企業(yè)占了絕大部分，實(shí)繳出資總額占認(rèn)繳出資總額的比例超過了50%。由此得出三個(gè)結(jié)論：第一，股東出資的時(shí)間仍然是根據(jù)實(shí)際的需要和約定來執(zhí)行的，認(rèn)繳制下沒有出現(xiàn)普遍無限期出資的情況。第二，申請(qǐng)登記時(shí)實(shí)際繳付出資的企業(yè)占絕大部分，在認(rèn)繳制的背景下，并沒有出現(xiàn)企業(yè)只認(rèn)繳而不實(shí)繳的現(xiàn)象。第三，沒有出現(xiàn)畸形的超大金額的認(rèn)繳。

最后，他認(rèn)為商事登記制度改革推動(dòng)了審批制度的改革，登記與審批并列化，打破了前置審批項(xiàng)目不清、證照互為前提的困境。第一，商改以后，辦照成本降低，環(huán)節(jié)減少，無需提交審批文件，無需在證照申請(qǐng)之間來回折騰，登記效率大幅度提升。珠海商改要求營(yíng)業(yè)執(zhí)照辦理的時(shí)間為“1+3”，通常情況一天之內(nèi)辦好，特殊情況或疑難個(gè)案可以延長(zhǎng)至三天，這樣平均每個(gè)企業(yè)辦理執(zhí)照至少可以節(jié)省5天時(shí)間。第二，商改倒逼了審批事項(xiàng)，珠海在“誰許可，誰監(jiān)管”制度確立以后，按照“寬進(jìn)嚴(yán)管”的原則，進(jìn)一步明晰了部門職責(zé)。對(duì)商事主體審批事項(xiàng)的管理要通過信用制度的建設(shè)，建立健全的商事主體信息披露制度，強(qiáng)化部門監(jiān)管、社會(huì)監(jiān)管和企業(yè)自律相結(jié)合，實(shí)現(xiàn)了監(jiān)管主要靠信用，信用靠機(jī)制的模式。

（二）深圳商事登記制度改革的經(jīng)驗(yàn)及啟示

深圳市市場(chǎng)監(jiān)督管理局注冊(cè)局鐘文認(rèn)為，深圳市場(chǎng)交易中出現(xiàn)比較多的現(xiàn)象主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：第一，無照經(jīng)營(yíng)者與有照經(jīng)營(yíng)者數(shù)量幾乎各占一半。第二，虛假出資、抽逃出資的情況大量存在。第三，違法行為多，其中吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的情況特別多。在深圳，每年被吊銷的執(zhí)照最少時(shí)有一萬多，最多時(shí)有三萬多，最后導(dǎo)致了營(yíng)商環(huán)境惡劣。導(dǎo)致這些現(xiàn)象的原因很多，從登記的角度看，是制度本身的設(shè)置有問題，因此，深圳商事登記制度改革重點(diǎn)是要抓住這個(gè)主要矛盾，尋找突破口予以化解。他認(rèn)為應(yīng)該做好以下幾點(diǎn)：

第一，要凝聚共識(shí)，對(duì)社會(huì)上存在的一些對(duì)商事登記制度改革的錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)進(jìn)行糾正，從而促進(jìn)改革的進(jìn)行。他認(rèn)為，改革之后，不少人對(duì)于工商部門權(quán)力減少感到疑惑，不清楚工商部門以后能干什么了，抵觸心理比較嚴(yán)重。對(duì)于審批部門而言，它們認(rèn)為這是工商部門“甩包袱，甩責(zé)任”的一種表現(xiàn)，它們很不支持“把以前屬于工商部門的大量工作及責(zé)任轉(zhuǎn)移給它們”。而在社會(huì)層面上，受到傳統(tǒng)觀念的影響，不少人認(rèn)為“注冊(cè)資本放寬了，皮包公司，假冒產(chǎn)品等現(xiàn)象會(huì)愈演愈烈”，再加上我國(guó)社會(huì)信用制度還不是很完善，人們對(duì)改革的信心不是很大。甚至有人認(rèn)為，審批前置改后置只是程序上的調(diào)整，對(duì)整個(gè)社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展意義不大。

