袁雪飛

（貴州大學(xué)法學(xué)院，貴州 貴陽 550025）

近年來出現(xiàn)的大型企業(yè)虧損和違規(guī)操作事件，反映了我國企業(yè)法律意識的淡薄和內(nèi)控機(jī)制的不完善。我國企業(yè)有必要對企業(yè)內(nèi)控機(jī)制的法律風(fēng)險防范展開研究，同時考慮結(jié)合管理、審計(jì)等多方面加強(qiáng)企業(yè)財務(wù)內(nèi)控機(jī)制，以防范可能存在的法律風(fēng)險。

一、我國企業(yè)財務(wù)內(nèi)控機(jī)制法律風(fēng)險防范的不足

我國企業(yè)財務(wù)內(nèi)控機(jī)制的理論研究起步相對較晚。企業(yè)財務(wù)內(nèi)控機(jī)制是單位和企業(yè)為了合理保證財務(wù)報告的可靠性、經(jīng)營的效率和效果以及對法律法規(guī)的遵守和風(fēng)險因素的預(yù)防，由治理層、管理層和其他人員設(shè)計(jì)與執(zhí)行的政策和程序。[1]企業(yè)財務(wù)內(nèi)部控制是一個過程，該過程受到了董事會、管理層和其他人員的影響，它的主要用意就是為了保證公司戰(zhàn)略目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)，對公司戰(zhàn)略制定和經(jīng)營活動中存在的風(fēng)險及時防范。我國企業(yè)財務(wù)內(nèi)控機(jī)制法律風(fēng)險防范的不足表現(xiàn)形式是多方面的。

（一）對外擔(dān)保合同方面存在的法律風(fēng)險

我國企業(yè)在簽訂對外擔(dān)保合同的過程中，一般注重被擔(dān)保企業(yè)的資信水平和履約能力的衡量，忽視了對外擔(dān)保合同細(xì)節(jié)上的控制，企業(yè)通常都不要求被擔(dān)保企業(yè)提供董事會認(rèn)可的反擔(dān)保，即使是提供了反擔(dān)保，也不審核是否符合反擔(dān)保的有關(guān)防范法律風(fēng)險的細(xì)節(jié)問題，從而增大了法律風(fēng)險出現(xiàn)的概率。

（二）借款合同方面存在的法律風(fēng)險

在借款合同方面，我國很多企業(yè)在合同的前期和履行階段上都存在不少問題。一是前期階段不注意借款市場利率的明確性，借款合同存在很大的文本風(fēng)險。借款合同的起草主動權(quán)均掌握在銀行方面，由銀行提供貸款格式合同，而作為借款人的企業(yè)在借款合同中大都處于被動地位。這種情況下貸款銀行可能在格式條款中利用經(jīng)濟(jì)上的強(qiáng)勢地位來制定有利于自己的條款，對借款合同的風(fēng)險及負(fù)擔(dān)作不合理分配。[2]二是當(dāng)借款合同發(fā)生貸款期限和用途變更、還款方式和時間變更、抵押物變更時，企業(yè)往往不注意履行變更手續(xù)而埋下風(fēng)險隱患。

（三）知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)方面存在的法律風(fēng)險

在財務(wù)內(nèi)控機(jī)制中有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的法律風(fēng)險防范主要表現(xiàn)在經(jīng)營、技術(shù)開發(fā)以及技術(shù)流失以后被其他企業(yè)利用的情況處理不當(dāng)。還有就是在商業(yè)秘密方面，大部分企業(yè)未能訂立合理而有效的保密協(xié)議和建立保密津貼制度。

（四）交易結(jié)算方面存在的法律風(fēng)險

在企業(yè)財務(wù)內(nèi)控機(jī)制中，企業(yè)要經(jīng)常處理交易結(jié)算，在這一過程經(jīng)常容易出現(xiàn)法律風(fēng)險，而且數(shù)額比較大、風(fēng)險比較高。然而，很多企業(yè)沒有在這一領(lǐng)域予以必要的重視，交易結(jié)算的風(fēng)險預(yù)警機(jī)制和風(fēng)險補(bǔ)償機(jī)制明顯缺位。

我國企業(yè)財務(wù)內(nèi)控機(jī)制需要重點(diǎn)防范的法律風(fēng)險是多方面的，它不僅僅是表現(xiàn)在對外擔(dān)保合同、借款合同、知識產(chǎn)權(quán)和交易結(jié)算過程中，在企業(yè)財務(wù)內(nèi)控機(jī)制的稅收籌劃、企業(yè)證券并購等方面，也存在諸多問題。

二、企業(yè)財務(wù)內(nèi)控機(jī)制法律風(fēng)險防范的幾點(diǎn)構(gòu)想

如何通過企業(yè)財務(wù)內(nèi)控機(jī)制防范法律風(fēng)險，是需要重點(diǎn)研究的一個課題。根據(jù)我國企業(yè)的實(shí)際情況，具體應(yīng)該從以下幾個方面進(jìn)行防范。

（一）大力加強(qiáng)對外擔(dān)保合同的法律風(fēng)險防范

防范對外擔(dān)保合同的法律風(fēng)險，首先要建立對外擔(dān)保合同反擔(dān)保風(fēng)險內(nèi)控機(jī)制。企業(yè)可以考慮要求被擔(dān)保企業(yè)提供本企業(yè)董事會認(rèn)可的反擔(dān)保，且反擔(dān)保的提供方應(yīng)當(dāng)具有實(shí)際承擔(dān)能力，企業(yè)應(yīng)當(dāng)審查其反擔(dān)保抵押或質(zhì)押資產(chǎn)的合法性和價值的相當(dāng)性；其次要建立事先報告制度。擔(dān)保期間一旦發(fā)生對外擔(dān)保合同變更或轉(zhuǎn)讓的情況，應(yīng)當(dāng)在對外擔(dān)保合同內(nèi)容變更和轉(zhuǎn)讓時，事先報告企業(yè)經(jīng)理層和董事會，并經(jīng)第三方當(dāng)事人協(xié)商一致，以規(guī)避風(fēng)險；第三要建立不相容職務(wù)分離制度。在合同的擬定和審核、合同的審核和審批、合同的審批和執(zhí)行以及合同的執(zhí)行和監(jiān)督評估方面，建立職責(zé)相互分離和相互制約的精細(xì)內(nèi)控制度。

