蔣德海

(華東政法大學(xué)政黨理論研究所，上海200042)

個(gè)案和本質(zhì)、理論和實(shí)踐是我們認(rèn)識(shí)世界、適應(yīng)世界和改造世界的兩種方法，也是法律規(guī)范社會(huì)的重要工具。一個(gè)民主和法治的社會(huì)，應(yīng)當(dāng)建立起一種本質(zhì)上符合公共理性的社會(huì)判斷體系，這不僅有利于一種良好的社會(huì)氛圍的形成和發(fā)展，而且是一個(gè)生氣勃勃的社會(huì)必不可少的觀念標(biāo)志。而這往往與一些基本的理論命題有關(guān)，筆者試就幾個(gè)問題提一些想法，以求教于識(shí)者。

一、“理解腐敗”言論表明腐敗已從物質(zhì)向精神層面擴(kuò)展

近期，《環(huán)球時(shí)報(bào)》一篇文章中談道，“要允許中國(guó)適度腐敗，民眾應(yīng)理解”，引發(fā)網(wǎng)民熱議。①參見《環(huán)球時(shí)報(bào)》2012年5月30日;另見《環(huán)球時(shí)報(bào)為腐敗辯護(hù)居心何在?》blog.sina.com.cn/s/blog_2012－08－04。《環(huán)球時(shí)報(bào)》這樣一種嚴(yán)肅的國(guó)家報(bào)刊在中國(guó)改革開放三十多年后公然發(fā)表為腐敗張目的文章，著實(shí)讓人驚訝。記得在改革開放之初，面對(duì)開始涌動(dòng)的腐敗浪潮，就有一種觀點(diǎn)，說“腐敗是改革的潤(rùn)滑劑”。筆者1996年初在《北京社會(huì)科學(xué)》雜志上發(fā)表過“腐敗不可避免論的實(shí)質(zhì)是腐敗合理”的論文，并對(duì)“腐敗合理論”進(jìn)行了批駁。現(xiàn)在，中國(guó)改革開放三十多年后，這種為腐敗張目的言論沉渣泛起，再一次說明中國(guó)反腐敗的嚴(yán)峻性。

腐敗是公權(quán)的濫用。2004年9月19日閉幕的第十七屆國(guó)際刑法學(xué)大會(huì)，通過了有關(guān)《國(guó)際經(jīng)濟(jì)交往中的腐敗及相關(guān)犯罪》專項(xiàng)決議，其中對(duì)腐敗給出明確的定義:“腐敗指任何公職人員在任何時(shí)候，以實(shí)際的或者潛在的行使或者不行使公職人員職能為交換條件，為自己、他人或者任何機(jī)構(gòu)索要、同意接受或者接受不論何種性質(zhì)的不正當(dāng)利益。腐敗的構(gòu)成不要求為實(shí)現(xiàn)所圖謀的利益而實(shí)施甚至企圖實(shí)施作為或者不作為。”如果說腐敗是封建政治的伴生物，②在封建社會(huì)中，腐敗是封建政治得以運(yùn)行的基本規(guī)則。封建君王既需要反腐敗，又需要腐敗?！耙荒昵逯?，十萬雪花銀”，是封建政治中腐敗普遍化的最典型寫照。那么反腐敗則是民主政治的基本要求。民主政治不僅要反腐敗，而且只有通過反腐敗機(jī)制才能真正建立起來。因此，作為民主政治法律化的法治自然與反腐敗有著本質(zhì)的聯(lián)系，甚至可以說，民主一開始就是基于反腐敗的政治考慮。這一點(diǎn)，美國(guó)憲法創(chuàng)建者漢密爾頓和麥迪遜認(rèn)為:“每部政治憲法的目的就是，或者說應(yīng)該是，首先為統(tǒng)治者獲得具有最高智慧來辨別和最高道德來追求社會(huì)公益的人;其次，當(dāng)他們繼續(xù)受到公眾委托時(shí)，采取最有效的預(yù)防辦法來使他們廉潔奉公?！保?］

