黃 勁

摘要：銀行理財(cái)產(chǎn)品成為了居民繼銀行存款之后的又一投資選擇，但作為傳統(tǒng)存貸款業(yè)務(wù)之外的中間業(yè)務(wù)，其重要性越來(lái)越明顯。本文試圖闡明銀行理財(cái)產(chǎn)品的歷史沿革并分析銀信理財(cái)產(chǎn)品的基本法律關(guān)系。

關(guān)鍵詞：銀信合作 理財(cái)產(chǎn)品 法律關(guān)系

中國(guó)的銀行業(yè)開(kāi)展個(gè)人理財(cái)業(yè)務(wù)能夠找到的最早的依據(jù)是中國(guó)銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會(huì)發(fā)布的《商業(yè)銀行個(gè)人理財(cái)業(yè)務(wù)管理暫行辦法》（中國(guó)銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會(huì)令2005年第2號(hào)）。自此之后，我國(guó)商業(yè)銀行開(kāi)始名正言順地介入了理財(cái)業(yè)務(wù)市場(chǎng)，開(kāi)辟了存貸款業(yè)務(wù)之外的又一條盈利新通道。

銀監(jiān)會(huì)在《暫行辦法》中定義了兩種理財(cái)業(yè)務(wù)：理財(cái)顧問(wèn)服務(wù)和綜合理財(cái)業(yè)務(wù)。其中理財(cái)顧問(wèn)業(yè)務(wù)簡(jiǎn)單地講就是咨詢(xún)業(yè)務(wù)，即為客戶(hù)提供咨詢(xún)業(yè)務(wù)，這在之后商業(yè)銀行的理財(cái)業(yè)務(wù)逐漸被邊緣化。因?yàn)樵谥袊?guó)國(guó)情之下，很少有儲(chǔ)戶(hù)會(huì)為銀行客戶(hù)經(jīng)理的咨詢(xún)付費(fèi)。儲(chǔ)戶(hù)接觸最多的商業(yè)銀行理財(cái)實(shí)質(zhì)上是第二類(lèi)，即綜合理財(cái)業(yè)務(wù)，也就是購(gòu)買(mǎi)銀行銷(xiāo)售的理財(cái)產(chǎn)品，因?yàn)閷?duì)儲(chǔ)戶(hù)（理財(cái)產(chǎn)品購(gòu)買(mǎi)者）來(lái)講，這是投資，而不是成本，而此種投資的收益率是遠(yuǎn)高于儲(chǔ)蓄的。

但是，所有的經(jīng)濟(jì)行為都必須基于一定的法律基礎(chǔ)，比如物權(quán)法、合同法、信托法。但銀行的理財(cái)產(chǎn)品業(yè)務(wù)的開(kāi)展是銀監(jiān)會(huì)的命令，即基于部門(mén)規(guī)章，其是否有更高位階的法律依據(jù)，是否違反法律的相關(guān)規(guī)定，需要進(jìn)一步厘清。本文試圖從商業(yè)銀行理財(cái)業(yè)務(wù)的歷史沿革和法律關(guān)系來(lái)進(jìn)行梳理。

一、商業(yè)銀行理財(cái)業(yè)務(wù)的歷史沿革

我國(guó)現(xiàn)行的金融經(jīng)營(yíng)體制和格局最初的來(lái)源與1993年國(guó)務(wù)院頒布的《關(guān)于金融體制改革的決定》，該決定確立了我國(guó)四大金融業(yè)態(tài)—銀行、證券、保險(xiǎn)、信托“分業(yè)經(jīng)營(yíng)、分業(yè)監(jiān)管”的最高原則，在此之后頒布的《中國(guó)人民銀行法》、《商業(yè)銀行法》、《證券法》、《信托法》、《保險(xiǎn)法》及后來(lái)《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》都是體現(xiàn)并鞏固了這一最高原則。

商業(yè)銀行、證券公司、信托公司和保險(xiǎn)公司作為金融四大支柱業(yè)態(tài)都具有自己的業(yè)務(wù)范圍，被各領(lǐng)域的法律嚴(yán)格限制在“一畝三分地”。如《商業(yè)銀行法》第四章第三條就規(guī)定“商業(yè)銀行向非自用不動(dòng)產(chǎn)投資或向非銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)和企業(yè)投資”，但該法為部門(mén)的變通操作預(yù)留了一個(gè)空間，該法在該條中以“但國(guó)家另有規(guī)定的除外”收尾。該條將銀行的業(yè)務(wù)限制在存貸款業(yè)務(wù)和中間業(yè)務(wù)三類(lèi)業(yè)務(wù)之中。

但以銀行為代表的金融企業(yè)天生有其逐利而逃避監(jiān)管進(jìn)行制度套利的傾向，特別是在其很容易就能獲得收益的情形之下。因此，銀行業(yè)如何挖掘其龐大客戶(hù)群—“儲(chǔ)戶(hù)”的價(jià)值，成了銀行從業(yè)人員的一個(gè)重要課題。

銀行的存貸款業(yè)務(wù)的來(lái)源需要實(shí)實(shí)在在資本的支持，特別是在存款準(zhǔn)備金制度、資本管理制度的框架內(nèi)，銀行的突破較為困難，因此將目光轉(zhuǎn)向中間業(yè)務(wù)成了一個(gè)重要的選擇。

