高榮林

（湖北警官學(xué)院，湖北 武漢430034）

新興網(wǎng)絡(luò)媒體與傳統(tǒng)大眾媒體的信息傳播模式具有諸多不同之處，比如網(wǎng)絡(luò)傳播對地域限制的突破、病毒式傳播、網(wǎng)絡(luò)信息搜索的便利性以及網(wǎng)絡(luò)信息保存的永久性。因此，在傳統(tǒng)大眾媒體上發(fā)布的隱私信息被再一次傳播到網(wǎng)絡(luò)上，會(huì)給當(dāng)事人造成進(jìn)一步的損害（即網(wǎng)絡(luò)傳播將造成損害的擴(kuò)大）。為了避免給當(dāng)事人造成次生災(zāi)害，法律應(yīng)當(dāng)賦予當(dāng)事人隱私信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，以控制其隱私信息在網(wǎng)絡(luò)上的傳播。

一、兩則案例引發(fā)的思考

一則案例是韓國“狗屎女”事件。2005年6月5日，韓國某女搭乘首爾地鐵2號(hào)線，她的愛犬在車內(nèi)留下大便。鄰座的老人要求她清理愛犬的大便，她卻對該乘客惡言相向。這件事剛好被一位網(wǎng)友拍下并在互聯(lián)網(wǎng)公布，隨后引起其他網(wǎng)友的圍觀與轉(zhuǎn)發(fā)。不久以后，不但該女被網(wǎng)友稱為“狗屎女”，她與她的親友的個(gè)人資料也遭到“人肉”。她與愛犬在地鐵車廂內(nèi)的照片在韓國國內(nèi)的互聯(lián)網(wǎng)門戶網(wǎng)站流傳，主流媒體紛紛報(bào)道此事。最后，該女被迫離開她所就讀的大學(xué)。

另一則案例是中國“死亡博客”事件。2008年1月9日，天涯論壇一位網(wǎng)友在瀏覽姜巖的MSN空間后，在“天涯八卦”發(fā)帖《看到一個(gè)MM自殺前的博客，因?yàn)椤靶∪彼龔?4樓跳下去了，好慘》，全文轉(zhuǎn)載了姜巖自殺前的博文。1月10日晚，一個(gè)自稱姜巖的朋友的朋友的網(wǎng)友發(fā)表了題為《哀莫大于心死，從24樓跳下自殺MM最后的BLOG日記，是我朋友的朋友》的帖子。網(wǎng)友在漫罵譴責(zé)之后，通過“人肉搜索”公布了姜巖老公王菲和“第三者”的詳細(xì)資料，在網(wǎng)上號(hào)召其所在行業(yè)驅(qū)逐他們。王菲因此遭到辭退，其他單位對王菲求職也退避三舍。激動(dòng)的網(wǎng)友甚至找到了王菲父母家，在門口用油漆寫下“逼死賢妻”等字樣。

上述兩則案例都是因個(gè)人的隱私信息被傳播到網(wǎng)絡(luò)上而給當(dāng)事人造成了永久的傷害。為了避免因個(gè)人隱私信息在互聯(lián)網(wǎng)上傳播而給當(dāng)事人造成傷害，本文試圖提出“個(gè)人隱私信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)”的概念，以控制個(gè)人隱私信息在網(wǎng)絡(luò)上的傳播。學(xué)界熟知，版權(quán)法為了適應(yīng)網(wǎng)絡(luò)的發(fā)展，擴(kuò)張了作者的版權(quán)內(nèi)容，增加了作者對于其作品在網(wǎng)絡(luò)上傳播的控制權(quán)——信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，即以有線或者無線方式向公眾提供作品，使公眾可以在其個(gè)人選定的時(shí)間和地點(diǎn)獲得作品的權(quán)利。版權(quán)之信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的內(nèi)容主要是控制通過非網(wǎng)絡(luò)媒介發(fā)表的作品再一次在網(wǎng)絡(luò)上的傳播。由于網(wǎng)絡(luò)這種新興媒介與非網(wǎng)絡(luò)之傳統(tǒng)媒介（報(bào)刊、書籍）的傳播模式具有重大區(qū)別，為了確保版權(quán)人對其作品在網(wǎng)絡(luò)上傳播的控制，版權(quán)法賦予了版權(quán)人信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。雖然版權(quán)與隱私權(quán)存在重大區(qū)別，但它們之間也有一些共同之處，比如都是私權(quán)，都屬于對信息的控制，都會(huì)受到表達(dá)自由（新聞自由）的限制等。由此，我們試圖借用版權(quán)法設(shè)立版權(quán)之信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的立法目的，提出構(gòu)建隱私權(quán)之個(gè)人隱私信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，以保護(hù)個(gè)人隱私信息在網(wǎng)絡(luò)上的傳播。

