徐 敏

（黑龍江大學(xué) 黑龍江哈爾濱 150080）

時(shí)至今日，我國(guó)經(jīng)過數(shù)十年的艱苦奮斗與努力建設(shè)，已經(jīng)取得了長(zhǎng)足的進(jìn)步，然而隨著社會(huì)現(xiàn)代文明的提高，我們的社會(huì)群體中卻出現(xiàn)了許多丑惡現(xiàn)象，比如虐待親生父母、“啃老族”等，甚至出現(xiàn)了令人觸目驚心的家庭慘案悲劇。這一切問題出現(xiàn)在我們現(xiàn)代法制國(guó)家中，值得我們深思和反省。因?yàn)檫@一看似簡(jiǎn)單的社會(huì)倫理道德問題，如果解決不好，它會(huì)在很大程度上影響到社會(huì)的各個(gè)方面，甚至?xí)婕暗轿覈?guó)下一步的文明建設(shè)進(jìn)度以及社會(huì)前進(jìn)步伐。但我們?cè)诨仡檪鹘y(tǒng)社會(huì)法制史的同時(shí)，卻會(huì)發(fā)現(xiàn)古人對(duì)不孝這一行為，不僅有著明確的法令處罰條令，而且還形成了較為完善的社會(huì)法律條令，并且在某種程度上又維系了傳統(tǒng)社會(huì)的穩(wěn)定與發(fā)展。因此，為了進(jìn)一步推動(dòng)我國(guó)的法制建設(shè)力度，我們有必要回顧傳統(tǒng)法制史的得失，以便于我們現(xiàn)代社會(huì)的進(jìn)步與發(fā)展。

一

古代傳統(tǒng)作為傳統(tǒng)社會(huì)文明的集中顯現(xiàn)，由于中國(guó)傳統(tǒng)文化帶有很強(qiáng)烈的倫理道德色彩，故而其法制建設(shè)也兼有這一特點(diǎn)。比如《呂氏春秋·孝行》說：“刑三百，罪莫大于不孝?！盵1]《孝經(jīng)·五刑章》也強(qiáng)調(diào)：“五刑之屬三千，而罪莫大于不孝?！盵2]不僅如此，就連奉為治國(guó)寶典的經(jīng)籍之一《尚書·康誥》也說：“元惡大憝，惟不孝不友?！庇纱丝梢姡趥鹘y(tǒng)法制文明起步的那一時(shí)刻起，古人就將不孝不友視為罪大惡極的行為。在大一統(tǒng)的帝國(guó)時(shí)代，兩漢政權(quán)不僅明確標(biāo)榜以孝治天下，而且也將孝悌視為各級(jí)官員選拔的重要標(biāo)準(zhǔn)之一，甚至連漢代諸帝的謚號(hào)中也帶有“孝”字。此外，被千古頌揚(yáng)的“緹縈救父”、“文帝親嘗湯藥”等事例，也證明“孝悌”在當(dāng)時(shí)社會(huì)法制建設(shè)中有著很大的影響。這一切表明在古代法制文明的起始階段，一方面，由于原始社會(huì)的血親關(guān)系還具有比較大的影響，其法律條文帶明顯的倫理道德色彩，另一方面，由于漢代儒家文化占據(jù)了社會(huì)的主流，故而漢代法律具有濃厚的禮樂文化色彩。所以在漢代不孝行為，不但要受到嚴(yán)厲的懲罰，而且還會(huì)被處以“大辟”等這樣嚴(yán)厲的刑律制裁。

