盧大力

摘要：隨著商業(yè)的發(fā)展，商事交易越來(lái)越繁雜，連環(huán)合同更是常見(jiàn)，同一起交易中設(shè)計(jì)的當(dāng)事人也越來(lái)越多。在這種情況下一旦發(fā)生爭(zhēng)議，往往就會(huì)引起合并仲裁的問(wèn)題。而這樣做是否恰當(dāng)以及在什么情況下合并仲裁才恰當(dāng)，本文通過(guò)比較各國(guó)仲裁機(jī)構(gòu)的規(guī)定，提出一些看法。

關(guān)鍵詞：仲裁 仲裁法 合并仲裁

一、合并仲裁的概論

合并仲裁是指為解決多方當(dāng)事人爭(zhēng)議的需要，將已經(jīng)開始的兩個(gè)或兩個(gè)以上相互關(guān)聯(lián)的仲裁程序合并起來(lái)，在一個(gè)仲裁程序中一并解決爭(zhēng)議的做法。

合并仲裁可以分為三種情況：第一，多方當(dāng)事人甲乙丙共同簽訂同一份仲裁協(xié)議；第二，甲分別與乙和丙簽訂仲裁協(xié)議；第三，甲與乙簽訂、乙與丙簽訂仲裁協(xié)議。如果這些仲裁協(xié)議都進(jìn)入仲裁程序，將多個(gè)仲裁程序合并在一個(gè)仲裁程序中，由一個(gè)仲裁庭一次性解決所有當(dāng)事人的爭(zhēng)議，這樣會(huì)使?fàn)幾h得到迅速且適當(dāng)?shù)慕鉀Q。但是，合并仲裁有利有弊，一直存在很大的爭(zhēng)論。

二、合并仲裁的相關(guān)理論觀點(diǎn)及分析

1.支持合并仲裁的理論觀點(diǎn)

有些學(xué)者認(rèn)為在存在多方當(dāng)事人的爭(zhēng)議中如果分開成幾個(gè)獨(dú)立的仲裁來(lái)解決，往往會(huì)遇到一些在獨(dú)立的仲裁中難以解決的問(wèn)題，而如果合并仲裁就可以使這一問(wèn)題得到很好的解決。

第一，合并仲裁可以解決舉證難這一問(wèn)題。在大多的多方當(dāng)事人爭(zhēng)議中，往往存在中間人這一角色。如上述列舉的地三種情況，甲與乙簽訂、乙與丙簽訂仲裁協(xié)議這一情況中，作為中間人的乙可能并不清楚具體情況，更不了解爭(zhēng)議的問(wèn)題所在，更無(wú)從調(diào)查取證。

第二，合并仲裁可以避免產(chǎn)生矛盾的裁決。如前所述，由于舉證能力的不足，中間人乙所需要的證據(jù)可能掌握在丙的手里，甲乙之間的仲裁裁決由于缺少這份證據(jù)很可能就會(huì)與乙丙之間的仲裁裁決出現(xiàn)存在矛盾這一情況。或者二者根本不在同一仲裁機(jī)構(gòu)，這樣把多方當(dāng)事人進(jìn)行物理上的分隔很有可能產(chǎn)生相互矛盾的仲裁裁決。

第三，合并仲裁可以降低當(dāng)事人解決爭(zhēng)議的總成本。如果把多個(gè)仲裁程序合并在一起，從整體上就能省去很多環(huán)節(jié)，比如證人的出庭證據(jù)的出示，從而節(jié)省很多時(shí)間和費(fèi)用，提高了整體上的效率。

2.反對(duì)合并仲裁的理論觀點(diǎn)

也有一些學(xué)者持反對(duì)意見(jiàn)，他們認(rèn)為這一制度會(huì)影響仲裁的一些特性，不能貿(mào)然引入到仲裁中來(lái)。

第一，合并仲裁可能會(huì)違反當(dāng)事人意思自治原則。意思自治原則被認(rèn)為是仲裁制度最重要的特性，仲裁庭的管轄權(quán)就來(lái)自于雙方當(dāng)事人的協(xié)議。如果合并仲裁是基于各方當(dāng)事人的一致同意，則不會(huì)出現(xiàn)問(wèn)題。但是如果是上述第三種情況中的甲與乙簽訂、乙與丙簽訂仲裁協(xié)議這一情況中，甲和丙之間是不存在仲裁協(xié)議的，如果進(jìn)行強(qiáng)制合并仲裁，顯然違背了當(dāng)事人意思自治原則。

第二，合并仲裁違反了保密性原則。仲裁一般不公開開庭，保密性也是仲裁的一大優(yōu)點(diǎn)。特別是在商事仲裁中，仲裁程序中會(huì)難免涉及到一些當(dāng)事人的商業(yè)秘密，而這時(shí)候如果仲裁把第三方當(dāng)事人來(lái)進(jìn)來(lái)，則會(huì)導(dǎo)致仲裁喪失了他的保密性這一優(yōu)點(diǎn)。