第二，商事登記制度改革要科學(xué)設(shè)置，使制度的設(shè)置具有較強(qiáng)的可操作性。他提到深圳市有個(gè)商事登記條例，雖存在很多年但一直沒有施行過。由此可見立法的制度設(shè)置不太符合當(dāng)前的實(shí)際情況，操作性不強(qiáng)。主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：首先，審批制度前置，工商登記與行政審批互為前提，使得企業(yè)很難取得執(zhí)照。其次，抽逃出資行為的認(rèn)定，取證很難，操作性不強(qiáng)?？梢姡蟊妼?duì)注冊(cè)資本的認(rèn)識(shí)還不是很深，以至于制度設(shè)置得不是很科學(xué)。最后，年檢制度與監(jiān)督檢查制度的目標(biāo)不明確，達(dá)到什么效果也不是很清楚。

第三，改革要處理好“政策先行與法律跟進(jìn)”的問題。他認(rèn)為改革需要依法進(jìn)行，但是完全按照法律進(jìn)行改革存在一定難度。因此，深圳按照“政策先行，立法跟進(jìn)固化”這樣一種模式進(jìn)行改革?！罢呦刃?，立法跟進(jìn)固化”是一體的，但“政策先行”不得亂來，亂來會(huì)使改革進(jìn)行不了，目的也達(dá)不到。

第四，改革要順利進(jìn)行，信息技術(shù)支撐很重要。監(jiān)管部門難以順利高效地實(shí)施監(jiān)管工作，關(guān)鍵在于其他部門的信息來源不足甚至缺失信息來源。因此，建立一個(gè)統(tǒng)一的信息平臺(tái)，把在登記注冊(cè)時(shí)章程里已經(jīng)記載的各種信息記錄在平臺(tái)上，監(jiān)管部門的工作就是使該平臺(tái)上的內(nèi)容得到實(shí)時(shí)更新。這實(shí)際上是一種監(jiān)管方式的改變，不同于傳統(tǒng)的“地毯式、巡查式”。

第五，他認(rèn)為對(duì)改革存在的風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行評(píng)估和控制也是一個(gè)很重要的問題。改革伴隨著風(fēng)險(xiǎn)，其主要表現(xiàn)在：1.準(zhǔn)入條件放寬以后，社會(huì)上假冒的會(huì)不會(huì)更多，既然條件放寬了，為什么還是存在那么多造假，造假的目的又是什么？這些都是值得深思的問題。如果發(fā)現(xiàn)大量的造假行為時(shí)，應(yīng)該啟用信用公示平臺(tái)進(jìn)行監(jiān)管，用信用約束的方式迫使企業(yè)不造假。2.改革之后，企業(yè)的住所是申報(bào)的，無須經(jīng)過審批。這會(huì)帶來一定的風(fēng)險(xiǎn)，如果大多數(shù)的企業(yè)住所信息都是虛假的，帶來的風(fēng)險(xiǎn)就比較大，市場(chǎng)交易出現(xiàn)的問題就比較多，社會(huì)秩序就會(huì)混亂。所以，當(dāng)查不到企業(yè)具體住所的，就應(yīng)該記錄到“異常名錄”中，盡量控制風(fēng)險(xiǎn)。3.改革之后，注冊(cè)資本由實(shí)繳制改為認(rèn)繳制，對(duì)這一制度的改革所帶來的風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)該給予正確的看待。以前人們把注冊(cè)資本看得太重，但該資本實(shí)際上只是起到一個(gè)對(duì)未來風(fēng)險(xiǎn)的擔(dān)保作用，而這種未來的風(fēng)險(xiǎn)只有等到企業(yè)破產(chǎn)清算的時(shí)候才會(huì)出現(xiàn)。如果該企業(yè)并未出現(xiàn)破產(chǎn)清算的情況，那么企業(yè)的資本繳或不繳其實(shí)關(guān)系不大，不影響任何第三人利益。

