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共同貪污、受賄犯罪數(shù)額應(yīng)如何確定

2013-04-29 00:44:03楊娟
決策與信息·下旬刊 2013年9期
關(guān)鍵詞:數(shù)額

楊娟

摘 要 司法實踐中,共同貪污、受賄犯罪案件,行為方式多種多樣,分贓手段千差萬別,如何正確認(rèn)定犯罪數(shù)額,區(qū)分責(zé)任,目前沒有一個統(tǒng)一、具體的標(biāo)準(zhǔn),具有明確司法解釋的價值。而且這類案件在司法實踐中較為常見,是一個值得研究的問題,有出司法解釋的必要性和緊迫性。

關(guān)鍵詞 共同貪污 受賄犯罪 數(shù)額 確定

中圖分類號:D924 文獻(xiàn)標(biāo)識碼:A

一、司法解釋建議稿

對于共同貪污、受賄案件,應(yīng)當(dāng)以組織、參與的犯罪數(shù)額的定罪處罰:

1、對共同犯罪集團的首要分子,應(yīng)當(dāng)按照集團犯罪總數(shù)額處罰。

2、對共同犯罪中的其他主犯,應(yīng)當(dāng)按照其所參與的或者組織、指揮的共同犯罪數(shù)額處罰。

3、對共同犯罪中的從犯,應(yīng)當(dāng)按照其所參與的共同犯罪的數(shù)額確定量刑幅度,并依照刑法第二十七條第二款的規(guī)定,從輕、減輕處罰或者免除處罰。

受賄共同犯罪中,行賄人的賄賂款共同或者分別送給多個受賄人,受賄共同犯罪人對此有蓋然性認(rèn)識的,按受賄總額計算犯罪數(shù)額。

二、典型案例:甲伙同他人共同受賄、貪污案

被告人甲于2003年底至2009年12月期間,伙同乙、丙、丁,利用其擔(dān)任A高速公路建設(shè)指揮部財務(wù)人員、丁擔(dān)任B有限公司工程部工作人員、副主任、乙擔(dān)任A高速公路管理處指揮調(diào)度中心主任助理、丙擔(dān)任A高速服務(wù)總指揮部辦事員的職務(wù)便利,多次為C電器銷售有限公司、D機電工程有限公司在承接業(yè)務(wù)過程中謀取利益,索要或者非法收受張三、李四等人的賄賂,共計655000元,被告人甲個人實得賄賂款共計人民幣234000元。被告人甲于2009年6月,伙同乙、丙利用乙擔(dān)任A高速公路管理處指揮調(diào)度中心主任助理及E大橋服務(wù)指揮部征遷處副處長的職務(wù)便利,借用C電器銷售有限公司名義非法私自承接三大系統(tǒng)線路遷移工程。后丙將結(jié)余的180000元工程款與被告人甲、乙平分;被告人甲與乙將結(jié)余的150000元工程款平分;乙將結(jié)余的60000元工程款占為己有。被告人甲伙同他人共同貪污數(shù)額人民幣390000元,實得人民幣135000元。

