許 雄

(海南省人民政府 辦公廳，海南 ?？?70204)

一 地理標志的概念及其法律特性

地理標志一詞原意是指在特殊的地理標志線(點)上建立的標志，如赤道標志、北回歸線標志等。地理標志作為一種知識產(chǎn)權概念，最早在1883年的《保護工業(yè)產(chǎn)權巴黎公約》中體現(xiàn)，但也只是對地理標志中最常見的假冒產(chǎn)品來源地的行為作了禁止性規(guī)定，并沒有對地理標志進行清晰的定義和實施系統(tǒng)的保護。《保護原產(chǎn)地名稱及其國際注冊里斯本協(xié)定》則提出了“原產(chǎn)地標識”的概念，并禁止任何盜用或模仿原產(chǎn)地標識的行為。1994年，《與貿(mào)易有關的知識產(chǎn)權協(xié)定》即TRIPS 協(xié)議，第一次正式提出“地理標志”這個概念并將其界定為:“本協(xié)議的地理標志，系指下列標志:其標示出某商品來源于某成員地域內(nèi)，或來源于該地域中的某地區(qū)或某地方，該商品的特定質量、信譽或其他特征，主要與該地理來源相關聯(lián)?！保?］我國《商標法》援用了《與貿(mào)易有關的知識產(chǎn)權協(xié)定》中對地理標志的有關定義，并進一步明確為:“地理標志是指標示某商品來源于某地區(qū)，該商品的特定質量、信譽或者其他特征，主要是由該地區(qū)的自然因素或者人文因素所決定的標志。”通常認為地理標志具有如下幾個法律特性:第一，地理標志是實際存在的“地理名稱”。對地理標志的法律保護要求該地理標志中包含的地理名稱必須是現(xiàn)實存在的地名，而非虛構的地名。其表示方式包括由地理名稱直接表示、地理名稱加上商品名稱進行表示或由歷史地名、現(xiàn)行行政區(qū)劃名稱及其簡稱、俗稱直接表示。如蘇繡(產(chǎn)于以蘇州為中心的江蘇地區(qū))、端硯(產(chǎn)于廣東肇慶東郊的端溪)、湖筆(產(chǎn)于浙江吳興縣善璉鎮(zhèn)，古代屬湖州府治理)、徽墨(產(chǎn)于古代徽州地區(qū))等等。［2］第二，地理標志是一種區(qū)別商品來源的標志。商品上的地理標志標明了該商品的原產(chǎn)地，具有區(qū)別功能，供消費者購買時進行識別和選擇。第三，地理標志表明了商品的特定品質。地理標志與特定的商品相聯(lián)系，表明了該特定區(qū)域內(nèi)的自然因素或者人文因素，決定了該商品特有的品質。因此，地理標志具有識別商品的特殊品質的功能。自然因素包括商品生產(chǎn)地的土地性質、水資源情況、氣候及環(huán)境特點等;人文因素包括產(chǎn)品制作的配方及工藝等。就拿西湖龍井茶來說，龍井茶生長的沙土中高含量的有機磷有利于形成茶的濃香，龍井茶的加工栽培是全手工操作，包括采茶和炒制塑形等，這些獨特的自然屬性和人文內(nèi)涵成就了西湖龍井茶的價值。

二 我國地理標志法律保護的現(xiàn)狀及存在的不足

目前我國對地理標志的法律保護主要有以下幾個途徑。一是將地理標志劃歸證明商標和集體商標，納入商標法保護體系的范疇進行保護。二是出臺專門的《地理標志產(chǎn)品保護規(guī)定》，對地理標志產(chǎn)品進行專門保護。此外，農(nóng)業(yè)部還就農(nóng)產(chǎn)品地理標志管理專門出臺了《農(nóng)產(chǎn)品地理標志管理辦法》以及《農(nóng)產(chǎn)品地理標志登記申請人資格確認評定規(guī)范》、《農(nóng)產(chǎn)品地理標志登記產(chǎn)品生產(chǎn)地域分布圖繪制規(guī)范》、《農(nóng)產(chǎn)品地理標志質量控制技術規(guī)范(編寫指南)》等一系列技術性規(guī)范，使得農(nóng)產(chǎn)品地理標志登記工作更具可操作性。還有《反不正當競爭法》和《消費者權益保護法》中有專門的有關地理標志保護的法條。