（三）廣州商事登記制度改革的困境與對(duì)策

廣州市工商局法規(guī)處張?jiān)浦橹赋?，廣州市的商事登記改革于今年9月份在南沙新區(qū)、廣州經(jīng)濟(jì)開發(fā)區(qū)珠江新城這兩個(gè)區(qū)域開展了試點(diǎn)工作。按照市政府的部署，將會(huì)于明年1月1號(hào)在全市進(jìn)行全面推進(jìn)。前期的籌備工作主要分成兩個(gè)階段。

第一階段的任務(wù)是制定改革方案。前后用了8個(gè)月的時(shí)間才把改革方案的內(nèi)容確定下來，就是實(shí)行“先照后證，一企多照，一照多能”的制度。從今年1月份到8月份，工作的重點(diǎn)放在“平臺(tái)”——以政務(wù)中心為平臺(tái)的各部門聯(lián)動(dòng)的商事登記平臺(tái)的建設(shè)上。工商局作為這個(gè)平臺(tái)的數(shù)據(jù)員，在政務(wù)中心建立一條軌道，即工商局發(fā)了營(yíng)業(yè)執(zhí)照后，自動(dòng)向各個(gè)部門推送信息，結(jié)構(gòu)性的數(shù)據(jù)會(huì)24小時(shí)在公示平臺(tái)上自動(dòng)顯示。另外，還有一個(gè)商事登記管理的信息平臺(tái)，就是各個(gè)部門共享信息的平臺(tái)。工商局作出登記以后，馬上送到關(guān)聯(lián)的許可審批部門，許可部門馬上予以接收。

第二階段的工作是改造注冊(cè)登記系統(tǒng)，制定一系列的規(guī)范性文件。由于整個(gè)注冊(cè)系統(tǒng)的原則發(fā)生了變化，所以注冊(cè)登記系統(tǒng)必須進(jìn)行改造。另外，還制定了一系列的規(guī)范性文件，如《商事登記的實(shí)施辦法》《信息平臺(tái)的運(yùn)行規(guī)則》《異常經(jīng)營(yíng)名目的管理辦法》等。除此之外，在服務(wù)社會(huì)大眾及企業(yè)方面還開創(chuàng)了一些新的功能。第一，對(duì)營(yíng)業(yè)執(zhí)照設(shè)立了二維碼，每個(gè)人都可以通過掃描了解企業(yè)的基本信息。第二，在公示平臺(tái)開通了訂閱功能，如果要關(guān)注某個(gè)企業(yè)，點(diǎn)擊“訂閱”，就可以即時(shí)了解到該企業(yè)的相關(guān)信息。第三，開通了微信、微博客戶端，下一步還會(huì)開通移動(dòng)申報(bào)工商登記服務(wù)，初步定為“網(wǎng)易登”，在手機(jī)上就可以進(jìn)行商事登記。第四，將來還會(huì)開通網(wǎng)上移動(dòng)查詢服務(wù)以及更多的便民服務(wù)，為社會(huì)公眾提供更加透明、公開的信息。

（四）東莞商事登記制度改革的難點(diǎn)問題

東莞市工商局陳璽指出，商事登記制度改革首先應(yīng)處理好依法行政與改革創(chuàng)新之間的矛盾。他認(rèn)為商事登記要嚴(yán)格按照國(guó)家的法律法規(guī)，每一項(xiàng)登記事項(xiàng)都得按照法定的程序辦理，基層工作的同志法治理念經(jīng)過長(zhǎng)時(shí)間的錘煉，已經(jīng)深入到他們的意識(shí)中去了。但是現(xiàn)實(shí)又往往強(qiáng)調(diào)需要改革創(chuàng)新，所以依法行政、依法許可與改革創(chuàng)新在實(shí)操層面上往往存在矛盾。如何處理這是一個(gè)值得思考的問題。他認(rèn)為，中國(guó)改革開放所形成的具有中國(guó)特色的企業(yè)登記注冊(cè)制度好比一棵樹，當(dāng)要?jiǎng)舆@棵樹的時(shí)候，就會(huì)發(fā)現(xiàn)樹的根系相當(dāng)龐大，它不僅僅具有企業(yè)登記注冊(cè)的功能，而且還與政府對(duì)行政事務(wù)的監(jiān)管特別是對(duì)經(jīng)濟(jì)事務(wù)的監(jiān)管交互在一起，所以說商事登記制度改革絕不是工商局一家的事。