到了魏晉六朝時(shí)期，雖然大一統(tǒng)的帝國(guó)法令消失了，但它的影響并沒有隨著漢帝國(guó)的崩潰和經(jīng)學(xué)的迂腐而降低。相反，處于亂世之中，古代求忠臣必于孝子之門的治國(guó)理念，使得傳統(tǒng)法令之中，依然有對(duì)不孝之罪的明確處罰。如《北齊律》就首創(chuàng)“重罪十條”，其將不孝罪列為十惡不赦之罪，并冠于篇首：“一曰反逆，二曰大逆，三曰叛，四曰降，五曰惡逆，六曰不道，七曰不敬，八月不孝，九月不義，十曰內(nèi)亂。其犯此十者，不在八議論贖之限?！辈⑶曳复俗镎?，就連“八議”也無權(quán)享受，可見當(dāng)時(shí)法令對(duì)社會(huì)道德的重視程度。但那畢竟是亂世之中用重典。等到封建國(guó)家大一統(tǒng)再次出現(xiàn)的時(shí)候，傳統(tǒng)法律條文又有了新的變化，比如《開皇律》雖置“十惡”之條，但有了比較細(xì)致的規(guī)定：“一曰謀反，二曰謀大逆，三曰謀叛，四曰惡逆，五曰不道，六曰大不敬，七曰不孝，八月不睦，九月不義，十曰內(nèi)亂。周齊雖具有十條之名，而無十惡之目。開皇創(chuàng)制，始備創(chuàng)制，始備此科，酌于舊章，數(shù)存于十。自武德以來，仍遵開皇，無所損益。”（《唐律疏議》，下文統(tǒng)一用《疏議》簡(jiǎn)稱）從這些瑣細(xì)規(guī)定看，傳統(tǒng)法律條文自隋唐以后，不僅規(guī)定嚴(yán)密，還帶有濃郁封建政治的色彩。

二

由于傳統(tǒng)禮樂文化的影響，傳統(tǒng)法制對(duì)于不孝之罪的界定，不僅對(duì)子女在父母生前的個(gè)人行為進(jìn)行了界定，又對(duì)父母亡后的子女行為進(jìn)行嚴(yán)格監(jiān)控。這些所謂不孝罪行主要表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：

（一）子女對(duì)生身父母的惡言惡行罪責(zé)的界定。其中以“告言、詛詈祖父母、父母”罪責(zé)為首惡。如《疏議》中規(guī)定了“同居相隱”的原則，即在一起居住的血親之間對(duì)犯罪行為應(yīng)當(dāng)相互隱匿，所以告發(fā)父母及祖父母犯罪行為也是一種忤逆之罪，當(dāng)然前提是不觸及統(tǒng)治者的利益。至于其他更多的則表現(xiàn)在對(duì)子女行為的控制，即有人“忘情棄禮”而故意告發(fā)、咒罵其父輩者，必須要處以重刑。此外，對(duì)于供養(yǎng)有闕者，古代法令也有嚴(yán)格的法律處罰條令?！妒枳h》曰：“祖父母、父母在，子孫就養(yǎng)無方，出告反面，無自專之道。而有異財(cái)、別籍，情無至孝之心，名義以之俱淪，情節(jié)于茲并棄，稽之典禮，罪惡難容。二事既不相須，違者并當(dāng)十惡?！盵3]并且《疏議》還規(guī)定：“諸祖父母、父母在，而子孫別籍異財(cái)者，徒三年?！睆倪@些法律條文看，在父輩健在時(shí)，子孫在另立戶籍、成家立業(yè)的過程中，不僅不能侵吞父輩的資產(chǎn)，而且還要力所能及的供養(yǎng)父輩的生活起居，否則就要受到法律制裁；[4]若在父母喪期內(nèi)，兄弟子女之間就匆匆瓜分其財(cái)產(chǎn)者，應(yīng)處徒刑一年；即使對(duì)于名分上的父輩之人不孝者，也要受到嚴(yán)厲的處罰。比如明崇禎年間，鄭因有人告發(fā)其對(duì)繼母惡言惡行，被凌遲處死?？梢姽糯芍瓏?yán)。

（二）對(duì)于父輩死后的違反所謂人倫道德者，也要處以相應(yīng)的法律懲罰。在古代社會(huì)，由于禮樂文化的影響所及，一般子女都要為父母守孝三年。若在居喪其間，子女有嫁娶、作樂、釋服從吉等行為，也要受到懲罰。如《唐律》根據(jù)封建社會(huì)法律關(guān)系中父子、男女的不同地位，作了比較詳細(xì)的規(guī)定：“諸居父母及夫喪而嫁娶者，徒三年；妾減三等，各離之?！艟悠谟H而嫁娶者杖一百，卑幼減二等，妾不坐?！盵5]在服喪期間，青年男女是不允許談婚論嫁，夫妻之間也不得同居生子。出于對(duì)父母的孝，這種自然情感還通過法律手段強(qiáng)制進(jìn)行，違者，將受到律法的嚴(yán)懲。對(duì)于此條也有所擴(kuò)充，在父母身陷囹圄的時(shí)候：“諸祖父母、父母被囚禁而嫁娶者，死罪，徒一年半；流罪，減一等；徒罪，杖一百。祖父母、父母命者，勿論”。如果得到祖父母、父母的允許或者聽從父母的命令，這種行為可以不予追究。