在當(dāng)代世界，腐敗已經(jīng)成為“過街老鼠”。因?yàn)楦瘮⌒袨椴粌H違背了公權(quán)對(duì)人民的承諾，而且鯨吞了人民的財(cái)產(chǎn)，破壞了社會(huì)風(fēng)氣，造成嚴(yán)重的社會(huì)問題。以中國(guó)為例，越來越嚴(yán)重的腐敗不僅使大量的國(guó)有資產(chǎn)流入私家腰包，而且造成嚴(yán)重的兩極分化，司法不公，國(guó)家公信力低迷，社會(huì)誠(chéng)信體系遭到破壞，社會(huì)道德和精神文明受到挑戰(zhàn)。在這種情況下，國(guó)家主流媒體不為反腐敗建言獻(xiàn)策，反而為腐敗行為張目，只能證明:某些腐敗的勢(shì)力已經(jīng)不滿足于行為上的腐敗，而且要把這種行為上的腐敗轉(zhuǎn)化為觀念上的正當(dāng)性。

顯然，要讓人民理解腐敗不但不合理而且荒誕。在一個(gè)民主和法治的國(guó)家，一切國(guó)家權(quán)力都來源于人民，而且必須服務(wù)于人民。為人民服務(wù)是國(guó)家權(quán)力合法性和正當(dāng)性的必然邏輯。一切以權(quán)謀私的腐敗行為，都是對(duì)人民的背叛。因此，人民有權(quán)將一切腐敗行為繩之以法，并追究其政治和法律責(zé)任。誠(chéng)然，當(dāng)代世界，沒有哪一個(gè)國(guó)家徹底消滅了腐敗，但這并不等于說腐敗是合理的和正當(dāng)?shù)?。因?yàn)椋瘮∨c腐敗有本質(zhì)的不同。在當(dāng)代世界，發(fā)達(dá)國(guó)家為了防范腐敗建立起極為嚴(yán)格的制度，即使有腐敗也是偶然的。如每年在國(guó)際清廉組織名列榜首的北歐諸國(guó)，公務(wù)員濫用職權(quán)、以權(quán)謀私極為罕見。芬蘭人認(rèn)為，健全社會(huì)的一個(gè)重要標(biāo)志就是政府官員的誠(chéng)實(shí)可靠，不能讓任何人和任何部門有超級(jí)權(quán)力。

但是，中國(guó)的腐敗不同。其概括起來有兩大特點(diǎn):

一是腐敗的人數(shù)和腐敗所侵吞的資產(chǎn)驚人，如關(guān)于中國(guó)貪官外逃，2003年來被媒體頻繁引用的一組官方數(shù)字:“據(jù)不完全統(tǒng)計(jì)，目前有4 000多名貪污賄賂犯罪嫌疑人攜公款50多億元在逃。其中，有的已潛逃出境……”①《關(guān)于防范和打擊貪污賄賂犯罪嫌疑人攜款潛逃境外的對(duì)策》，參見中國(guó)牛律師刑事辯護(hù)網(wǎng)，2008－09－18.這實(shí)際上只是被檢察機(jī)關(guān)掌握的一部分，精確的數(shù)字顯然不止這些。

二是出現(xiàn)了前赴后繼、群體性和關(guān)鍵行業(yè)腐敗的現(xiàn)象。如司法領(lǐng)域，這個(gè)應(yīng)當(dāng)最具公信力的機(jī)構(gòu)的腐敗同樣令人震驚。僅近年媒體披露的就有長(zhǎng)沙中級(jí)法院腐敗案、廣東省中級(jí)法院腐敗案及最高法院副院長(zhǎng)黃松有腐敗案。甚至反腐敗部門也出現(xiàn)大量的腐敗，某地反貪局長(zhǎng)4個(gè)老婆6個(gè)孩子家產(chǎn)上億元。②天涯論壇·天涯雜談，2010年12月22日。http://www.tianya.cn.最高人民檢察院披露，2005年至2009年3月，全國(guó)檢察機(jī)關(guān)共立案查處瀆職侵權(quán)司法人員9 270人。“反貪局長(zhǎng)腐敗”早已不是孤案。

