鄧明君

摘 要 礦業(yè)權(quán)作價(jià)入股是礦業(yè)融資的一重要方式，它的功能是整合資源并跨越了資本的原始積累。這不僅有利礦業(yè)開發(fā)，而且擴(kuò)展了投資途徑。礦業(yè)權(quán)作價(jià)入股具有必然性，但立法上對礦業(yè)權(quán)作價(jià)入股缺乏規(guī)制，從而造成問題產(chǎn)生，分析原因是礦業(yè)權(quán)的財(cái)產(chǎn)屬性與行政許可具有“雜合” 特點(diǎn)， 對礦業(yè)權(quán)的“切割”是完善礦業(yè)權(quán)作價(jià)入股的突破口。通過立法上創(chuàng)新性規(guī)制，才能使礦業(yè)權(quán)作價(jià)入股問題得解決。

關(guān)鍵詞 物盡其用 資本信用 資產(chǎn)信用 礦業(yè)權(quán) 二權(quán)分立

中圖分類號：D922. 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A

礦業(yè)開發(fā)需要技術(shù)、資金等生產(chǎn)要素的投入，而資金在礦業(yè)開發(fā)過程就是象“血液”一樣重要。為了解決資金籌集問題，也即是“造血”功能，礦業(yè)融資是致關(guān)緊要的。礦業(yè)融資有多種方式，如，債務(wù)融資（包括銀行借款、發(fā)行債券等），權(quán)益融資（包括項(xiàng)目融資、股權(quán)融資等），而礦業(yè)權(quán)作價(jià)入股是礦業(yè)開發(fā)最普遍使用的一種礦業(yè)權(quán)益融模式。所以，為了在立法上更好地規(guī)制礦業(yè)權(quán)作價(jià)入股，本文通過對其產(chǎn)生以及存在問題進(jìn)行研究，然后提出完善對策。

一、理論革新與市場需要推生了礦業(yè)權(quán)作價(jià)入股

（一）由物之歸屬向物盡其用。

傳統(tǒng)物權(quán)理論極力維護(hù)所有權(quán)的絕對性、排他性和永續(xù)性，重歸屬。他物權(quán)人的權(quán)利無論多么寬泛，都始終受到所有權(quán)人意志制約，不能發(fā)揮財(cái)產(chǎn)的最大效用。因此，其結(jié)果阻礙了資源的自由流動，造成社會資源的極大浪費(fèi)，與法律所追求的效益價(jià)值目標(biāo)根本悖，所以傳統(tǒng)物權(quán)理論已不適應(yīng)社會進(jìn)一步發(fā)展的需求，需要尋找一個(gè)全新新的視角來尋求出路。從財(cái)產(chǎn)歸屬走向財(cái)產(chǎn)利用是人類擺脫階級和個(gè)人的私利，真正走向現(xiàn)代文明的一個(gè)必然趨勢。在現(xiàn)代社會中，資源和財(cái)富的利用越來越突破所有者意的制約，成為財(cái)產(chǎn)利用人的獨(dú)立活動，并且從固有的、單一的物質(zhì)形態(tài)向多種財(cái)產(chǎn)形態(tài)轉(zhuǎn)變?，F(xiàn)代物權(quán)法已從“以物的所有為中心” 轉(zhuǎn)為“以物的利用為中心”，“ 物盡其用” 已經(jīng)成為一項(xiàng)原則，這即是物權(quán)關(guān)系的設(shè)立、變更、消滅都要以物的最大利用、發(fā)揮最大社會效益及經(jīng)濟(jì)效益為主，從而使有限的資源得到最充分的利用，為人類創(chuàng)造最大的福祉。