(一)商標法保護存在的問題

1．將地理標志作為商標保護存在的問題

地理標志與商標相比較，在功能、構成要件、是否可以轉讓以及是否具有永久存續(xù)性等方面存在著顯著的差別。如果將地理標志作為商標加以保護會對傳統(tǒng)的商標理論提出較大的挑戰(zhàn)。商標法保護模式混淆了地理標志與證明商標、集體商標，造成了司法實踐上的尷尬。首先，從注冊商標的構成上看，商標應當具有顯著性，甚至可以說顯著性是商標保護的“靈魂”和商標法正常運行的“樞紐”。雖然在商標法保護模式中，地理標志被列入證明商標和集體商標范疇予以保護。但是由于地理標志是由通用的地名和產(chǎn)品名稱直接進行表示或組合進行表示，顯然難以滿足商標顯著性的要求。其次，從商標權作為一種私權的本質屬性來看，商標權人所持有的商標應當具有排他性和可轉讓性。作為知識產(chǎn)權客體，地理標志雖然也具有私權性，但商標由所有權人獨自使用，具有排他性。地理標志的所有人為集體組織，且地理標志所有權人不得使用地理標志，只能允許該所有人以外的經(jīng)營者使用，并且只要符合地理標志產(chǎn)品所要求的生產(chǎn)工藝和質量，個人或組織都可以使用，所有人不得拒絕。因此，地理標志是一種集體性的共有權利，不具有排他性。此外，商標權作為一種財產(chǎn)性權利是可以轉讓的;地理標志產(chǎn)品具有特定的地域性，離開了特定區(qū)域，就失去了地理標志產(chǎn)品所應當具有的特征和品質，從這個角度上來說，地理標志是不可以轉讓的。再次，從商標與地理標志的功能來看，商標可以起到使公眾識別具體的商品生產(chǎn)者或服務提供者的作用，而地理標志可以指示商品的來源地和商品品質的作用，將地理標志作為證明商標或集體商標，不能使公眾識別商品的生產(chǎn)者或服務的提供者，不符合商標的基本功能。［3］最后，商標的使用受有效期限的限制，有效期到期后可以續(xù)展，續(xù)展次數(shù)不限。而從理論上說，對地理標志的保護是沒有期限的。農(nóng)產(chǎn)品地理標志登記證書長期有效，具有永久存續(xù)性。

2．將地理標志注冊為證明商標存在的問題

首先，證明商標的注冊人是對某種商品或服務有監(jiān)督能力的組織，因此，其權利屬于個體權利，而地理標志應當由整個地理區(qū)域的生產(chǎn)者所有，這種所有權取決于生產(chǎn)者是否位于該區(qū)域內(nèi)，是否使用特定的生產(chǎn)方式，因而是一種集體權利。其次，法律規(guī)定，只要當事人提供的商品或服務達到證明商標所要求的標準，履行了必要的手續(xù)之后，就可以使用該證明商標，證明商標所有人無權拒絕，這表明證明商標的使用是需要經(jīng)過一定的許可程序的。而實際上，地理標志的所有權屬于符合地理標志的使用條件的生產(chǎn)者，所有人使用自己的權利無需經(jīng)過許可，如果這項權利的取得需要許可的話，那將違背地理標志的本質屬性。另外，法律對證明商標的存續(xù)規(guī)定了期限，而地理標志是可以永久存續(xù)的。

