樊珊珊

【摘要】公司登記具有確定公司主體資格和公示公信的效力，但我國現(xiàn)關(guān)于公司登記的法律規(guī)范在進步的同時仍是混亂的。在《商事登記法》已提上制定日程的今天，審視一下身邊仍在實行的公司登記各規(guī)范，找出其不足，并對其未來給予一些建議是十分必要的。

【關(guān)鍵詞】公司登記，法律屬性，立法現(xiàn)狀與建議

一、公司登記的概念

為了全面理解公司登記的制度內(nèi)容，我們必須明確何為公司登記，以及公司登記要素的解構(gòu)性分析。

（一）定義

各國基于自己的法律文化傳統(tǒng)和社會經(jīng)濟背景，對出發(fā)點與內(nèi)在種類、登記制度的法定性等不同選擇，使得各國的公司登記各具特色。

筆者認為：公司登記是指公司登記的申請義務(wù)人按照法定程序，向法定的公司登記機關(guān)提出設(shè)立公司、變更公司登記事項或終止公司的登記申請，并提交法定的申請材料，由登記機關(guān)予以審查，作出核準登記的決定，將公司登記事項記載于公司登記簿并予公告的行為。[1]

（二）公司登記要素的解構(gòu)性分析

1、程序要素

一般而言，公司登記包括“申請受理——審查核準——公示”這三個程序。

首先，申請受理，即法定的公司登記機關(guān)在接到公司登記申請人的登記申請后，進行初步審查，確認申請行為及申請材料是否符合法律規(guī)定，作出受理與否的決定；其次，審查核準，其是公司登記的核心程序，主要通過形式和實質(zhì)審查，來保障登記事項的真實性，進而公司登記機關(guān)再作出是否予以核準的決定；最后，公示，即公司登記機關(guān)將登記事項向社會公眾發(fā)布，社會公眾可因此知悉公司登記事項，產(chǎn)生信賴，以此作為基礎(chǔ)與公司訂立合同、發(fā)生交易。

2、主體要素

第一，公司登記申請義務(wù)人。即以設(shè)立、變更或注銷公司為目的，從事相應(yīng)的公司設(shè)立行為或者變更公司登記事項、解散公司決議等，并按法定程序，向公司登記機關(guān)申報法定要求的申請材料。

第二，公司登記機關(guān)。在我國，由工商行政機關(guān)主管公司登記。

第三，利害關(guān)系第三人。其是與公司登記的結(jié)果存在法律上利害關(guān)系的人。[2]

二、公司登記的法律性質(zhì)和法律效力

（一）法律性質(zhì)

現(xiàn)有學(xué)說對公司登記的性質(zhì)存在著很大的爭議，“有主張行政行為者、民商事行為者，還有復(fù)合行為者。行政行為說中，有人認為屬于行政許可行為，亦有人認為是行政確認行為，民商事行為說中，有人為民事許可說，也有民事確認說”。[3]筆者認為對其性質(zhì)的分析，首先應(yīng)明確屬于公法行為還是私法行為，其次才可探討屬何種公法行為或私法行為。

我國有學(xué)者通過研究國外法上的商事登記制度，認為“商事登記本質(zhì)上是一種公法性質(zhì)行為，不管以行政機關(guān)或以地方法院為登記主管機關(guān)，商事登記都是以公法人為管理機關(guān)，都屬國家借以實施監(jiān)管的行為，都可認為其具公法行為的性質(zhì)”[4]。但是針對商事登記屬行政行為的觀點，該學(xué)者提出“認為商事登記是行政法律行為在以行政主管機關(guān)為登記主管機關(guān)的國家，這一提法還是非常確切的，但是在以地方法院等非行政機關(guān)為登記主管機關(guān)的國家則不夠準確” [5]。

筆者認為，公司登記作為一種商事登記，首先是公法行為，其次在行政機關(guān)為公司登記機關(guān)的我國，該行為又是一種行政行為，其符合行政行為的要件特征。理由為：

按行政法學(xué)界通說，“行政行為有三方面特征：（1）主體方面，是行政機關(guān)或法律法規(guī)授權(quán)的組織；（2）內(nèi)容方面，是行政主體行使行政職權(quán)、履行行政職責；（3）效果方面，須對相對人權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生法律影響”[6]。在公司登記中，公司登記機關(guān)和公司登記的審查核準行使權(quán)主體都為行政機關(guān)，登記申請義務(wù)人需要向行政機關(guān)提起登記申請；行政機關(guān)根據(jù)法定條件，對申報材料進行審查，進而作出核準登記決定；設(shè)立登記創(chuàng)設(shè)公司的法人主體資格，變更登記和注銷登記，對公司變更和解散清算的事實進行行政確認，善意第三人可以受公司登記公信力的保護，而公司則可根據(jù)登記事項對抗第三人。