三、論述及說明

對于共同貪污、受賄案件犯罪數(shù)額的確定,主要存在三種觀點:分贓數(shù)額說,總額說及個別例外說。

分贓數(shù)額說認(rèn)為,共同貪污、受賄案件每個行為人的犯罪數(shù)額應(yīng)按照其所分得的贓款數(shù)額確定,而不應(yīng)當(dāng)以犯罪總額確定。97年《刑法》之前主要采用這種觀點。1952年公布實施的《中華人民共和國懲治貪污條例》規(guī)定:“集體貪污,按各人所得數(shù)額及其情節(jié),分別懲治?!贝藭r我國立法明確采用了分贓數(shù)額說。但之后的立法與司法解釋均予以了部分修正。1985年兩高《關(guān)于當(dāng)前辦理經(jīng)濟犯罪案件中具體應(yīng)用法律的若干問題的解答(試行)》中規(guī)定:“對二人以上共同貪污的,按照個人所得數(shù)額及其在犯罪中的地位和作用,分別處罰。共同犯罪的貪污案件,特別是內(nèi)外勾結(jié)的貪污案件,對主犯應(yīng)當(dāng)依法從重處罰。……貪污集團的首要分子,要按照集團貪污的總數(shù)額處罰。” 88年全國人大常委會《關(guān)于懲治貪污罪、賄賂罪的補充規(guī)定》第2條第2款規(guī)定:“二人以上共同貪污的,按照個人所得數(shù)額及其在犯罪中的作用,分別處罰。對貪污集團的首要分子,按照集團貪污的總數(shù)額處罰;對其他共同貪污犯罪中的主犯,情節(jié)嚴(yán)重的,按照共同貪污的總數(shù)額處罰?!?89年兩高《關(guān)于執(zhí)行<關(guān)于懲治貪污罪、賄賂罪的補充規(guī)定>若干問題的解答》中進一步規(guī)定:“各共犯均應(yīng)對共同貪污犯罪行為所造成危害后果負(fù)責(zé)。對于共同貪污中主犯情節(jié)嚴(yán)重的,按照共同貪污的總數(shù)額處罰。共同貪污尚未分贓的案件,處罰時應(yīng)根據(jù)犯罪分子在共同貪污犯罪中的地位、作用,并參照貪污總數(shù)額和共犯成員間的平均數(shù)額確定犯罪分子個人應(yīng)承擔(dān)的刑事責(zé)任?!鄙鲜鲆?guī)定明確了對數(shù)額認(rèn)定采用兩種方式確定,即對一般共同貪污犯罪,按照個人所得數(shù)額及其在犯罪中的作用分別處罰;對于貪污集團的首要分子及其他共同貪污犯罪中的主犯,情節(jié)嚴(yán)重的按照貪污的總數(shù)額處罰。實際上,這種處理依然是以分贓數(shù)額定為原則,個別情況例外。

總額說認(rèn)為,共同犯罪行為人應(yīng)當(dāng)按照其參與的犯罪總額定罪處罰,無論其在共同犯罪中的地位,如果作用較小的可以依從犯條款從輕或減輕處罰。97年《刑法》明確了這一原則。第二十六條第四款規(guī)定:對于第三款規(guī)定以外的主犯,應(yīng)當(dāng)按照其所參與的或者組織、指揮的全部犯罪處罰。第二十七條第二款規(guī)定:于從犯,應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰或者免除處罰。雖然沒有明確規(guī)定從犯按照其所參與的全部犯罪處罰,但從二十七條第二款規(guī)定的語境可以分析,“應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰或者免除處罰”,自然是對照主犯的。而且最高人民法院1998年《關(guān)于審理盜竊案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第七條(三)規(guī)定,對共同犯罪中的從犯,應(yīng)當(dāng)按照其所參與的共同盜竊的數(shù)額確定量刑幅度,并依照刑法第二十七條第二款的規(guī)定,從輕、減輕處罰或者免除處罰。該規(guī)定明確確立共同犯罪“部分行為整體責(zé)任”的處理原則,也得到理論界和實務(wù)界的普遍認(rèn)可。貪污、受賄共同犯罪是共犯的一種類型,自然不能例外,行為人也應(yīng)該按照參與的全部犯罪定罪處罰。