礦業(yè)權(quán)為探礦權(quán)、采礦權(quán)，礦業(yè)權(quán)人依法對其礦業(yè)權(quán)享有占有、使用、收益和處分權(quán)。 礦業(yè)權(quán)就是物之歸屬向物盡其用的一種表現(xiàn)。我國礦產(chǎn)資源所有權(quán)屬于國家。礦業(yè)權(quán)就是國家向礦業(yè)開發(fā)申請人所出讓的礦產(chǎn)資源使用權(quán)。國家作為礦產(chǎn)資源的所有人通過出讓使用權(quán)，使資源得到充分利用。礦業(yè)權(quán)人為了礦產(chǎn)資源的開發(fā)利用，同時(shí)，為了擺脫資金的缺口，而通過用獲得的礦業(yè)權(quán)進(jìn)行作價(jià)出資入股與他人合作作開發(fā)。從而促進(jìn)資源與其它各種生產(chǎn)要素的優(yōu)化配置，實(shí)現(xiàn)利益最大化。這進(jìn)一步表明了物盡其用的效率。

（二）由資本信用轉(zhuǎn)向資產(chǎn)信用。

資本不過是公司資產(chǎn)演變的一個(gè)起點(diǎn)，是一段歷史，是一種觀念和象征，是一個(gè)靜止的符號或數(shù)字。以資本為核心所構(gòu)筑的整個(gè)公司信用體系根本不可能勝任對債權(quán)人利益和社會交易安全保護(hù)的使命。因此，決定公司信用不能只是注冊資本，首先，公司資本是否真實(shí)。其次，在經(jīng)營中，企業(yè)的經(jīng)營不可能保證必贏，若一旦經(jīng)營虧損，公司的債務(wù)有可能超過總資產(chǎn)。單靠注冊資本保證債權(quán)人利益是具有極大的風(fēng)險(xiǎn)，債權(quán)人利益往往落空?，F(xiàn)代公司是資本企業(yè)，資本企業(yè)的資本信用體現(xiàn)在兩個(gè)方面，一個(gè)是實(shí)有資本的信用，另一個(gè)是注冊資本的信用。這就說明企業(yè)的信用應(yīng)該是一個(gè)動態(tài)問題，注冊資本只不過是市場準(zhǔn)入門檻，相當(dāng)于“門票”。 這也是股東承擔(dān)有限責(zé)任的標(biāo)準(zhǔn)，同時(shí)，也是股東的財(cái)產(chǎn)與公司財(cái)產(chǎn)的“一道防火墻”。 但，這種責(zé)任并不能防范企業(yè)失敗的風(fēng)險(xiǎn)，只是投資人通過公司這種工具實(shí)現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)險(xiǎn)。因此，真正重要的是在企業(yè)經(jīng)營過程中的總資產(chǎn)與凈資產(chǎn)，他們規(guī)模越大，則企業(yè)信用越高。所以公司的設(shè)立不能過于拘泥于注冊資本，放寬注冊資本的范圍并降低準(zhǔn)入條件，這才有利于營業(yè)自由。

我國公司法的演變充分說明了資本信用向資產(chǎn)信用的轉(zhuǎn)變。2006年前的公司法對注冊資本的范圍只是采用列舉式，即現(xiàn)金、實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技木、土地使用權(quán)。而新公司法不僅規(guī)定設(shè)立人可以用貨幣、用實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)，而且也可以用貨幣估價(jià)并能依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資。這與原公司法對比最根本的特點(diǎn)是“貨幣估價(jià)并能依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)”， 只要能以 “貨幣估價(jià)” 并且“可依法轉(zhuǎn)讓”， 就以作為公司設(shè)立的注冊資本。這是公司設(shè)立注冊資本范圍的質(zhì)的飛躍，從而跨越了傳統(tǒng)狹窄的資本信用論，為投資自由去除了障礙，為資本的橫向聚集掃清了道路，推動經(jīng)濟(jì)迅速發(fā)展。