基于民法中的委托-代理關(guān)系被挖掘了出來(lái)，銀行作為獨(dú)立法人滿(mǎn)足委托代理關(guān)系的主體資格要求，儲(chǔ)戶(hù)（包括自然人和法人）同樣可行。

因此，一種新的業(yè)務(wù)被銀行開(kāi)發(fā)出來(lái)：商業(yè)銀行接受儲(chǔ)戶(hù)的委托募集資金，銀行再作為單一委托人以該資金設(shè)立信托計(jì)劃（SPV），以信托計(jì)劃的名義進(jìn)入債權(quán)市場(chǎng)、股票市場(chǎng)、期貨市場(chǎng)、外匯市場(chǎng)甚至是黃金市場(chǎng)，因?yàn)樾磐惺俏ㄒ灰粋€(gè)可以橫跨資本市場(chǎng)、貨幣市場(chǎng)和實(shí)業(yè)領(lǐng)域的制度設(shè)計(jì)。

銀信合作結(jié)構(gòu)如下圖：

圖一：銀信合作模式圖

其后，更多的逃避監(jiān)管的模式被開(kāi)發(fā)了出來(lái)，銀行業(yè)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的銀監(jiān)會(huì)作為銀行的“父母官”以部門(mén)規(guī)章將銀行理財(cái)業(yè)務(wù)作為銀行的常規(guī)業(yè)務(wù)固定了下來(lái)，并作為了銀行理財(cái)業(yè)務(wù)實(shí)質(zhì)上的法律依據(jù)。

二、銀行合作模式的法律關(guān)系分析

在銀信合作的模式中包括了幾個(gè)重要的主體：投資者、銀行、信托公司和投資顧問(wèn)，在這四者之間又包含了兩類(lèi)關(guān)系：委托-代理關(guān)系和信托關(guān)系。

（1） 委托-代理關(guān)系：

委托-代理關(guān)系是民法中的一個(gè)重要關(guān)系，其法律基礎(chǔ)來(lái)自于《民法通則》第四章第二節(jié)，其明確規(guī)定為“代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實(shí)施民事法律行為”。在銀信合作的模式中包含了多個(gè)委托-代理關(guān)系，集中最主要的包括兩個(gè)，一個(gè)是投資者與銀行之間的委托代理關(guān)系，另外一個(gè)是投資顧問(wèn)與銀行、信托公司三方的委托代理關(guān)系。

在銀信合作的結(jié)構(gòu)中，商業(yè)銀行作為代理人接受投資者代為理財(cái)，基于理財(cái)合同，投資者將資金交付給銀行用于特定用途，即形成了投資者與銀行之間的委托代理關(guān)系。

由于商業(yè)銀行和信托機(jī)構(gòu)作為專(zhuān)業(yè)的金融機(jī)構(gòu)，其不一定具有較高的資金運(yùn)用的能力，貨幣市場(chǎng)、資本市場(chǎng)和產(chǎn)業(yè)市場(chǎng)投資均有其自身的規(guī)律，為了實(shí)現(xiàn)理財(cái)資金的回報(bào)，需要聘請(qǐng)專(zhuān)業(yè)的投資機(jī)構(gòu)，即投資顧問(wèn)。《信托法》規(guī)定信托公司以其自身的名義為了受益人的利益從事受托行為，在銀信合作的模式中，銀行既是信托計(jì)劃的單一委托人，也是單一的受益人。因此，投資顧問(wèn)與信托公司、商業(yè)銀行便天然地聯(lián)系在了一起。在該關(guān)系中，信托公司作為委托人，投資顧問(wèn)作為代理人，商業(yè)銀行作為第三人的委托代理關(guān)系便由此形成。

（2）信托關(guān)系

信托關(guān)系的法律依據(jù)是《信托法》，由于信托法第三章的規(guī)定為信托制度的優(yōu)越性奠定了法律基礎(chǔ)。其優(yōu)越性體現(xiàn)為《信托法》的第十四條至十八條的具體規(guī)定，從而使信托計(jì)劃天然地成為了SPV（特殊目的實(shí)體），具有風(fēng)險(xiǎn)隔離的效果。

信托法律規(guī)定了信托關(guān)系中的三個(gè)主體和一個(gè)客體，主體包括委托人、受托人和受益人，客體為信托財(cái)產(chǎn)。在銀信合作的框架內(nèi)，作為委托人的是商業(yè)銀行，受托人是信托公司，受益人自然也是商業(yè)銀行，而信托財(cái)產(chǎn)則是來(lái)源于投資主體的理財(cái)資金。

參考文獻(xiàn)：

[1]馮浩然.銀信合作理財(cái)業(yè)務(wù)監(jiān)管政策淺析[J].？財(cái)經(jīng)界（學(xué)術(shù)版）.2012（05）

[2]融資類(lèi)銀信合作理財(cái)業(yè)務(wù)探析[J].財(cái)政監(jiān)督.2010（20）

[3]銀信合作業(yè)務(wù)的潛在風(fēng)險(xiǎn)及防范[J].甘肅金融.2010（09）

[4]金融危機(jī)對(duì)我國(guó)銀行理財(cái)產(chǎn)品影響及應(yīng)對(duì)之策初探[J].？科技創(chuàng)業(yè)月刊.2009（02）