張弋

摘 要：電子數(shù)據(jù)和視聽資料的關(guān)系問題，一直頗受學術(shù)界的關(guān)注。新刑事訴訟法將電子數(shù)據(jù)與視聽資料并列作為證據(jù)種類的第八項，但沒有明確兩者之間的具體關(guān)系。學術(shù)界眾說紛紜，主要有包含說、被包含說、取代說三種觀點。前兩種觀點具有一定片面性。以電子數(shù)據(jù)取代視聽資料，使之成為一種獨立的證據(jù)最為符合未來科技發(fā)展與司法實踐的趨勢。

關(guān)鍵詞：電子數(shù)據(jù)；視聽資料；關(guān)系

中圖分類號：D925 文獻標志碼：A 文章編號：1002-2589（2013）23-0174-02

一、電子數(shù)據(jù)和視聽資料的概念

（一）電子數(shù)據(jù)

目前世界范圍內(nèi)，電子數(shù)據(jù)就其名稱而言還尚無定論。電子數(shù)據(jù)在西方國家，有多種說法，如“Electronic Evidence”、“Computer Evidence”、“Computer-based Evidence”等[1]。從比較法角度，各國立法中都通過闡述其外圍來側(cè)面界定電子證據(jù)本身。如美國《統(tǒng)一電子交易法》、澳大利亞《電子交易法》都使用了這種方法，利用電子、數(shù)據(jù)、信息、電子記錄、電子簽名等外圍概念對電子數(shù)據(jù)進行定義。

電子數(shù)據(jù)并非一種全新的證據(jù)，它是在傳統(tǒng)證據(jù)的分類上演變而來。判斷電子數(shù)據(jù)與傳統(tǒng)證據(jù)的不同之處，絕不在于證明機制的不同，而是證據(jù)的載體形式不同。我國三大訴訟法明文規(guī)定，電子數(shù)據(jù)可以相應的分類為：電子物證、電子書證、電子證人證言、電子當事人陳述等八類[2]。毋庸置疑，電子數(shù)據(jù)將成為信息世界的“證據(jù)之王”[3]。對于現(xiàn)實生活中最常見的手機短信、電子郵件、網(wǎng)頁截圖等這類新證據(jù)的表現(xiàn)形式雖然千差萬別，但在洗盡鉛華呈素姿之后，它們都可以還原為傳統(tǒng)證據(jù)的形式。

筆者認為，由于電子數(shù)據(jù)的特性，其不宜做外延的準確界定，而應當重點把握其內(nèi)涵。所以我們可以引用國外相關(guān)電子數(shù)據(jù)立法經(jīng)驗，從電子數(shù)據(jù)的屬性來闡述電子數(shù)據(jù)概念。當前的電子數(shù)據(jù)大致是指由計算機或類似計算機等系統(tǒng)設備生成，以動態(tài)傳輸或靜態(tài)儲存的形式存在于此類系統(tǒng)中，能夠證明案件事實的信息載體。但由于電子信息技術(shù)隨著時代的發(fā)展不斷創(chuàng)新，導致電子、信息、數(shù)據(jù)的外延和內(nèi)涵都不斷的變化，而且在可預期的未來，這樣的革新和變化將仍將持續(xù)。

（二）視聽資料

視聽資料是指采用先進科學技術(shù)， 真實再現(xiàn)案件原始圖像、音響的一種證據(jù)[4]。在國外，找不到視聽資料這一說法。在我國，對視聽資料證據(jù)的使用和探究開始于上個世紀80年代初期。直到1989年我國第一部《行政訴訟法》和1991年修改的《民事訴訟法》都將視聽資料作為證據(jù)之一；經(jīng)過十幾年的司法實踐，1996年3月17日第八屆全國人民代表大會通過了“關(guān)于修改中華人民共和國刑事訴訟法的決定”，在刑事訴訟中把視聽資料作為一種獨立的證據(jù)形式在法律中加以規(guī)定，標志著視聽資料證據(jù)在我國刑事訴訟證據(jù)種類制度的一大完善。