3．將地理標志注冊為集體商標存在的問題

首先，集體商標是由一個組織注冊并且所有，該權利以整個組織為所有人，因而是一種個體權利，與地理標志是一種集體所有權有所不同。其次，地理標志能夠區(qū)分產(chǎn)品是否來源于特定區(qū)域，而集體商標無此功能。另外，根據(jù)我國現(xiàn)行《商標法》實施條例規(guī)定，商品符合使用該地理標志條件的生產(chǎn)者或經(jīng)營者既可通過參加集體組織獲得地理標志的使用權，也可以不參加集體組織而正當使用該地理標志。通過分析可以得出，該規(guī)定的結果既違背了商標的專屬性特征，也扭曲了集體商標的本質屬性，其邏輯十分混亂。［4］最后，集體商標有期限限制，而地理標志沒有期限限制。

從上述分析可以看出，雖然商標和地理標志都是一種標志，在一定程度上具有共性，但是，從主體和客體的角度上分析，它們都是有區(qū)別的，用一部商標法對它們進行保護存在著內(nèi)部的邏輯混亂。

(二)專門法規(guī)保護存在的法律問題

我國目前以國家質檢總局為主管部門的專門法規(guī)體系雖然對地理標志的概念、申請主體、申請原則、審查批準程序等做出了具體的規(guī)定，但仍然存在著很多的問題。第一，異議制度的規(guī)定不夠具體?！兜乩順酥井a(chǎn)品保護規(guī)定》在第14 到16 條規(guī)定了異議制度，但是對異議的主體資格、異議的事由等都沒有做出明確規(guī)定，因此可操作性不強。第二，沒有撤銷制度。由于對地理標志申請的審核不可能保證準確無誤，在錯誤的批準地理標志之后，需要有一套撤銷制度來對錯誤進行彌補，因此，有必要對撤銷時限、主體資格、撤銷事由等方面做出明確規(guī)定。第三，《地理標志產(chǎn)品保護規(guī)定》缺乏對地理標志的司法救濟的規(guī)定，一旦出現(xiàn)侵權行為，很難通過司法途徑對權利人進行保護。第四，沒有考慮到與商標法規(guī)定的沖突，不能夠解決地理標志與商標之間存在的矛盾。從以上分析可以看出，當前我國對地理標志保護的專門法規(guī)體系規(guī)定還比較簡單，對一些關鍵性的問題缺乏具體規(guī)定甚至沒有規(guī)定，還不能夠完全有效地解決現(xiàn)實中存在的問題。

(三)商標法保護和專門法規(guī)保護的銜接問題

如前所述，目前我國涉及地理標志保護的法律和法規(guī)有《商標法》和《商標法實施條例》、《反不正當競爭法》、《消費者權益保護法》、《地理標志產(chǎn)品保護規(guī)定》、《農(nóng)產(chǎn)品地理標志管理辦法》等，具有地理標志保護執(zhí)法權的部門有國家工商總局、國家質檢總局、國家農(nóng)業(yè)部等部門。由于各個法律法規(guī)本身規(guī)定的一些混亂和交叉，銜接不暢，難免出現(xiàn)保護標準界定不統(tǒng)一、部門職能設置重疊、行政執(zhí)法權交錯、行政執(zhí)法管理不一致等情況，這樣勢必造成在權力行使、權利性質、法律效力、注冊程序上存在沖突，造成管理局面的混亂，不僅使地理標志的申請人無所適從，增加成本，而且容易造成行政資源的浪費，更不能保證審批過程的公平性，［5］進而從整體上削弱了對地理標志的保護力度。