陳璽認(rèn)為，資本認(rèn)繳制度是一個(gè)復(fù)雜的制度，存在著許多實(shí)際層面上的問題。比如原來承諾認(rèn)繳，現(xiàn)在不承認(rèn)了，或者原來承諾了一千萬，現(xiàn)在只承諾三萬，是否可以變更承諾，改變公司的章程？承諾是否可以變更，是否在進(jìn)入公司的章程后就不能改變了？這個(gè)約定是股東之間的約定，還是股東通過約定向社會(huì)承擔(dān)的一種承諾義務(wù)？另外，在經(jīng)濟(jì)學(xué)中有一個(gè)產(chǎn)權(quán)關(guān)系明晰的基礎(chǔ)性理論，從實(shí)操層面上講，公司注冊(cè)資本的認(rèn)繳最后會(huì)導(dǎo)致股東財(cái)產(chǎn)與公司財(cái)產(chǎn)股權(quán)關(guān)系的不明晰，所以認(rèn)繳制是否會(huì)導(dǎo)致各類財(cái)產(chǎn)在法律上的邊界不清晰的問題？

最后，他還提出了一些值得思考存在疑惑的問題。第一，登記許可與后續(xù)監(jiān)管的對(duì)稱性要求，即許可的標(biāo)準(zhǔn)、條件與許可后續(xù)的監(jiān)管是不是應(yīng)該相互對(duì)稱？第二，他認(rèn)為“寬進(jìn)”以后對(duì)應(yīng)實(shí)施的應(yīng)該是“寬管”但為什么實(shí)際又是“寬進(jìn)嚴(yán)管”。第三，他認(rèn)為“寬進(jìn)”以后對(duì)商主體信息的識(shí)別成本比傳統(tǒng)登記中的大得多，“寬進(jìn)”以后，與企業(yè)進(jìn)行交易的對(duì)象對(duì)于登記企業(yè)本身的身份、實(shí)力、信用、履約能力等等的判斷的成本會(huì)增加。這個(gè)問題該如何解決。第四，他認(rèn)為過度放開許可標(biāo)準(zhǔn)會(huì)引起過度競(jìng)爭(zhēng)。因?yàn)樵谥袊?guó)當(dāng)前的經(jīng)濟(jì)環(huán)境下，門檻的放低必然導(dǎo)致過度競(jìng)爭(zhēng)的滋生，過度競(jìng)爭(zhēng)又會(huì)導(dǎo)致其他社會(huì)問題的出現(xiàn)，這些問題又該如何解決。

（編輯 申嫣平）

D913

A

1673-1808（2014）02-0057-08

2014-01-10

2012年國(guó)家社科基金一般項(xiàng)目《民法典的規(guī)范配置研究》（項(xiàng)目編號(hào)：12BFX072）；2010年教育部規(guī)劃基金一般項(xiàng)目《民法中的強(qiáng)制性規(guī)范研究——以公法與私法“接軌”的規(guī)范配置為視角》（項(xiàng)目編號(hào)：10YJA820139）；珠海市“兩建”辦委托課題《珠海市商事登記制度改革創(chuàng)新的法律問題研究》和珠海市保稅區(qū)委托課題《珠海保稅區(qū)和跨境工業(yè)區(qū)法治化營(yíng)商環(huán)境建設(shè)研究》的階段性研究成果之一。

鐘瑞棟（1968-），男，江西瑞金人，暨南大學(xué)法治化營(yíng)商環(huán)境研究中心，副教授，博士，碩士生導(dǎo)師，研究方向：民商法學(xué)和知識(shí)產(chǎn)權(quán)法學(xué)；劉小剛（1988-），男，江西永新人，暨南大學(xué)法學(xué)院，碩士，研究方向：民商法學(xué)。