礦業(yè)權(quán)是一種財(cái)產(chǎn)權(quán)，礦業(yè)權(quán)是一種無形財(cái)產(chǎn)，現(xiàn)代社會有形財(cái)產(chǎn)與無形財(cái)產(chǎn)沒有本質(zhì)區(qū)別，并且它的客體是特定空間的特定礦產(chǎn)。因此礦業(yè)權(quán)是可以“貨幣估價(jià)”， 同時(shí)，礦業(yè)權(quán)是礦產(chǎn)資源所有人出讓的一種他物權(quán)，依據(jù)物權(quán)原理，作為他物權(quán)是可轉(zhuǎn)讓的，這符合“可依法轉(zhuǎn)讓”。 礦業(yè)權(quán)人因?yàn)樽陨碣Y金短缺而通過尋找合作伙伴實(shí)現(xiàn)利益最大化就需要選一種有利于合作雙方的合作模式。依據(jù)公司法規(guī)定只要能以貨幣估價(jià)并能依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)都可以作價(jià)出資，那么對礦業(yè)權(quán)作價(jià)入股設(shè)立目標(biāo)公司進(jìn)行合作，則無疑是一種最佳的合作模式。

（三）礦業(yè)權(quán)作價(jià)入股的實(shí)踐。

“兗州煤業(yè)”通過采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓以及資產(chǎn)重組實(shí)現(xiàn)境外上市進(jìn)行直接融資。山東華茂公司以郭屯井田煤礦探礦權(quán)作價(jià)入股與魯能礦業(yè)公司合作設(shè)立目標(biāo)公司。泰岳、馬庒兩石膏礦將各自的探礦權(quán)、采礦權(quán)作價(jià)入股魯能泰山礦業(yè)公司。這種合作模式使經(jīng)濟(jì)效益得明顯的提高。云南地礦單位以其礦業(yè)權(quán)作價(jià)入股與合作伙伴設(shè)立云南地礦資源股份有限公司。這些礦業(yè)權(quán)出資入股的例子說明存在就是合理的，因?yàn)槭袌鲆?guī)律就是通過資源的優(yōu)化配置，實(shí)現(xiàn)財(cái)產(chǎn)效率。所以礦業(yè)權(quán)作價(jià)入股就是一種優(yōu)勢互補(bǔ)，共贏合作，打造企業(yè)上規(guī)模，創(chuàng)造更多的經(jīng)濟(jì)效益。

二、礦業(yè)權(quán)作價(jià)入股的問題

（一）立法上對礦業(yè)權(quán)作價(jià)入股規(guī)制不全。

《中華人民共和國礦產(chǎn)資源法》（1996年） 規(guī)定已取得采礦權(quán)的礦山企業(yè)，因企業(yè)與他人合資、合作經(jīng)營，而需要變更采礦權(quán)主體的，經(jīng)依法批準(zhǔn)可以將采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓他人采礦。“合資、合作經(jīng)營” 表明了礦業(yè)權(quán)作價(jià)入股在法律層面上的允許。礦業(yè)權(quán)人可以作價(jià)出資、合作勘查或開采、上市等方式依法轉(zhuǎn)讓礦業(yè)權(quán)。這是部門規(guī)章進(jìn)一步規(guī)定礦業(yè)權(quán)可以作價(jià)入股。一些地方規(guī)定都對“合資、合作經(jīng)營” 作出解釋，即礦業(yè)權(quán)可以作價(jià)入股。但，在立法上對礦業(yè)權(quán)作價(jià)入股規(guī)制不全，其表現(xiàn)在：（1）沒有礦業(yè)權(quán)作價(jià)入股的出資人設(shè)置限制條件，也沒有對受讓人所需的實(shí)質(zhì)要件作出設(shè)定。（2）沒有分別規(guī)定礦業(yè)權(quán)作價(jià)入股的審批、登記、評估等程序性要件。這會造成礦業(yè)開發(fā)的秩序運(yùn)亂并會使公權(quán)力過渡干預(yù)礦業(yè)市場，誘發(fā)官員借此缺陷實(shí)現(xiàn)“尋租”， 從而引發(fā)礦業(yè)腐敗。