（二）大力加強(qiáng)借款合同的法律風(fēng)險防范

對于借款合同存在的法律風(fēng)險的防范，首先要建立明確的利率機(jī)制。對于利率必須協(xié)商一致，越明確越好；其次，對于借款合同變更和終止，無論哪種借款合同發(fā)生哪種變更，均應(yīng)及時向企業(yè)管理層、董事會甚至股東（大）會報告，與貸款銀行、原合同擔(dān)保人充分協(xié)商并達(dá)成一致意見。同時，簽訂變更后的新合同或補(bǔ)充協(xié)議，并按照新的借款合同履行相應(yīng)的程序。對于借款合同終止，均應(yīng)向管理層和董事會報告，辦理相應(yīng)的合同終止手續(xù)并形成相應(yīng)的書面文件。[3]

（三）全面樹立知識產(chǎn)權(quán)的法律保護(hù)意識

通過企業(yè)財務(wù)內(nèi)控機(jī)制防范知識產(chǎn)權(quán)的法律風(fēng)險，首先要建立擔(dān)保制度。在簽訂技術(shù)合同的時候，企業(yè)為了保險起見，可以要求對方當(dāng)事人設(shè)定擔(dān)保；其次，合同風(fēng)險往往在履行階段才會出現(xiàn)，如果出現(xiàn)合同糾紛，當(dāng)事人應(yīng)注意審查對方是否利用合同這一合法化的偽裝形式予以欺詐。同時，更要注意審查分清是合同履行中的違約，還是違約背后有對方欺詐的目的存在，當(dāng)發(fā)現(xiàn)對方還在利用合同進(jìn)行欺詐時，應(yīng)該馬上采取有效措施防止損失發(fā)生或者擴(kuò)大；第三要建立流失技術(shù)被申請專利的救濟(jì)制度。對于技術(shù)流失被其它企業(yè)利用的情況，很明顯已經(jīng)構(gòu)成了不正當(dāng)競爭行為。因此，為了預(yù)防類似事件的發(fā)生，企業(yè)在加強(qiáng)技術(shù)保密管理時，可以采取申請專利，由相關(guān)部門進(jìn)行技術(shù)認(rèn)定等方式先將技術(shù)固定下來，以作為將來發(fā)生糾紛時證據(jù)之用；[4]最后，針對知識產(chǎn)權(quán)的法律風(fēng)險防范應(yīng)當(dāng)訂立保密協(xié)議，建立保密津貼制度。

（四）建立有效、健全的交易結(jié)算制度

企業(yè)交易結(jié)算的法律風(fēng)險的防范，首先要樹立支票遺失完整的救助制度。在支票遺失后，不僅要立即通知開戶銀行和通過新聞媒介等方式發(fā)布遺失申明，還要迅速通過法律途徑，依法運(yùn)用公司催告手段，防止持票人到銀行提現(xiàn)；其次要建立金融數(shù)據(jù)保密制度。為了防止操作人員利用權(quán)力和工作之便進(jìn)行數(shù)據(jù)輸入，騙取金融資產(chǎn)，所以很有必要建立數(shù)據(jù)輸入的調(diào)閱和交接登記制度；第三要樹立數(shù)據(jù)保全理念。在網(wǎng)銀貸款業(yè)務(wù)中應(yīng)當(dāng)努力保全相關(guān)證據(jù)資料，對每日的電腦打印日結(jié)算單和定期發(fā)的信函及其傳真等書面材料進(jìn)行保存，在遇到法律訴訟時擁有主動權(quán)。

隨著世界多極化、經(jīng)濟(jì)全球化深入發(fā)展，企業(yè)面臨的外部環(huán)境更加復(fù)雜，必須清醒地認(rèn)識到，推動企業(yè)建立健全內(nèi)部控制責(zé)任重大，任務(wù)艱巨。只有牢牢把握經(jīng)濟(jì)發(fā)展和企業(yè)運(yùn)行的基本規(guī)律，堅(jiān)持科學(xué)發(fā)展、真抓實(shí)干、精心組織，才能穩(wěn)步推進(jìn)企業(yè)內(nèi)部控制規(guī)范體系的不斷完善和有效實(shí)施，在不斷提高企業(yè)經(jīng)濟(jì)效益的基礎(chǔ)上，提高企業(yè)經(jīng)營效率，促進(jìn)企業(yè)安全發(fā)展，防止企業(yè)財務(wù)風(fēng)險的發(fā)生。

[1] 鄭石橋.內(nèi)部控制實(shí)證研究[M].北京：經(jīng)濟(jì)科學(xué)出版社，2006.12.

[2] 張 莉.建立法律風(fēng)險防范機(jī)制，保障企業(yè)穩(wěn)健發(fā)展[J].經(jīng)營管理者，2005，（9）：7.

[3] 陳曉峰.企業(yè)合同管理法律風(fēng)險防范[M].北京：中國檢察出版社，2007.68.

[4] 劉 平.試析企業(yè)經(jīng)營法律風(fēng)險的成因與防范措施[J].工會論壇，2006，（2）：25.