這些現(xiàn)象表明，中國(guó)的腐敗絕不是偶然的，也絕不是官員個(gè)人的品質(zhì)問題。比如，高官財(cái)產(chǎn)公示，作為民主法治最基本的制度和當(dāng)代民主法治國(guó)家最基本的現(xiàn)實(shí)，在中國(guó)一再受到阻遏。一個(gè)理由是條件不成熟。須知這是反腐敗最重要的制度，也是民主法治的基礎(chǔ)。說高官財(cái)產(chǎn)公示制度條件不成熟，也就是說反腐敗的條件不成熟?？梢?，這種腐敗不可避免的事實(shí)，完全是人為的。在這種情況下，讓人們理解腐敗，就是讓人民同意并諒解官員腐敗。這表明，中國(guó)有些腐敗群體，不僅在公共利益上肆無忌憚地腐敗，而且在社會(huì)輿論上要求營(yíng)造腐敗合理的價(jià)值正當(dāng)性。這不但荒誕而且近乎無恥。如果說20年前，散布“腐敗是改革的潤(rùn)滑劑”還會(huì)有人相信，那么今天再散布這種觀點(diǎn)，無疑是貪腐群體向人民的宣戰(zhàn)。這一事實(shí)表明，中國(guó)的反腐敗不能再停留在“加大反腐力量”的口號(hào)上，必須無條件地向“條件不成熟”說不，立即在全國(guó)實(shí)施官員財(cái)產(chǎn)公示，通過制度有效地實(shí)現(xiàn)“官員想腐敗也沒門的”法治目標(biāo)。

二、社會(huì)評(píng)價(jià)與法治精神

腐敗已經(jīng)成為一種嚴(yán)重破壞社會(huì)民主秩序的行為，為什么有些人不但不憎惡，還試圖為其唱贊歌?這涉及社會(huì)評(píng)價(jià)的多元性問題。如果說解決對(duì)腐敗認(rèn)識(shí)的本質(zhì)問題是一種“應(yīng)當(dāng)”，那么現(xiàn)代法治所要解決的問題就是如何使這種“應(yīng)當(dāng)”成為現(xiàn)實(shí)。以腐敗的道德判斷為例，“不同時(shí)代和地域中道德準(zhǔn)則和道德規(guī)范的不同幾乎達(dá)到了令人難以置信的程度”［2］。如何使不同的判斷和認(rèn)識(shí)最終達(dá)到“本質(zhì)”，顯然不僅僅是認(rèn)識(shí)的問題。正如列寧所說，“如果數(shù)學(xué)定理觸犯了人們的利益(更確切地說，觸犯了階級(jí)斗爭(zhēng)中的階級(jí)利益)，這些定理也會(huì)遭到強(qiáng)烈的反對(duì)”［3］?？梢?，社會(huì)評(píng)價(jià)的問題，除了“應(yīng)當(dāng)”，還有一個(gè)正當(dāng)性或現(xiàn)實(shí)性的問題。

事實(shí)上，現(xiàn)實(shí)社會(huì)評(píng)價(jià)的復(fù)雜性，遠(yuǎn)比“階級(jí)斗爭(zhēng)利益”要廣泛。西方學(xué)者蘭科在其《合理性類型和語義》一文中以不同學(xué)科、研究對(duì)象和研究方法為標(biāo)準(zhǔn)，列舉了“合理性”這一術(shù)語有21種含義之多［4］。這是由認(rèn)識(shí)的學(xué)科方法、角度、視點(diǎn)等諸多不同的差異造成的。在某種意義上，這些認(rèn)識(shí)在自己的視角都有其合理性。正如有的學(xué)者指出:“合理性——無論是理論合理性，還是實(shí)踐合理性——本身帶有一種歷史的概念;的確，由于有著探究傳統(tǒng)的多樣性，由于它們都帶著歷史性，因而事實(shí)將證明，存在著多種合理性而不是一種合理性，正如事實(shí)將證明，存在著多種正義而不是一種正義一樣?！保?］由此，就需要對(duì)不同思想、觀點(diǎn)進(jìn)行選擇。這是一個(gè)十分困難的問題，它是由認(rèn)識(shí)、判斷的多重價(jià)值及其沖突引起的。2010年，新聞圖片《挾尸要價(jià)》在中國(guó)新聞攝影“金鏡頭”獎(jiǎng)的評(píng)選中以全票獲得了2009年度最佳新聞?wù)掌?jiǎng)。但這張照片在獲獎(jiǎng)的同時(shí)也引來學(xué)術(shù)界的非議。有些學(xué)者認(rèn)為，這張照片的發(fā)表，違背了“不宜暴露尸體”的原則，對(duì)見義勇為犧牲者的尊嚴(yán)及其家屬的心靈造成二次創(chuàng)傷，故不符合新聞職業(yè)道德［6］。一張不符合新聞職業(yè)道德的照片卻獲得大獎(jiǎng)，這本身就說明不同評(píng)價(jià)的社會(huì)意義。