個別例外說基本同意總額說對貪污、受賄案件共同犯罪數(shù)額的認(rèn)定原則,但認(rèn)為不能絕對,應(yīng)該對一些貪污、受賄案件中的特別情況予以區(qū)分,按照分贓數(shù)額甚至平均數(shù)額定罪處罰。個別例外說中包含很多不同的情況。有的認(rèn)為行賄人共同或者分別送給多個共同受賄人,受賄人對其他受賄人得到多少錢并不清楚,則不應(yīng)當(dāng)按照全部受賄金額處罰,僅應(yīng)按實際分得金額處理。如行賄人將賄賂款交給一人,但行賄人明確是送給多人,甚至明確了每人的數(shù)額,收錢人只是根據(jù)行賄人要求轉(zhuǎn)交他人。收錢人一般對共同受賄總額清楚,但其不一定得錢最多,而其他受賄人對他人的受賄數(shù)額和受賄總額往往不清楚。又如行賄人以將多人聚在一起,當(dāng)面將“紅包”送給每個人,各受賄人對共同受賄的事實清楚,但對其他人的受賄數(shù)額及受賄總額往往不清楚。再如行賄人私下將賄賂款分別送給多人。各受賄人之間對彼此受賄事實有蓋然性認(rèn)識,但對他人是否接受賄賂及受賄數(shù)額欠缺明確認(rèn)知。有的認(rèn)為一些極端情況,如部分共同受賄人雖然參與共同犯罪,但拒絕收受賄賂款,或沒有收到賄賂,如果按照“部分行為整體責(zé)任”處理,顯然過重。還有的認(rèn)為,應(yīng)當(dāng)區(qū)分受賄和貪污,貪污的性質(zhì)與盜竊一樣,系主動獲取犯罪所得的行為,而受賄犯罪除索賄外都具有被動性,且受賄行為不等于直接的危害后果,因此受賄犯罪一些情況應(yīng)區(qū)別對待,按照實際取得的金額定罪量刑。

筆者同意總額說,同時要堅持主客觀相統(tǒng)一原則。分贓數(shù)額說已經(jīng)過時,不符合刑法理論和當(dāng)前刑法規(guī)定,也與司法慣例有較大出入,不再詳述。對于個別例外說予以分別駁斥。

對于受賄人對其他受賄人分得金額不清楚則按實際取得金額認(rèn)定的觀點,筆者認(rèn)為這與共犯理論相悖,且不能做到刑法精神的統(tǒng)一。共同受賄人參與了共同犯罪行為,共同為行賄人牟取利益,只需用對其他受賄人收受賄賂有蓋然性認(rèn)識即可,至于是否知道具體的受賄金額不影響共同犯罪的構(gòu)成,構(gòu)成共同犯罪則“部分行為整體責(zé)任”。再類比盜竊罪的處理。假設(shè)甲乙二人入戶盜竊,甲入戶,乙望風(fēng),甲竊得財物后兩人逃跑,路上被民警抓獲,乙直到被抓獲也不知道甲到底偷了多少錢,但不能因為不知道而免除乙的責(zé)任。司法實踐中,乙仍然要以實際竊得的金額定罪處罰,僅能依從犯條款從輕或減輕處罰。如果貪污、受賄犯罪與其他犯罪處理的原則不統(tǒng)一,刑法的內(nèi)在邏輯則被破壞。

對于部分共同犯罪人拒絕收受賄賂,或沒有收到賄賂則不能按全部處罰的觀點,筆者認(rèn)為這種觀點機械的理解了共犯理論。再舉上文盜竊的例子,乙參與盜竊但沒有分到錢,或者盜竊得手后拒絕分錢,但并不影響其參與共同盜竊的犯罪事實。對于這種情況全部責(zé)任過重質(zhì)疑,筆者認(rèn)為,如果未收受賄賂的共犯系從犯,可以依照從犯從輕、減輕甚至免除處罰條款來量刑,并不存在過重的問題。如果未收受賄賂的行為人在共同犯罪中系主犯,說明其即便未收受賄賂也發(fā)揮了較大作用,社會危害較大,案總金額認(rèn)定也不存在過重的問題。

故筆者的司法解釋建議稿也堅持總額說的觀點,同時兼顧主客觀相統(tǒng)一原則。

(作者單位:海門市人民檢察院)

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