（二）礦業(yè)權(quán)作價(jià)入股的評估存在漏洞。

鑒于目前立法沒有對礦業(yè)權(quán)作價(jià)入股的實(shí)質(zhì)、程序性要件作出明確規(guī)范，因此，礦業(yè)開發(fā)主體出于某種目的對礦業(yè)權(quán)作價(jià)入股的評估制造漏洞，從而使礦業(yè)權(quán)或遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于或低于其價(jià)值。在實(shí)際評估中主要表現(xiàn)有兩種：（1）若礦業(yè)權(quán)是國有財(cái)產(chǎn)，則礦業(yè)權(quán)作價(jià)入股往往會低估其價(jià)值，使有國有資產(chǎn)流失。據(jù)2005年6月《瞭望東方周刊》報(bào)道幾家民營公司在2001年年底參與山西沁水縣國有煤礦的改制，他們出資375萬，卻獲得了75%的股權(quán)和3000%利潤，而國有礦業(yè)權(quán)（即1.7億噸可采煤炭資源）和176萬噸生產(chǎn)能力入股卻取得25%的股份，在改制中，私人老板無償獲得國有礦業(yè)權(quán)或?qū)ΦV業(yè)權(quán)評以極端低價(jià)。（2）若是礦業(yè)權(quán)屬于私人時(shí)，則往往會高估其價(jià)值，目的一是通過高估進(jìn)行虛報(bào)注冊資本，從而偏取信用。同時(shí)，也可以在合資中所占有股份的比例更高。

（三）公權(quán)力干預(yù)與礦業(yè)權(quán)私權(quán)利保護(hù)的矛盾。

鑒于現(xiàn)行礦業(yè)法律規(guī)定探礦權(quán)與采礦權(quán)是通過行政許可設(shè)立的并且礦業(yè)權(quán)是受到禁止或嚴(yán)格限制流轉(zhuǎn)的。礦業(yè)權(quán)的取得及處分需要行政許可，且有法定期限。礦業(yè)權(quán)具有與礦業(yè)權(quán)人之間縱向的不平等的管理關(guān)系。在礦業(yè)管理中，公權(quán)力過渡干預(yù)礦業(yè)權(quán)行使，但礦業(yè)權(quán)的私權(quán)保護(hù)卻缺乏有效措施，從而造成利益失衡。如，一旦采礦權(quán)人被吊銷許可證時(shí)，就象“皮之不存，毛將焉附”，附于許可證之上的物權(quán)也將隨之消滅，并且在吊銷了礦業(yè)權(quán)人的行政許可證后沒有給予相應(yīng)經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?，F(xiàn)行法對礦管部門使用吊銷許可證手段時(shí)沒有考慮公平問題。

三、礦業(yè)權(quán)作價(jià)入股的完善對策

（一）眀確主體資格與流轉(zhuǎn)程序。

礦業(yè)權(quán)是通過行政許可取得的，其權(quán)利證書是許可證，行政行許可不得無條件轉(zhuǎn)讓。否則“炒”礦權(quán)，和囤積礦權(quán)，借機(jī)暴富，從而搗亂市場，影響社會穩(wěn)定。礦業(yè)開發(fā)不能過分強(qiáng)調(diào)維護(hù)礦業(yè)主的權(quán)益，忽視礦產(chǎn)資源的合理利用，或借國家之名謀私利，以及為礦業(yè)開發(fā)效益，不惜破壞其他資源與環(huán)境。國家、政府必須考慮未來人的利益、公共利益與生態(tài)利益。因此，立法上，首先要對礦業(yè)權(quán)作價(jià)入股的出讓主體與受讓主體的實(shí)質(zhì)要件作出規(guī)制。其次，明確礦權(quán)的轉(zhuǎn)讓程序，對審批、登記、評估等程序性要件作出規(guī)定，加強(qiáng)對作價(jià)入股的監(jiān)督。