第三，可能會(huì)導(dǎo)致程序上的拖延。在支持合并仲裁的觀點(diǎn)中的第三中，之所以說(shuō)是“總成本”的原因也在此。合并仲裁對(duì)于整體上可能是會(huì)節(jié)約時(shí)間，但是具體到局部，相比雙方之間的程序來(lái)講多方當(dāng)事人的程序肯定比較復(fù)雜。而商場(chǎng)瞬息萬(wàn)變，可能這一程序的拖延就會(huì)導(dǎo)致商機(jī)的喪失，而與仲裁快捷、高效這一特點(diǎn)有所背離。

三、對(duì)合并仲裁的評(píng)價(jià)

從上述兩方的觀點(diǎn)可以看出，支持說(shuō)比較強(qiáng)調(diào)實(shí)踐價(jià)值，而反對(duì)說(shuō)則強(qiáng)調(diào)維護(hù)仲裁的基本特性。一種糾紛解決機(jī)制存在的理性目標(biāo)是達(dá)到實(shí)體正義、程序正義和快捷高效的完美結(jié)合，而這在實(shí)踐中是很難的，三者之間出現(xiàn)沖突甚至對(duì)立的情況十分常見(jiàn)。例如為了追求實(shí)體正義把所有事實(shí)都查清楚就必然會(huì)導(dǎo)致程序的拖延，從而違反快捷高效的特性。而這時(shí)候的價(jià)值取向就直接決定了合并仲裁的可行性。

關(guān)于當(dāng)事人意思自治這一問(wèn)題，意思自治是指當(dāng)事人通過(guò)仲裁協(xié)議自主選擇仲裁方式、仲裁機(jī)構(gòu)、仲裁員、仲裁程序來(lái)解決他們之間的糾紛。合并仲裁的前提是仲裁雙方當(dāng)事人之間，第三方當(dāng)事人與其中一方當(dāng)事人之間分別有仲裁協(xié)議。這種情況下，如果各方當(dāng)事人簽訂的仲裁協(xié)議選擇同一仲裁機(jī)構(gòu)從而適用相同的仲裁規(guī)則，此時(shí)才能認(rèn)為在這一方面合并仲裁與當(dāng)事人意思自治是一致的。就仲裁員選用問(wèn)題可能會(huì)出現(xiàn)與當(dāng)事人意思不符的情況，但只要仲裁規(guī)則做出適當(dāng)合理的規(guī)定，設(shè)立一種多方當(dāng)事人合并仲裁時(shí)仲裁員人選制度，這一問(wèn)題也不是不能得到解決。仲裁制度很重視當(dāng)事人意思自治，當(dāng)事人之所以協(xié)商一致，選擇仲裁作為解決爭(zhēng)議的方式，其重要原因在于仲裁具有訴訟所不具備的簡(jiǎn)便、經(jīng)濟(jì)、快捷等優(yōu)點(diǎn)，可使糾紛得到及時(shí)迅速的解決，但在涉及多方當(dāng)事人的案件中，訴訟則具有明顯的優(yōu)越性，因?yàn)榭梢宰芳拥谌耍瑢⑺杏嘘P(guān)的當(dāng)事人集中到訴訟中，做出統(tǒng)一的判決。如果仲裁程序要強(qiáng)制引入合并仲裁這一制度，則與當(dāng)事人最初訂立仲裁協(xié)議的初衷不符。

我國(guó)當(dāng)前關(guān)于合并仲裁問(wèn)題并沒(méi)有規(guī)定，而實(shí)踐中已經(jīng)出現(xiàn)了合并仲裁的例子。例如，在很多的房地產(chǎn)開發(fā)商的開發(fā)房屋面積縮水案件中，由于開發(fā)商和戶主簽訂的購(gòu)房合同是格式合同，其中約定的仲裁機(jī)構(gòu)、仲裁地以及仲裁規(guī)則完全相同而且事實(shí)清楚簡(jiǎn)單。在這種情況下仲裁機(jī)構(gòu)在經(jīng)過(guò)當(dāng)事人的同意以后進(jìn)行合并仲裁，同時(shí)解決了上百位當(dāng)事人的爭(zhēng)議，符合仲裁高效快捷的特性。

盡管我國(guó)仲裁法沒(méi)有就合并仲裁問(wèn)題作出規(guī)定，但在一些仲裁機(jī)構(gòu)最新實(shí)行的仲裁規(guī)則中已經(jīng)有了相關(guān)的規(guī)定。這樣的規(guī)定使得合并仲裁有了一些法律依據(jù)。但是由仲裁規(guī)則來(lái)規(guī)定合并仲裁問(wèn)題是否欠妥，仲裁規(guī)則是一種自治章程，不能違反法律的規(guī)定，而且各仲裁機(jī)構(gòu)的仲裁規(guī)則不免有所不同，可能會(huì)產(chǎn)生沖突。為了保證合并仲裁的健康發(fā)展，走上正軌，最好的辦法就是盡快在仲裁法中作出相關(guān)規(guī)定，規(guī)范合并仲裁制度的程序和范圍，避免它在實(shí)踐中被濫用從而侵害當(dāng)事人利益。

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