在一個(gè)民主和法治的社會(huì)，人們不得不面對(duì)越來越多的多元化價(jià)值和沖突，并不得不陷入如羅爾斯一樣的思考:“一個(gè)因各種盡管互不相容但卻合乎理性的宗教學(xué)說、哲學(xué)學(xué)說和道德學(xué)說而產(chǎn)生深刻分化的自由平等公民之穩(wěn)定而公正的社會(huì)如何可能長(zhǎng)期存在?”［7］5由于民主社會(huì)更重視弱勢(shì)群體的利益保障，又由于多元化價(jià)值中的弱勢(shì)價(jià)值容易受到侵害，判斷的本質(zhì)問題在一定意義上被轉(zhuǎn)換成如何保障弱勢(shì)群體的表達(dá)權(quán)問題。在一個(gè)多元化的評(píng)價(jià)體系下，強(qiáng)勢(shì)群體往往占據(jù)表達(dá)和評(píng)價(jià)的優(yōu)勢(shì)。在這種情況下，康德所謂的“人是目的，而不僅僅是手段”［8］及“只有人及連同人在內(nèi)所有的有理性的造物才是自在的目的本身”［9］被轉(zhuǎn)換成法律平等是否可能的問題。也就是說，倫理學(xué)的問題變成了法學(xué)的平等權(quán)問題。這也是為什么在羅爾斯的兩條正義原則中，第一條就是平等權(quán)的道理。在這里，道德上的善變成了法律上平等的真實(shí)性和可持續(xù)性。因?yàn)闆]有法律上平等的真實(shí)性和可持續(xù)性，“人是目的”就永遠(yuǎn)無法實(shí)現(xiàn)。在這個(gè)意義上，社會(huì)評(píng)價(jià)的質(zhì)的問題，就不單純是一種認(rèn)識(shí)問題，甚至主要不是一種認(rèn)識(shí)問題，而成為一種價(jià)值選擇。對(duì)某種社會(huì)現(xiàn)象作出一種評(píng)價(jià)，就是一種價(jià)值選擇的過程。

為了保障價(jià)值選擇的公平性，現(xiàn)代民主法治社會(huì)必須解決如下三個(gè)問題:

第一，評(píng)價(jià)的價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)是什么?認(rèn)識(shí)論講的較多的是主觀說和客觀說。但是，主觀說和客觀說在相當(dāng)大程度上離不開話語權(quán)。比如，我們對(duì)儒家的評(píng)價(jià)，從至圣先師到砸狗頭、再到偉大的思想家、教育家和今天的祭孔盛典極盡奢華的情形，都源于話語權(quán)。但是，話語權(quán)本身并不能構(gòu)成標(biāo)準(zhǔn)。只有當(dāng)話語權(quán)尊重主觀和客觀的規(guī)律并體現(xiàn)公共理性的時(shí)候，它才構(gòu)成社會(huì)評(píng)價(jià)的標(biāo)準(zhǔn)，這就是公共理性的作用。于是，社會(huì)評(píng)價(jià)的標(biāo)準(zhǔn)與公共理性、公信力有關(guān)，它是主觀和客觀的統(tǒng)一。公共理性和公信力代表了社會(huì)評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)的兩個(gè)方面。一方面，公共理性強(qiáng)調(diào)的是社會(huì)評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)的邏輯自洽性，它應(yīng)當(dāng)是最講理的，體現(xiàn)著一種深刻的、你不得不服的理性;公信力強(qiáng)調(diào)的是主觀和客觀的統(tǒng)一，并能夠被實(shí)踐所檢驗(yàn)和證實(shí)?！坝^點(diǎn)水平的評(píng)價(jià)的基本性質(zhì)之一，評(píng)價(jià)達(dá)到自覺化、理性化的水平的標(biāo)志，評(píng)價(jià)所反映的客觀價(jià)值關(guān)系合乎主體的必然性和規(guī)律的表現(xiàn)”［10］。另一方面，公信力則反映了社會(huì)評(píng)價(jià)的接受度和認(rèn)可度。從長(zhǎng)遠(yuǎn)看，唯有體現(xiàn)公共理性的東西才具有公信力。反過來，不具有公共理性的東西，話語權(quán)再大，也難以獲得公信力。哈特曾舉過第三者算不算禿頂?shù)睦樱?1］。類似例子衡量的標(biāo)準(zhǔn)只能是社會(huì)中大多數(shù)人的通常理解，即公共理性。如中國(guó)合同法第41條規(guī)定:“對(duì)格式條款的理解發(fā)生爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。”這就是一種公共理性。為什么要取大多數(shù)人的公共理解而不取少數(shù)人的特殊理解?因?yàn)楣怖硇允桥c社會(huì)進(jìn)步一致的。①禿 頂本身無所謂社會(huì)進(jìn)步，但對(duì)禿頂認(rèn)定的方式卻可以體現(xiàn)一種社會(huì)進(jìn)步的原則，比如，采用民主科學(xué)的方式還是采用獨(dú)斷的方式等。美國(guó)學(xué)者羅爾斯指出:“公共理性規(guī)定著協(xié)商民主中公民推理的本質(zhì)特征，即公民關(guān)于憲政根本要旨和正義基本問題推理的本質(zhì)特征?！保?2］作為社會(huì)進(jìn)步的補(bǔ)充，公共理性當(dāng)然必須以推進(jìn)社會(huì)進(jìn)步為目的，因而能夠作為社會(huì)進(jìn)步原則的補(bǔ)充。②這里應(yīng)區(qū)別公共理性和公眾蒙昧，前者是大多數(shù)人經(jīng)過理性思考所作的選擇，而后者是建立在迷信和蒙昧的基礎(chǔ)之上的。

第二，誰來評(píng)價(jià)，或誰的評(píng)價(jià)才屬于合理的道德的評(píng)價(jià)?由于種種原因，中國(guó)社會(huì)的評(píng)價(jià)主體長(zhǎng)期由政府主導(dǎo)，這其實(shí)并不合理。從法理上說，社會(huì)評(píng)價(jià)的主體只能是社會(huì)。這是由公民、社會(huì)和政府的法治關(guān)系所決定的。社會(huì)是公民的集合體。社會(huì)評(píng)價(jià)涉及公民在社會(huì)中的幸福程度。而公民的幸福感受只能由組成社會(huì)的人——公民來表達(dá)。因此，社會(huì)評(píng)價(jià)實(shí)質(zhì)上是公民對(duì)自身生活方式的一種認(rèn)定。這種認(rèn)定是感性的和真實(shí)的，它來不得一絲一毫的弄虛作假也不需要弄虛作假。公民也許會(huì)以偏概全，但社會(huì)的真實(shí)感受會(huì)自動(dòng)糾正這種片面性，從而保證這種評(píng)價(jià)的客觀和真實(shí)。比如，對(duì)于改革開放以來中國(guó)人民的生活，大多數(shù)人都會(huì)認(rèn)定比以前好多了。如果突然出來一種觀點(diǎn)，說中國(guó)人的生活一天不如一天，那無異于奇談怪論。但反過來，說中國(guó)人現(xiàn)在的生活已經(jīng)成為當(dāng)代世界最好的，也不會(huì)被人接受。這就是為什么中國(guó)人“端起碗來吃肉，放下碗來罵娘”的現(xiàn)狀。其次，社會(huì)評(píng)價(jià)的主體只能是社會(huì)，這與社會(huì)評(píng)價(jià)的目的有關(guān)。社會(huì)評(píng)價(jià)的目的是為了社會(huì)幸福。而社會(huì)幸福所涉及的是公共利益。對(duì)公共利益的評(píng)價(jià)，只能由體現(xiàn)公共利益的社會(huì)來擔(dān)任。因?yàn)檫@種評(píng)價(jià)必須出于對(duì)社會(huì)公共利益的追求和忠誠(chéng)，而只有社會(huì)才是最忠實(shí)的公共利益的代表。同樣，只有當(dāng)社會(huì)的評(píng)價(jià)是由代表公共利益的社會(huì)來進(jìn)行的時(shí)候，社會(huì)評(píng)價(jià)才具有最大的公信力。社會(huì)作為社會(huì)評(píng)價(jià)的主體，還決定了社會(huì)評(píng)價(jià)的唯一手段就是講理。社會(huì)不是權(quán)力機(jī)構(gòu)，也不具有公共權(quán)力。社會(huì)評(píng)價(jià)要使社會(huì)接受，不能利用強(qiáng)力或強(qiáng)制手段，這就決定了社會(huì)評(píng)價(jià)的主體是通過講理的方式實(shí)施社會(huì)評(píng)價(jià)的。這個(gè)評(píng)價(jià)除了理性和道義之外，再?zèng)]有其他手段，于是，一個(gè)講理的道義的社會(huì)就形成了。