（三）聞祖父母、父母喪匿不舉哀根據(jù)服制的基本原則，父母喪是斬衰三年重服。父母的離世，對(duì)子孫造成了最大的傷痛，古云“如喪考妣”講的正是這種悲情。三年守喪期間，孝子往往悲痛欲絕，毀形壞服，結(jié)廬守孝，無所不用其極。[5]但是，由于各種原因，子女們也可能“匿不舉哀”，隱瞞父母的喪事。例如為官者，也要回家鄉(xiāng)守孝三年，有的官員為了避免影響仕途，隱瞞父母喪事。統(tǒng)治者為避免這種事情發(fā)生，《唐律》中規(guī)定：“諸聞父母若夫之喪，匿不舉哀者，流三千里?！比缃窨磥?，這里有些規(guī)定在一定程度上是不具有科學(xué)性與合理性，對(duì)子女的要求過于嚴(yán)苛，把過多的道德責(zé)任加于子孫身上，束縛了子孫的權(quán)利與自由，但在封建社會(huì)，這樣的規(guī)定又是非常合理的。在中國(guó)禮法融合的大背景下，為了滿足統(tǒng)治者需要，刻意強(qiáng)調(diào)感情等道德因素是非常有必要的。

三

（一）不孝罪與惡逆罪：危害程度的不同

惡逆罪和不孝罪都有卑幼侵犯尊長(zhǎng)的內(nèi)容，并且都是十惡之一。可見統(tǒng)治者對(duì)尊長(zhǎng)的人身、人格權(quán)利的重視程度，都充分給與保護(hù)。但二者具有本質(zhì)的區(qū)別，區(qū)別在于其危害程度不同?！皭耗?。毆及謀殺祖父母、父母?！恍?。告言、詛詈祖父母、父母?！睆臈l文可以看出，法律首先禁止的就是罵和詛咒行為，既然法律連罵尊長(zhǎng)這種行為都不能容忍，就更別說傷、殺等更為惡劣的行為。因此毆及謀殺祖父母、父母放入惡逆之中，處罰相當(dāng)嚴(yán)厲。對(duì)比瞿同祖先生作了系統(tǒng)的考證：“漢律、宋律皆罪至梟首。唐宋元明清處分皆為斬決，《清現(xiàn)行刑律》改為徒刑。我們應(yīng)該注意除元律毆傷祖父母父母處死刑外，其他時(shí)代的法律都不問有傷無傷，傷輕傷重，只要有毆的行為便成立此罪?！盵6]

（二）不孝罪與謀反罪：父權(quán)與皇權(quán)

不孝罪與謀反罪都規(guī)定在十惡之中。《疏議》曰：“案《公羊傳》云：‘君親無將，將而必誅?！^將有逆心，而害於君父者，則必誅之?！蹲髠鳌吩疲骸旆磿r(shí)為災(zāi)，人反德為亂?！煌跽呔渝窐O之至尊，奉上天之寶命，同二儀之覆載，作兆庶之父母。為子為臣，惟忠惟孝。乃敢包藏兇慝，將起逆心。規(guī)反天常，悖逆人理，故曰：謀反?！笨梢娭\反罪的客體是君，是對(duì)皇權(quán)的侵犯，天子權(quán)威至高無上，奉天命掌管人間世事，對(duì)皇權(quán)的侵犯，便是對(duì)上天的不敬，必然要受到法律的嚴(yán)懲。而不孝罪是對(duì)父權(quán)的一種侵犯。

（三）血緣與非血緣：不孝罪與不義罪

不義罪:下屬殺本屬府主、刺史、縣令、現(xiàn)授業(yè)師，吏卒殺本部五品以上長(zhǎng)官，及聽到丈夫死而不舉哀，或作樂、釋服從吉，及改嫁。[7]不義罪雖然規(guī)定的是上下屬、師生、夫妻等非血緣之間的犯罪，但其中師生關(guān)系也類似于父子關(guān)系，一日為師終生為父，刺殺府主也有相同的道理，府主又可稱為“父母官”，所以也可以說不義罪是宗法血緣關(guān)系在其他領(lǐng)域的一個(gè)延伸。

