趙晨

摘 要：《行政強(qiáng)制法》秉承平衡行政權(quán)與公民權(quán)的立法理念，規(guī)定行政強(qiáng)制的同時(shí)保障行政相對(duì)人的合法權(quán)益，但行政強(qiáng)制的強(qiáng)制性導(dǎo)致的行政相對(duì)人的行政聲明異議制度和抵抗權(quán)的缺失的問題仍亟待解決。所以本文通過分析行政強(qiáng)制的強(qiáng)制性，尋求規(guī)制的途徑。

關(guān)鍵詞：行政強(qiáng)制； 聲明異議制度；抵抗權(quán)

《行政強(qiáng)制法》明確規(guī)定了行政強(qiáng)制的設(shè)定和實(shí)施可以對(duì)公民人身自由進(jìn)行約束和可以依法對(duì)公民、法人或其他組織的財(cái)物進(jìn)行控制，并可強(qiáng)制公民、法人或其他組織履行義務(wù)，這些都體現(xiàn)了其對(duì)行政相對(duì)人的強(qiáng)制性。在行政強(qiáng)制時(shí)，行政機(jī)關(guān)大都是將強(qiáng)制力作用于行政相對(duì)人人身或者財(cái)產(chǎn)，行政強(qiáng)制程序的嚴(yán)格化是為了避免行政機(jī)關(guān)的違法行為，但是《行政強(qiáng)制法》給予的行政救濟(jì)措施仍然不能有效的杜絕違法機(jī)關(guān)的行為。

一、行政強(qiáng)制所面臨的問題

（一）行政聲明異議制度的缺失。所謂行政聲明異議制度是指行政相對(duì)人在不服行政主體侵害其合法權(quán)益的行政行為或者認(rèn)為該行政行為侵害其權(quán)益的情況下，向作出行政行為的行政機(jī)關(guān)提出不同意見并申請(qǐng)復(fù)查、復(fù)核的一種行政救濟(jì)制度。①該制度是行政相對(duì)人對(duì)行政強(qiáng)制手段的依據(jù)、方式、程序有異議而向作出該行政行為的行政主體提起的聲明的制度，就是要求行政機(jī)關(guān)在做出行政行為的時(shí)候必須進(jìn)行自我的監(jiān)督，自我的評(píng)價(jià)進(jìn)行糾正行為過程中的不足。《行政強(qiáng)制法》將終止執(zhí)行和終結(jié)執(zhí)行的決定權(quán)賦予行政機(jī)關(guān)，也就是說，只有行政機(jī)關(guān)認(rèn)為需要中止或者終結(jié)的時(shí)候才會(huì)實(shí)施一定的措施，但是行政相對(duì)人更希望通過異議制度來使行政強(qiáng)制終結(jié)或中止是沒有法律的依據(jù)的。在社會(huì)實(shí)踐中，行政機(jī)關(guān)不會(huì)主動(dòng)中止或者終結(jié)行政強(qiáng)制行為并不多，縱然行政相對(duì)人可以提起復(fù)議、訴訟，但是現(xiàn)有的起訴不停止執(zhí)行原則無疑阻礙了行政相對(duì)人救濟(jì)權(quán)的實(shí)現(xiàn)，這種情況就容易使得行政機(jī)關(guān)和行政相對(duì)人走向?qū)α⒚?，造成不穩(wěn)定的甚至緊張的關(guān)系。

（二） 行政相對(duì)人抵抗權(quán)的缺失。行政相對(duì)人的抵抗權(quán)是在行政主體做出不當(dāng)或者違法的行政行為侵害當(dāng)事人合法權(quán)益時(shí)，行政相對(duì)人有徑直不予服從和抵抗的權(quán)利，而無需訴諸行政復(fù)議或者行政訴訟。針對(duì)行政行為自身的侵益性導(dǎo)致了行政強(qiáng)制更容易侵害行政相對(duì)人的合法權(quán)益且救濟(jì)的緊迫性，此權(quán)力實(shí)際上是給予了行政相對(duì)人在面對(duì)重大權(quán)益危機(jī)時(shí)自立救濟(jì)的空間，這樣在一定程度上可以有效的對(duì)相對(duì)人進(jìn)行救濟(jì)。