二、網(wǎng)絡(luò)傳播的特點(diǎn)

（一）網(wǎng)絡(luò)傳播之地域限制的突破

網(wǎng)絡(luò)的存在使地球真正變成了麥克盧漢眼中“地球村”。任何人只要通過接入互聯(lián)網(wǎng)的計(jì)算機(jī)，就可以自由暢通地與世界各地的計(jì)算機(jī)交換信息。網(wǎng)絡(luò)的出現(xiàn)將個(gè)體真正推到了全世界媒體的面前，實(shí)現(xiàn)了個(gè)體的世界化和世界的個(gè)體化。我們相信，如果沒有網(wǎng)絡(luò)，韓國的“狗屎女”事件不可能傳播到中國，更不可能登上世界各地的媒體。沒有網(wǎng)絡(luò)，“死亡博客”事件也不可能成為中國“網(wǎng)絡(luò)暴力第一案”?，F(xiàn)實(shí)世界中關(guān)于“第三者”故事又何止千萬，為什么唯獨(dú)“死亡博客”事件會(huì)引起如此巨大的反響呢？可見，網(wǎng)絡(luò)傳播突破地域限制的特點(diǎn)使得個(gè)人隱私信息成為“地球村”村民茶余飯后的談資。

（二）網(wǎng)絡(luò)傳播之病毒式傳播

病毒式傳播源于病毒式營銷。病毒式營銷是一種利用用戶口碑傳播原理的網(wǎng)絡(luò)營銷方法。由于這種傳播是在用戶之間自發(fā)進(jìn)行的，因此它是幾乎不需要任何費(fèi)用的網(wǎng)絡(luò)營銷手段。①百度百科“病毒式營銷”詞條，載http://baike.baidu.com/view/155184.htm，2013年6月12日訪問。在互聯(lián)網(wǎng)上，這種“口碑傳播”更為方便，可以像病毒一樣迅速蔓延。因此，病毒式傳播成為了一種高效的信息傳播方式。傳統(tǒng)大眾媒體的傳播方式是“一點(diǎn)對多點(diǎn)”的輻射狀傳播，而網(wǎng)絡(luò)病毒式傳播則是通過類似于人際傳播和群體傳播的渠道進(jìn)行的“多點(diǎn)對多點(diǎn)”的傳播。比如，有網(wǎng)民看到“狗屎女”的故事，他的第一反應(yīng)可能是將它轉(zhuǎn)發(fā)到網(wǎng)絡(luò)社區(qū)、QQ群、微博上，而看到該故事的網(wǎng)民又會(huì)把該故事轉(zhuǎn)發(fā)到其他社區(qū)、QQ群、微博上，以此類推，無數(shù)個(gè)參與傳播的“轉(zhuǎn)發(fā)大軍”就促成了呈幾何倍數(shù)增長的傳播。這就是韓國的“狗屎女”事件和中國的“死亡博客”事件引起億萬人關(guān)注的重大緣由之一。顯然，相較于傳統(tǒng)媒體的傳播，網(wǎng)絡(luò)傳播必然會(huì)給他人的隱私權(quán)造成更加嚴(yán)重的損害。