依據(jù)國土資源部地質(zhì)勘查司編寫的《各國礦業(yè)法選編》中所翻譯的國外礦業(yè)法知道的，美國、巴西、阿根廷、法國、波蘭、德國和澳大利亞等礦業(yè)發(fā)達(dá)國家都是非依特許不可探礦和采礦。在美國，礦業(yè)公司礦業(yè)開采卻受到嚴(yán)限制。

（二）評估主體承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任。

礦業(yè)權(quán)作價(jià)入股的評估所存在的漏洞主要是出讓主體與受讓主體存不良動機(jī)，但這只是可能性，若沒有評估主體的配合，則是不能發(fā)生礦業(yè)權(quán)價(jià)值的高估或低估。因此不僅要對評估的程序性要件作出規(guī)定，要且要評估主體承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任。評估主體因?qū)ΦV業(yè)權(quán)價(jià)值的高存在過錯(cuò)所造成出資不實(shí)，若股東不能履行補(bǔ)足出資，則由評估主體補(bǔ)足出資。若對低估所造成國有資產(chǎn)流失存在過錯(cuò)，則要對國有財(cái)產(chǎn)的損失承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。

（三）“切割”礦業(yè)權(quán)的財(cái)產(chǎn)與許可屬性的“雜合”。

礦業(yè)權(quán)的“行政許可”與“財(cái)產(chǎn)利益” 的“雜合” 應(yīng)切割清楚。礦業(yè)權(quán)應(yīng)該是二權(quán)分立，即是不同性質(zhì)的兩種權(quán)利組合?！?二權(quán)”就是 “礦產(chǎn)資源使用權(quán)”與“礦業(yè)特許權(quán)” 分立，而不是 “探礦權(quán)”也“采礦權(quán)”的上位權(quán)?！岸?quán)分立”就是對財(cái)產(chǎn)利益與準(zhǔn)入資格進(jìn)行切割，切割后的礦業(yè)權(quán)不再是行政許可與物權(quán)的“雜合”，而是由具有平行關(guān)系的兩個(gè)權(quán)利組成，即“礦產(chǎn)資源使用權(quán)”與“礦業(yè)特許權(quán)”是平行關(guān)系，從權(quán)利來自于法律的角度，即具有國家強(qiáng)制力特點(diǎn)，任何權(quán)利的本質(zhì)和地位都是相同的，沒誰隸屬誰 。因此說“礦產(chǎn)資源使用權(quán)”與“礦業(yè)特許權(quán)” 是平等關(guān)系。

礦業(yè)權(quán)確立為“二權(quán)分立”是有利于我國礦業(yè)發(fā)展。既保護(hù)公眾利益又保護(hù)私人利益。當(dāng)?shù)V業(yè)行政部門吊銷探礦、采礦許可證后。但礦產(chǎn)資源使用權(quán)沒有失去。比如違章建筑，雖然違章建筑被拆除，但土地的產(chǎn)權(quán)卻沒有變。防止公權(quán)力干預(yù)，切斷了公權(quán)力分配稀缺自然資源所引發(fā)的“尋租”途徑。礦業(yè)權(quán)作價(jià)入股的利益不因公權(quán)力的干預(yù)而受到損失。

摩爾根認(rèn)為人類總有一天能讓強(qiáng)健的理智支配財(cái)富，同時(shí)，財(cái)產(chǎn)關(guān)系與所有權(quán)均能得到國家的保護(hù)；盡管社會利益絕對地高于個(gè)人利益，但二者關(guān)系應(yīng)該處于和諧狀態(tài)；在未來，人們的終極目的不再是單純的財(cái)富追求了。因此，規(guī)制與完善礦業(yè)權(quán)作價(jià)入股，使社會利益與個(gè)利益之間達(dá)到平衡。

（作者：廣西大學(xué)法學(xué)院2009級民商法專業(yè)碩士研究生）