（二）法律效力

鑒于上述對公司登記法律性質(zhì)的分析，可知公司登記作為一種公法行為，同時也具部分私法性。

公法層面，其包括公定力、確定力、證明力和構(gòu)成要件效力，上述效力間具內(nèi)在聯(lián)系。私法層面，公司登記將產(chǎn)生公信力和對抗力，公司設(shè)立登記又有著特殊效力，即創(chuàng)設(shè)公司法人主體資格及使公司登記事項發(fā)生公司法上的效力。

三、公司登記的立法現(xiàn)狀

目前關(guān)于公司登記規(guī)范直接的有《公司法》及其配套實施、《公司登記管理條例》，以及一些調(diào)整企業(yè)登記的規(guī)范。規(guī)范雖多，但缺陷不少：

（一）法律體系上。大而龐雜缺乏權(quán)威，法律位階普遍較低，只有《公司法》是法律，但其并非只針對公司登記。而其他規(guī)范如規(guī)章、條例或辦法，會導(dǎo)致法律適用混亂。

（二）商事登記整體方面。對各商事主體分別立法，尤其是在某些行業(yè)市場準入即經(jīng)營主體資格授予上，易致商主體地位不平等，影響公平競爭。

（三）市場推出機制不規(guī)范。我國采用“統(tǒng)一主義”模式，即商主體資格證明和營業(yè)能力證明合二為一。其在實踐中產(chǎn)生了兩困境：一是在核準登記后，商主體如沒領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，將被視為沒取得主體資格，登記變得沒意義；二是若企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照，不僅導(dǎo)致營業(yè)能力喪失，且會導(dǎo)致主體資格消亡，清算階段將不再有法人。

（四）公司登記系統(tǒng)缺漏。公眾在查詢有關(guān)內(nèi)容時受到限制，對申請人遭受拒絕登記或不服登記機構(gòu)其他處理未提供明確的補救辦法，欠缺完善的權(quán)利救濟機制。[7]

四、對《商事登記法》的立法建議

眾所周知，公司登記屬商事登記。所謂商事登記是指商事籌辦人為設(shè)立、變更或終止商事主體資格，而依法定內(nèi)容和程序向登記主管機關(guān)登記，并被登記主管機關(guān)核準登記公告的法律行為。在沒商法典，也沒統(tǒng)一商事登記法的我國，鑒于其立法現(xiàn)狀，制度需進一步統(tǒng)一。

（一）商事登記的平等性。即對個體戶、合伙、公司等主體平等對待，要求基本統(tǒng)一的登記事項。

（二）商事登記要與市場經(jīng)濟要求的效率、公平等基本精神適應(yīng)，把商事登記法作為推進市場主體制度現(xiàn)代化和合理化的契機。

（三）改革商事登記的具體規(guī)則：首先改革前置審批，實行后置審批，簡化商事登記程序，規(guī)范、推廣一審一核制；其次以形式審查為主，僅在對登記事項有疑問或異議時，登記機關(guān)才依職權(quán)進行實質(zhì)審查；再次建立完善的登記公告和救濟制度；最后從統(tǒng)一主義走向分離主義，使主體資格和經(jīng)營資格相分離。

（四）立法中可按公司和非公司分別規(guī)制，公司中再針對股份和有限兩形式分別規(guī)制，對非公司應(yīng)作概括處理，避免產(chǎn)生新企業(yè)形式卻無法依商事登記法登記。

【參考文獻】

[1]張民安，劉興桂.商事法學(xué)[M].廣東：中山大學(xué)出版社，2002：35.

[2]張春光.公司登記的性質(zhì)和效力分析[J].經(jīng)濟與法，2008（6）：205.

[3]李克武.公司登記法律制度研究[M].北京：中國社會科學(xué)出版社，2006：48.

[4][5]張春光.公司登記的性質(zhì)和效力分析[J].經(jīng)濟與法，2008（6）：205.//轉(zhuǎn)引自范健.德國商法傳統(tǒng)框架與新規(guī)則[M].北京：法律出版社，2003：215.

[6]應(yīng)松年.行政法和行政訴訟法學(xué)[M].北京：法律出版社，2005： 114-115.//姜明安.行政法與行政訴訟法[M].北京：法律出版社，2003：94-95.

[7]寧子容.公司登記法律及其未來之展望[J].經(jīng)濟與法，2010（4）：152.