三 進一步完善我國地理標志法律保護的建議

分析國際社會對地理標志的保護，一般認為存在著三種模式——商標法保護模式、專門立法保護模式與反不正當競爭法保護模式。［6］三種保護模式都能夠對地理標志提供一定程度的保護，但從實踐檢驗來看，對地理標志保護效力最高的是專門法保護模式，次之為商標法保護模式，而反不正當競爭法保護模式往往只是作為一種補充手段，為地理標志提供一般性的保護。對于我國地理標志的保護模式，學界存在不同的觀點。其中，有代表性的觀點有兩種。一種觀點認為我國的地理標志保護應采取包括反不正當競爭法保護、商標法保護和專門的地理標志保護法保護的混合保護模式。另一種觀點認為我國應當采取特別法保護和商標法保護并行的雙軌制保護模式。［7］筆者認為無論是混合保護模式還是雙軌制保護模式都如前所述，弊端較為明顯。為此，建議我國采用專門法保護模式，出臺專門的《地理標志保護法》和成立專門的地理標志管理局，進一步強化我國的地理標志保護工作。

(一)制定出臺專門的《地理標志保護法》

以TRIPS 協(xié)議中的地理標志規(guī)定以及我國現(xiàn)行地理標志相關法律法規(guī)為參考，制定出臺專門法律——《地理標志保護法》，確立地理標志在知識產(chǎn)權領域與專利、商標并列的地位，進一步完善我國的地理標志立法。

我們可以借鑒國外的立法實踐，在內(nèi)容與國際條約保持一致的同時，保留我國的特色，因此，我國地理標志保護的專門法應當包含以下內(nèi)容:1．明確立法目的。2． 明確立法的調整對象。3． 明確地理標志的定義。4．明確地理標志保護法的保護范圍。5．明確地理標志權利的性質和主體。6． 明確管理部門。7．明確審查、申請、注冊的條件和具體程序:地理標志申請人應當是團體、協(xié)會或者其他組織，申請人在申請時需要提交主體資格證明文件，以及能表明其具有監(jiān)督使用該地理標志商品的特定品質能力的證明文件。審批部門應當對申請文件進行及時審批，并于3 個月內(nèi)做出審批意見，并進行公示。8．設立異議制度和撤銷制度:明確規(guī)定異議的主體、期間，異議成立的條件，明確規(guī)定撤銷的主體、撤銷事由以及撤銷時限。9． 明確侵權行為和違法行為類型:(1)非地理標志合法使用人在其商品上使用該地理標志或與之近似的具有誤導性的標志;(2)將地理標志用于不具有注冊中載明的品質和特征的商品上的;(3)商品的外包裝、廣告中的有關信息對地理標志產(chǎn)品構成誤導;(4)一個標志盡管就其真實來源作出說明，但是仍可能錯誤地向公眾表示了該商品來源于其他地區(qū);(5)其他可能在商品來源方面誤導公眾的行為。10． 明確保護期限。11．制定懲罰措施:對地理標志的侵權行為和其它違法行為制定措施進行制裁，量化制裁的標準。

(二)成立專門的地理標志管理局

負責地理標志的受理、審核和登記注冊;對地理標志的日常使用進行細化管理和監(jiān)督;協(xié)助有關部門制止和制裁盜用和冒用地理標志的行為;對不正當使用我國地理標志的外國生產(chǎn)經(jīng)營者提起訴訟等。

(三)強化保護地理標志的地方立法

鼓勵各地在不違背相關法律精神和原則的前提下，通過地方立法，加大對地理標志的保護力度。如浙江省通過制定出臺《杭州市西湖龍井茶基地保護條例》，對西湖龍井茶基地的范圍和保護面積、龍井茶炒制的工藝標準和專賣店應具備的資質條件等進行明確的規(guī)定，使西湖龍井茶這一品牌得到了很好的保護的同時，也確保了消費者的合法權益。