（三）網(wǎng)絡(luò)傳播之信息搜索的便利性與信息保存的永久性

傳統(tǒng)媒體的信息傳播大都可以通過一些方式進(jìn)行控制，比如銷毀或購買已經(jīng)發(fā)行的報(bào)刊、書籍等，從而使個(gè)人隱私信息無法得到進(jìn)一步的傳播。況且要在堆積如山的報(bào)刊、雜志中搜索他人的隱私信息，搜索成本必然較高。而網(wǎng)絡(luò)傳播本身具有不可控的特點(diǎn)。一則信息一旦被公開在網(wǎng)絡(luò)中，就會(huì)在全世界范圍內(nèi)傳播，被千萬次地下載、保存、轉(zhuǎn)載，其傳播速度和影響范圍呈幾何倍數(shù)增長和擴(kuò)大，且搜集信息的成本非常低。最為嚴(yán)重的是，這些信息將被永久地保留在電子世界中，會(huì)嚴(yán)重影響當(dāng)事人未來的學(xué)習(xí)、工作和生活。美國《波士頓環(huán)球報(bào)》上刊登了一個(gè)單身34歲教授的故事。該教授少年時(shí)曾經(jīng)入獄。在獄中，他在?？蠈懥藥灼P(guān)于監(jiān)獄的文章?，F(xiàn)在，任何人都可以在谷歌上搜尋到他的名字。于是，他在約會(huì)時(shí)，對方會(huì)質(zhì)問他在獄中的生活。他為了一個(gè)工作面談了許多次，突然間，未來的雇主不再打電話給他。該教授感覺到“他被谷歌了”。②[美]丹尼爾·沙勒夫著，林錚顗譯：《隱私不保的年代》，江蘇人民出版社2011年版，第17-18頁。因此，未經(jīng)許可將個(gè)人隱私信息傳播到網(wǎng)絡(luò)上，將給當(dāng)事人造成永久的傷害。

（四）網(wǎng)絡(luò)傳播之六度分割理論

六度分割理論認(rèn)為，你和任何一個(gè)陌生人之間所間隔的人不會(huì)超過六個(gè)，也就是說，最多通過六個(gè)人，你就能夠認(rèn)識(shí)任何一個(gè)陌生人。當(dāng)然，并不是說任何人與其他人都必須通過六個(gè)層次才會(huì)產(chǎn)生聯(lián)系。該理論只是表達(dá)了這樣一個(gè)重要的概念：任何兩個(gè)素不相識(shí)的人，通過一定的方式，總能夠產(chǎn)生必然的聯(lián)系。例如，幾年前一家德國報(bào)紙接受了一項(xiàng)挑戰(zhàn)，要幫法蘭克福的一位土耳其烤肉店老板找到他最喜歡的影星馬龍·白蘭度。結(jié)果經(jīng)過幾個(gè)月，報(bào)社的員工發(fā)現(xiàn)，這兩個(gè)人只經(jīng)過不超過六個(gè)人的私交，就建立了人脈關(guān)系。原來烤肉店老板是伊拉克移民，有個(gè)朋友住在加州，剛好這個(gè)朋友的同事是電影《這個(gè)男人有點(diǎn)色》的制作人的女兒在女生聯(lián)誼會(huì)的結(jié)拜姐妹的男朋友，而馬龍·白蘭度主演了這部電影。③百度百科“六度分割理論”詞條，載http://baike.baidu.com/view/357796.htm?fromId=59960，2013年6月12日訪問。因此，烤肉店老板“夢想成真”。

六度分割理論與網(wǎng)絡(luò)的結(jié)合，使得網(wǎng)民能夠更加便利地搜索當(dāng)事人的隱私信息（成本更加低廉，只需六人就可以得到當(dāng)事人的隱私信息），易給當(dāng)事人造成更加嚴(yán)重的損害。如果沒有以網(wǎng)絡(luò)為媒介的“人肉搜索”（以六度分割理論為基礎(chǔ)），我們相信，韓國“狗屎女”事件的當(dāng)事人不一定會(huì)被退學(xué)（因?yàn)槠渌诘膶W(xué)校的信息將不會(huì)被搜索到），而“死亡博客”事件的當(dāng)事人也不一定會(huì)因此受到死亡威脅并丟掉工作（因?yàn)槠浼彝プ≈沸畔⒑凸ぷ鲉挝恍畔⒉粫?huì)被搜索到）。

三、個(gè)人隱私信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的內(nèi)涵

鑒于網(wǎng)絡(luò)與傳統(tǒng)媒介之傳播信息模式存在以上不同，本文以為，賦予權(quán)利人隱私信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)有利于避免網(wǎng)絡(luò)傳播進(jìn)一步給當(dāng)事人造成巨大傷害。學(xué)界熟知，隱私權(quán)的內(nèi)容主要包括四個(gè)方面：盜用原告姓名、肖像等；不法侵入原告的私生活；不合理公開涉及原告私生活的事情；公開原告不實(shí)的形象。而我國學(xué)者張新寶認(rèn)為，隱私權(quán)是指公民享有私人生活安寧與私人信息依法受到保護(hù)，不被他人非法侵?jǐn)_、知悉、搜集、利用和公開的一種人格權(quán)。①張新寶：《隱私權(quán)的法律保護(hù)》，群眾出版社1997年版，第3頁。