不可否認，視聽資料在計劃經(jīng)濟時代的證據(jù)種類體系中扮演著很重要的角色，而當今不斷成熟的3G移動網(wǎng)絡，用戶的通信活動都是在移動網(wǎng)絡當中形成的。對于手機短信等這一類新時代的產(chǎn)物，如果以視聽資料的外延來斷定的話，顯然視聽資料的外延顯得相對過于狹窄。最高人民檢察院頒行的《檢察機關(guān)偵查工作貫徹刑訴法若干問題的意見》中規(guī)定，“視聽資料是指以圖像和聲音形式證明案件真實情況的證據(jù)。包括與案件事實、犯罪嫌疑人以及犯罪嫌疑人實施反偵查行為有關(guān)錄像、照片、膠片、聲卡、視盤、電子計算機內(nèi)存信息資料等。” 比較觀察，在電子數(shù)據(jù)入法之前，廣義的視聽資料包含了電子計算機貯存的數(shù)據(jù)和材料。會給人造成視聽資料的外延大于電子數(shù)據(jù)的假象。實際上，電子數(shù)據(jù)和視聽資料都依賴于一定的載體和技術(shù)手段才能加以呈現(xiàn)。視聽資料偏重于舊時代的影視膠片、VCD、DVD等錄音錄像材料[5]。 筆者認為，早期的視聽資料本身不能作為證據(jù)，它只是以一種含有一定科技含量的載體將證人證言、案發(fā)經(jīng)過記錄下來的資料形式。起到能證明案件事實作用的是由該資料所記錄的內(nèi)容信息，而不是視聽資料本身。但是隨著電子技術(shù)的不斷提高，一些新型的電子產(chǎn)品如雨后春筍般出現(xiàn)，但僅靠對視聽資料對無限擴大化的解釋無法很好的解決司法實踐中證據(jù)應用問題。

二、電子數(shù)據(jù)與視聽資料關(guān)系對比

（一）電子數(shù)據(jù)與視聽資料的科學原理對比

在科學原理上，電子證據(jù)主要是由一種幅度的取值是離散的，且幅值表示被限制在有限個數(shù)值之內(nèi)的數(shù)字信號組成。該種信號受外界影響較小。而對于最原始的視聽資料是由信息參數(shù)在給定范圍內(nèi)連續(xù)的運行或在一段連續(xù)的時間間隔內(nèi)，其代表信息的特征量可以在任意瞬間呈現(xiàn)為任意數(shù)值的模擬信號組成。但是隨著社會主義現(xiàn)代化科學技術(shù)的建設，除了傳統(tǒng)的攝影攝像器材，數(shù)碼相機、數(shù)碼攝像機、手機、數(shù)碼電視、電子監(jiān)控攝像頭等新產(chǎn)品都可以用于拍攝和記錄影響資料。并且當今的科學水平已經(jīng)可以將數(shù)字信號和模擬信號相互轉(zhuǎn)化。對于模擬信號轉(zhuǎn)化為數(shù)字信號可以通過a/d轉(zhuǎn)換器件來實現(xiàn)，因為模擬信號是連續(xù)的，數(shù)字信號是離散的，數(shù)字信號的離散包括時間上的離散和幅度上的離散。所以要將模擬信號轉(zhuǎn)化為數(shù)字信號，就要經(jīng)過采樣、量化以及編碼三步。首先，應該進行信號采樣。其次，要對采取的樣本進行量化。將數(shù)值連續(xù)的模擬量轉(zhuǎn)換為數(shù)字量。最后，對其進行編碼。對于定義000、001、010等的過程就是編碼。這樣就把模擬量轉(zhuǎn)化成數(shù)字量了[6] ?，F(xiàn)如今已經(jīng)可以通過科學技術(shù)的手段將其轉(zhuǎn)化為以數(shù)字信號存在的表現(xiàn)。這使得模擬信號與數(shù)字信號的轉(zhuǎn)換有了良好的保障。

電子數(shù)據(jù)與視聽資料可以相互轉(zhuǎn)換，而對于由上世紀末科學水平相對落后時產(chǎn)生的視聽資料只是時代轉(zhuǎn)化過程中的一個派生物，有朝一日，電子數(shù)據(jù)將會全面取代視聽資料在法律中的地位。

（二）電子數(shù)據(jù)與視聽資料表現(xiàn)形式與特征的對比

視聽資料的表現(xiàn)形式主要為圖像、錄音磁帶、錄像帶、電影膠片、電子計算機或相關(guān)高科技設備存儲的數(shù)據(jù)。這些表現(xiàn)形式都包含在電子數(shù)據(jù)范圍之內(nèi)，并且電子數(shù)據(jù)還包括現(xiàn)代互聯(lián)網(wǎng)、3G網(wǎng)絡下所產(chǎn)生的絕大部分數(shù)據(jù)信息。所以，視聽資料無法將電子數(shù)據(jù)納入其范疇，例如電子郵件就不在視聽資料的范圍內(nèi)。

電子數(shù)據(jù)與視聽資料的特征，目前的主流觀點認為電子數(shù)據(jù)的特征有A高科技性B無形性C易破壞性D精密性。視聽資料的特征為a技術(shù)含量高b載體依附性c易篡改偽造d可靠性。由此可知，Aa、Bb、Cc、Dd四個特征組合相互對應，而電子數(shù)據(jù)的特征實則為視聽資料特征的“升級完善版本”。

（三）電子數(shù)據(jù)與視聽資料的分類對比

對電子數(shù)據(jù)和視聽資料的研究，需要對兩者從不同角度進行分類，才能全面的認識兩者間的關(guān)系。由于電子數(shù)據(jù)的組成信息更為穩(wěn)定，屬性復雜，所以分類標準更為多樣化。