四

在傳統(tǒng)社會(huì)里，商品經(jīng)濟(jì)欠發(fā)達(dá)，使得小農(nóng)經(jīng)濟(jì)長(zhǎng)期占據(jù)主導(dǎo)地位，這種經(jīng)濟(jì)形勢(shì)需要依靠家庭作為生產(chǎn)單位進(jìn)行生產(chǎn)。所以在這種家庭結(jié)構(gòu)里，需要建立以父權(quán)為核心、以血緣為紐帶的生產(chǎn)模式，并保證這種生產(chǎn)模式的穩(wěn)固性。若想保證這種穩(wěn)固性，就必須保證家庭結(jié)構(gòu)內(nèi)部的團(tuán)結(jié)與穩(wěn)定。故而家庭觀念、父權(quán)就顯得十分重要，因?yàn)榧彝ゲ粌H是從事生產(chǎn)的基礎(chǔ)單位，而且承載了以血緣為紐帶的家族倫理。這種穩(wěn)固的家庭關(guān)系是要求對(duì)父權(quán)的絕對(duì)服從，不允許任何人破壞，對(duì)破壞者自然要受到相應(yīng)的處罰。所以農(nóng)業(yè)經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)便成為不孝罪產(chǎn)生的必要條件。

中國(guó)古代的宗法等級(jí)制度萌芽于氏族社會(huì)。統(tǒng)治者們按照有等級(jí)的社會(huì)組織來分配政治、經(jīng)濟(jì)等國(guó)家權(quán)力。宗法等級(jí)制度往往與“以道事君”聯(lián)系在一起，其特點(diǎn)是宗族組織和國(guó)家組織合而為一，就是家國(guó)一體，“組織上家與國(guó)相通，倫理上君與父相通”，君權(quán)與父權(quán)、夫權(quán)的統(tǒng)一，“在整個(gè)社會(huì)，個(gè)人也不能超越宗法家族獨(dú)立存在”[8]。宗法等級(jí)制度建立的同時(shí)也形成了宗族內(nèi)部的等級(jí)差異，細(xì)致規(guī)定宗族每個(gè)成員所享有的權(quán)力和承擔(dān)的義務(wù)。往往在宗族內(nèi)部，家長(zhǎng)是享有絕對(duì)的權(quán)利，統(tǒng)治者是不容許任何人打破這種等級(jí)秩序，也可以說侵犯父權(quán)也就是侵犯了皇權(quán)，宗法體制也為不孝罪的產(chǎn)生奠定了政治基礎(chǔ)。

五

不孝罪的產(chǎn)生有著自己獨(dú)特的歷史需要，以家國(guó)一體為支撐環(huán)境，以血緣倫理為核心，以“父子、君臣”為價(jià)值取向，不同時(shí)期對(duì)封建統(tǒng)治起到了相應(yīng)的維護(hù)作用，但有些嚴(yán)苛的規(guī)定在當(dāng)今社會(huì)是不可取的，在當(dāng)今社會(huì)，我們?nèi)匀灰霌P(yáng)百善孝為先的傳統(tǒng)美德，剔除封建性的糟粕，吸收其民主性的精華，總結(jié)歷史經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)，結(jié)合現(xiàn)實(shí)，強(qiáng)化法律對(duì)不孝行為的制約，大力發(fā)揚(yáng)養(yǎng)老敬老的傳統(tǒng)美德。

[1]張雙棣等.呂氏春秋譯注[M].長(zhǎng)春：吉林文史出版社，1987.

[2]胡平生.孝經(jīng)譯注[M].北京：中華書局，1996.

[3][唐]長(zhǎng)孫無忌.唐律疏議[M].北京：中華書局，1983.

[4]傅永聚.中華倫理范疇叢書：第1函[M].北京：中國(guó)社會(huì)科學(xué)出版社，2006.

[5]趙文斌.論唐律中的不孝罪[D].青海師范大學(xué)，2010.

[6]瞿同祖.中國(guó)法律與中國(guó)社會(huì)[M].北京：中華書局，1981.

[7]丁志鮮.十惡制度考論[D].西南政法大學(xué)，2009.

[8]武樹臣.中國(guó)傳統(tǒng)法律文化[M].北京:北京大學(xué)出版社，1994.