本文討論的個(gè)人隱私信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)主要是指個(gè)人隱私信息在網(wǎng)絡(luò)上傳播的控制權(quán)，即即使在傳統(tǒng)媒體上發(fā)布過個(gè)人的隱私信息，如果有人未經(jīng)許可把通過非網(wǎng)絡(luò)媒介發(fā)布的隱私信息傳播到網(wǎng)絡(luò)上，仍然會(huì)構(gòu)成隱私侵權(quán)，即侵犯個(gè)人隱私信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。如果將他人從未公開的隱私信息直接傳播到網(wǎng)絡(luò)上，自然此種行為也侵犯了個(gè)人隱私信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。也許有論者認(rèn)為，在傳統(tǒng)媒體已經(jīng)公開，也就不存在隱私了，因?yàn)椤肮_無隱私”。其實(shí)不然。在美國，如果未經(jīng)權(quán)利人許可拍攝他人肖像并作商業(yè)性使用，則構(gòu)成隱私侵權(quán)，即所謂的“盜用原告肖像”。其法理大概如此：個(gè)人（非公眾人物）的肖像雖然是公開的，但公開范圍非常有限。但個(gè)人（非公眾人物）肖像在大眾媒體上公開，對當(dāng)事人來說就是對其肖像隱私的侵犯，因?yàn)楫?dāng)事人根本不想在大眾媒體上公開自己的肖像。與此同理，在傳統(tǒng)媒體上公開的個(gè)人隱私信息，相對于網(wǎng)絡(luò)來說仍然屬于個(gè)人的隱私信息。因此，未經(jīng)許可將在傳統(tǒng)媒體上公開的隱私信息再次傳播到網(wǎng)絡(luò)上，仍然侵犯了個(gè)人隱私信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。

關(guān)于個(gè)人隱私信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的主體，本文認(rèn)為只能是自然人，而不能是法人。法人的隱私信息屬于商業(yè)秘密，適用商業(yè)秘密法的相關(guān)規(guī)定。而個(gè)人隱私信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的客體或?qū)ο笫莻€(gè)人的隱私信息，即具有身份識(shí)別性質(zhì)的信息（如肖像、姓名、身份證號(hào)等）以及與特定身份相關(guān)聯(lián)的隱私信息（如某人罹患某種疾病）。個(gè)人隱私信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的內(nèi)容則是個(gè)人對其隱私信息在網(wǎng)絡(luò)上傳播的控制權(quán)。

關(guān)于網(wǎng)站在傳播他人隱私信息時(shí)的免責(zé)規(guī)則，我們可以借鑒版權(quán)法之信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的相關(guān)規(guī)定，采取所謂的“避風(fēng)港原則”：在發(fā)生隱私侵權(quán)案件時(shí)，若ISP（網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商）只提供空間服務(wù)，并不制作網(wǎng)頁內(nèi)容，其被告知侵權(quán)，則有刪除的義務(wù)，否則就被視為侵權(quán)。如果ISP沒有在服務(wù)器上存儲(chǔ)侵權(quán)內(nèi)容，又沒有被告知哪些內(nèi)容應(yīng)該刪除，則不承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。當(dāng)然，“避風(fēng)港原則”也適用于搜索引擎。“避風(fēng)港原則”包括兩部分，即“通知+移除”：網(wǎng)絡(luò)信息的提供者（包括提供搜索或者鏈接服務(wù)）在接到權(quán)利人的通知書后②該通知書應(yīng)當(dāng)包含下列內(nèi)容：權(quán)利人的姓名、聯(lián)系方式和地址；要求刪除或者斷開鏈接網(wǎng)絡(luò)地址；構(gòu)成侵權(quán)的初步證明材料。權(quán)利人應(yīng)當(dāng)對通知書的真實(shí)性負(fù)責(zé)。，斷開或移除與侵權(quán)隱私信息的鏈接的，不承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任；但是，明知或者應(yīng)知所提供或鏈接的隱私信息涉及侵權(quán)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)共同侵權(quán)責(zé)任。