二、行政強(qiáng)制實(shí)踐中的問題分析

值得注意的是，近幾年隨著城市化的發(fā)展，時(shí)常出現(xiàn)行政執(zhí)法部門與行政相對(duì)人的沖突。很多情況下，城管部門執(zhí)法并沒有考慮公民的正當(dāng)權(quán)益，而群眾的抵抗并沒有法律的現(xiàn)實(shí)依據(jù)，這樣就導(dǎo)致了社會(huì)市場(chǎng)不和諧因素的產(chǎn)生。如天門市水利局下屬建筑公司總經(jīng)理魏某在公路旁發(fā)現(xiàn)城管人員與村民發(fā)生激烈沖突。他掏出手機(jī)錄像拍下城管執(zhí)法人員粗暴執(zhí)法過程，城管發(fā)現(xiàn)后開始圍毆，致其死亡。后警方控制20余名涉嫌涉案人員，其中四人被刑拘，城管局長(zhǎng)被免職。此類現(xiàn)象反映了程序因素的缺乏，造成了要么野蠻執(zhí)法，要么野蠻抗法的尷尬局面，陷入“暴力執(zhí)法”和“暴力抗法”的怪圈。行政執(zhí)法機(jī)關(guān)所處理的事務(wù)很多情況下具有強(qiáng)烈的臨時(shí)性色彩，一般都是巡查時(shí)發(fā)現(xiàn)并需要及時(shí)、當(dāng)場(chǎng)解決，因此很多情況下都沒有遵循法定程序，由于強(qiáng)制實(shí)施過程中缺乏明確程序的約束，一方面是執(zhí)法隨意，甚至違法；另一方面是相對(duì)人沒有具體的權(quán)力抵抗制約。與此同時(shí)，雖然《行政強(qiáng)制法》在總則第八條規(guī)定了公民、法人、或者其他組織因行政機(jī)關(guān)違法實(shí)施行政強(qiáng)制而受到損害的，有權(quán)依法要求賠償，即賦予了行政相對(duì)人或利害關(guān)系人的國(guó)家賠償權(quán)。但是卻沒有規(guī)定事后救濟(jì)過程中的行政賠償問題，這種的制度的不完整就使得相對(duì)人的合法權(quán)益不能得到科學(xué)的救濟(jì)。

三、行政強(qiáng)制的完善途徑

行政強(qiáng)制具有雙重的功能，一方面有行政效率，另一方涉及對(duì)相對(duì)人的限制，因此當(dāng)前以及今后，我們要做好以下工作：

第一，建立完善行政聲明異議制度并賦予公民抵抗權(quán)。其一可以制度的建立有利于行政相對(duì)人的權(quán)益保障更加系統(tǒng)化。在行政復(fù)議或者行政訴訟過程中，一旦行政機(jī)關(guān)根據(jù)訴訟不停止執(zhí)行原則強(qiáng)制執(zhí)行，行政相對(duì)人可以通過行政聲明異議制度提起行政執(zhí)法機(jī)關(guān)的自省，檢查其行政行為，以達(dá)到維護(hù)自身的權(quán)益。其二，行政強(qiáng)制具有傷害性，應(yīng)當(dāng)給予公民拒絕的權(quán)利，而不是僅僅事后請(qǐng)求法院解決，這樣不利于相對(duì)人合法權(quán)益的保障。

第二，適當(dāng)細(xì)化行政機(jī)關(guān)的行政強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)。一方面，應(yīng)該適當(dāng)細(xì)化行政機(jī)關(guān)的行政強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)。如《行政強(qiáng)制法》規(guī)定行政法規(guī)可以在尚未制定法律，且屬于國(guó)務(wù)院行政管理職權(quán)事項(xiàng)的情境下，設(shè)定除限制公民人身自由和凍結(jié)存款、匯款以及應(yīng)當(dāng)由法律規(guī)定的行政強(qiáng)制措施以外的其他行政強(qiáng)制措施，但是我國(guó)法律沒有明確規(guī)定什么是“應(yīng)當(dāng)由法律規(guī)定的行政強(qiáng)制措施”。那么對(duì)于強(qiáng)制進(jìn)入住宅、限制通信自由等強(qiáng)制措施，有擴(kuò)權(quán)傾向的行政機(jī)關(guān)很有可能以行政法規(guī)的形式將其予以設(shè)定。②而這些強(qiáng)制措施對(duì)于行政相對(duì)人的權(quán)益侵害同樣是很危險(xiǎn)的，通過法律適當(dāng)細(xì)化行政機(jī)關(guān)的行政強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)，更加明細(xì)的確定行政機(jī)關(guān)的權(quán)力，使行政機(jī)關(guān)違法執(zhí)法的可能降到最低。

第三，逐漸實(shí)行集中強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)。行政機(jī)關(guān)的財(cái)政經(jīng)費(fèi)由國(guó)家統(tǒng)一進(jìn)行撥款，在這個(gè)過程中就不應(yīng)該體現(xiàn)行政機(jī)關(guān)的利益，按照社會(huì)契約的法制國(guó)家的要求應(yīng)當(dāng)是使公共利益得到最大化，在社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中，行政權(quán)處于經(jīng)濟(jì)調(diào)節(jié)、市場(chǎng)監(jiān)管、社會(huì)管理和公共服務(wù)的地位，其管理、引導(dǎo)、監(jiān)督的角色要求其不應(yīng)參與市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)與民爭(zhēng)利。③在行政執(zhí)法中，保持零利益的立場(chǎng)，嚴(yán)格遵守法律賦予的責(zé)任，才能公正執(zhí)法。

（作者單位：西北政法大學(xué)）

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[9] 莫于川：《行政強(qiáng)制操作規(guī)范與案例》.法律出版社.2011年9月第1版。

[10] 莫于川：《行政強(qiáng)制操作規(guī)范與案例》.法律出版社.2011年9月第1版。

注解：

① 張淑芳：行政聲明異議制度研究[J].法律科學(xué).2005（2）

② 張魯萍：論行政強(qiáng)制的有效實(shí)施——以《行政強(qiáng)制法》的反思為視角.江漢大學(xué)學(xué)報(bào)（社會(huì)科學(xué)版）.第29卷.第4期.2012年8月

③ 莫于川：《行政強(qiáng)制操作規(guī)范與案例》.法律出版社.2011年9月第1版第28頁(yè)