(四)進一步強化地理標志的國際保護

由于缺乏有效的保護制度，我國地理標志被國外不法分子假冒的現(xiàn)象屢見不鮮，曾經(jīng)有一些國外生產(chǎn)者制造的劣質產(chǎn)品冠以中國陶瓷的標志進入市場，還有意大利的石料、石制品以“大理石”的名義進行推銷，嚴重損害了原產(chǎn)地產(chǎn)品生產(chǎn)者和銷售者的利益，并對這些產(chǎn)品的聲譽造成了惡劣影響。因此，有必要利用已經(jīng)締結的國際條約，積極地行使地理標志的海外保護。以印度為例，印度茶葉委員會早在1986年就已經(jīng)將大吉嶺茶的標識在英國、美國、加拿大、日本、埃及以及一些歐洲國家進行了證明商標或集體商標的注冊。印度茶葉委員會自1998年起雇用國際監(jiān)視機構Compumark 為其提供所有和企圖注冊“大吉嶺”有關的信息。此外，印度在經(jīng)歷了Basmati 案件之后，為了防止類似事件再度發(fā)生，專門成立了Basmati 發(fā)展基金會，在全球范圍內(nèi)監(jiān)視將“Basmati″(包括其變體)注冊為商標的行為。［8］我們可以借鑒印度地理標志保護的經(jīng)驗，積極申請地理標志的海外注冊。根據(jù)有關國際條約和外國的法律規(guī)定申請注冊，并加強對地理標志的使用管理。在發(fā)現(xiàn)國際市場上有濫用我國地理標志的侵權行為時，應當及時采取法律行動，捍衛(wèi)我國的地理標志權益。積極參加國際談判，結合我國的實際情況確定在國際談判中的地位和立場，積極實現(xiàn)本國利益的最大化。

(五)建立起政府監(jiān)管、行業(yè)監(jiān)督和企業(yè)自律的管理機制

在全國范圍內(nèi)形成地理標志產(chǎn)品打假協(xié)調聯(lián)動機制，對盜用、冒用地理標志違法違規(guī)行為嚴厲打擊，保護地理標志權利人的合法權益。嚴格按照地理標志的特殊要求，積極開展申報工作，實現(xiàn)地理標志資源的可持續(xù)發(fā)展。通過政策引導，促進地理標志保護工作健康發(fā)展，并通過科技改良、資本運作等手段，引導地理標志產(chǎn)品適應市場經(jīng)濟的發(fā)展需求，做大做強，實現(xiàn)保護和發(fā)展相統(tǒng)一。

結語

地理標志概念引入我國二十多年來，我國的地理標志保護事業(yè)得到了長足的發(fā)展，相關的立法得到完善，有關機構得以建立，相關概念開始深入民心。然而，由于我國地理標志保護起步較晚，保護體系之間存在沖突，研究地理標志的專著較少，研究學者不多，研究還不夠深入，其發(fā)展依然任重而道遠。隨著經(jīng)濟全球化步伐的進一步加快，中國與世界經(jīng)濟聯(lián)系更為緊密，我國對地理標志的保護的完善勢在必行。所以，面對強大的競爭壓力，我們也要鼓勵國內(nèi)的地理標志產(chǎn)品走出國門，進行國際注冊，在激烈的國際市場競爭中不斷提升產(chǎn)品質量，學習先進的管理經(jīng)驗和知識產(chǎn)權保護手段。

［1］鄭成思．WTO 知識產(chǎn)權協(xié)議逐條解釋［M］．北京:中國方正出版社，2001:30．

［2］徐方舟．TRIPS 協(xié)議下我國地理標志保護制度研究［J］．哈爾濱工程大學，2006，7．

［3］余欲武．論地理標志的法律屬性及其規(guī)制［D］．廣州:暨南大學碩士學位論文，2008:18．

［4］何昆．地理標志納入集體商標和證明商標保護模式的質疑［J］．哈爾濱學院學報，2007(8):61．

［5］王志紅．完善我國地理標志法律保護的思考［J］．長沙鐵道學院學報，2010(3):30．

［6］王蓮峰，黃澤雁．地理標志保護模式之爭與我國的立法選擇［J］．華東政法學院學報，2006(6):47．

［7］張玉敏．論我國地理標志法律保護的制度選擇［J］．知識產(chǎn)權，2005，1．

［8］王笑冰．印度對地理標志的保護［J］．中華商標，2004(4):44．