1.以證據(jù)的形成和結(jié)構(gòu)組成為標準，電子數(shù)據(jù)可分為內(nèi)容信息數(shù)據(jù)、附屬信息數(shù)據(jù)和環(huán)境信息數(shù)據(jù)。一是內(nèi)容信息數(shù)據(jù)主要是電子數(shù)據(jù)的內(nèi)容；二是附屬信息數(shù)據(jù)，附屬數(shù)據(jù)信息是指記錄電子證據(jù)的形成、處理、存儲、傳輸、輸出等與內(nèi)容數(shù)據(jù)信息相關(guān)的環(huán)境和適用條件等附屬信息；三是環(huán)境信息證據(jù)，即我們借助的計算機硬件和軟件數(shù)據(jù)[7]。

2.以證據(jù)的保存狀態(tài)考察，可以分為臨時存在的證據(jù)和長期存儲的證據(jù)。如計算機內(nèi)存中的證據(jù)，一旦斷電它就不復存在，極易滅失；又如保存在磁性介質(zhì)（計算機硬盤、U盤）只要不是受到人為的刪除、修改或物理外力的破壞，一般情況下可長期保留。

3.從技術(shù)應用領(lǐng)域來劃分，可分為單機系統(tǒng)電子證據(jù)、網(wǎng)絡系統(tǒng)電子證據(jù)和數(shù)碼類電子證據(jù)。

視聽資料相對更為簡單，穩(wěn)定性較差，所以分類標準更為單一。根據(jù)陳光中先生的觀點視聽資料以表現(xiàn)形式為標準，劃為以下幾種。

一是錄音資料：運用聲學、電學、機械學方面的科學技術(shù)，把正在進行的演說、唱歌、對話、爆炸、自然聲響、機械摩擦等聲音如實地記錄下來，然后經(jīng)過播放，再現(xiàn)原來的聲音，以證明案件的真實情況的證據(jù)。人們稱之為“會說話的證據(jù)”。

二是錄像資料：運用光電效應和電磁轉(zhuǎn)換的原理，將事物運動、發(fā)展、變化的客觀真實情況原原本本地錄制下來，再經(jīng)過播放，重新顯示原始的形象，來證明案件真實情況的證據(jù)。

三是電子計算機儲存資料：運用電子計算機的儲存功能，把與犯罪有關(guān)的資料，編制成一定的程序，輸入儲存器內(nèi)，一旦需要從這些資料中檢查出某些信息時，就可以操作輸出設備，在終端顯示器上顯現(xiàn)出圖像與數(shù)據(jù)，甚至打印出資料的全部內(nèi)容，以證明案件的真實情況。

由于電子數(shù)據(jù)的特定屬性，使得其分類更為復雜。若將視聽資料作為電子數(shù)據(jù)的一種特殊形式，將更有利于視聽資料在司法實踐中運用。

（四）電子數(shù)據(jù)與視聽資料收集方法對比

電子數(shù)據(jù)收集原則必須遵循：依法收集原則。這包括主體合法、手段合法、對象合法、過程合法。無損收集原則。這是為了確保證據(jù)的可采性。及時收集原則。及時收集可以保證電子數(shù)據(jù)的客觀性，維持電子數(shù)據(jù)與案件事實的關(guān)聯(lián)性。電子數(shù)據(jù)的取證過程主要有；收集；信息提??；檢驗；固定；制作鑒定筆錄。

視聽資料的收集在實踐中主要需要注意的問題主要有；主體適格（具有相關(guān)資格的技術(shù)人員；應以收集原始視聽資料為原則；必須遵循嚴格的工作紀律和審批手續(xù)。

可見電子數(shù)據(jù)與視聽資料收集方法極接近，由于視聽資料產(chǎn)生于20世紀80年代初，其收集方法對技術(shù)要求相對較低。若將視聽資料納入電子數(shù)據(jù)的范圍，沿用現(xiàn)代電子數(shù)據(jù)的收集方式，視聽資料的可采性將得到保證。

三、結(jié)語

電子數(shù)據(jù)與視聽資料在立法與司法實踐中并存，使得我國證據(jù)法學面臨一種極其尷尬的局面。隨著電子技術(shù)的全面發(fā)展，視聽資料的形式都能夠用數(shù)字形式儲存，并且對其進行數(shù)字化處理。因此，將視聽資料納入電子數(shù)據(jù)的范圍之內(nèi)，這一難題才能得到解決。

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[6]gddvb.模擬信號和數(shù)字信號如何進行相互轉(zhuǎn)換[EB/OL].http：//www.gddvb.com/jishu/show-1035.html，[2012-02-05].

[7]戴瑩.電子證據(jù)及其相關(guān)概念辨析[J].訴訟理論，2011，（1）.

（責任編輯：許廣東）