社會(huì)評(píng)價(jià)的主體是社會(huì)，這就要求處理好政府與社會(huì)的關(guān)系。政府為了社會(huì)而存在。從根本上說，政府的利益與社會(huì)的利益是一致的。但是由于公權(quán)具有獨(dú)立性、逐利性、擴(kuò)張性和侵略性的特點(diǎn)，社會(huì)評(píng)價(jià)的主體不應(yīng)由政府擔(dān)當(dāng)。一方面，政府有自己的利益，為了權(quán)力，為了自己的利益，政府可能違背社會(huì)利益。這在非民主的國(guó)家非常普遍。而即使在一個(gè)民主的國(guó)家，國(guó)家權(quán)力也仍然可能因?yàn)樽分鹱约旱睦娑趾ι鐣?huì)利益。另一方面，社會(huì)擔(dān)當(dāng)監(jiān)督和約束政府的職責(zé)。將社會(huì)評(píng)價(jià)的主體歸結(jié)于政府，無異于將監(jiān)督者即社會(huì)的評(píng)價(jià)權(quán)交給了被監(jiān)督者，這無論在邏輯上還是在道義上都是不成立的。

第三，如何評(píng)價(jià)。這涉及社會(huì)評(píng)價(jià)程序，即社會(huì)應(yīng)當(dāng)通過怎樣的途徑和手段來實(shí)施評(píng)價(jià)。社會(huì)評(píng)價(jià)由社會(huì)來評(píng)，就要求有一個(gè)既體現(xiàn)社會(huì)利益又體現(xiàn)公平正義的程序。這方面，羅爾斯和哈貝馬斯的程序正義觀很有借鑒意義。羅爾斯認(rèn)為，程序正義必須包含五個(gè)要素:一般性要素、普遍適用性要素、公開性要素、排列各種相互沖突的要求的次序的要素、終極性要素［13］4。為了用好這五種原則，他又提出平等原則和差別原則［13］54－82。與此相一致，哈貝馬斯在批評(píng)羅爾斯正義觀的同時(shí)，提出了他的形式正義的公平的對(duì)話程序。他認(rèn)為，公平的對(duì)話包括三項(xiàng)規(guī)則:(1)“每一個(gè)具有言語和行為能力的主體都應(yīng)該被允許參與對(duì)話?！?2)包括三項(xiàng)羅爾斯認(rèn)為程序正義必須包含的五個(gè)要素:A.每一個(gè)人都被允許對(duì)任何主張?zhí)岢鲆蓡?。B.每一個(gè)人都被允許在對(duì)話中提出任何主張。C.每一個(gè)人都被允許表達(dá)其態(tài)度、欲望和需要。(3)不允許以任何內(nèi)在的或外在的強(qiáng)迫方式阻止言說者履行其由第一條和第二條所規(guī)定的權(quán)利［14］。在此基礎(chǔ)上，政治哲學(xué)的目的不再是形而上學(xué)的，而是實(shí)用型的。它不再追求真理和普遍正義原則，而是追求重疊共識(shí)，因?yàn)椤吧鐣?huì)統(tǒng)一的本性是通過一種穩(wěn)定的諸合乎理性的完備性學(xué)說之重疊共識(shí)所給定的”［7］141。

重疊共識(shí)對(duì)于社會(huì)評(píng)價(jià)的意義，正如有的學(xué)者所說:“在現(xiàn)代社會(huì)要想在所有重大問題上取得一致是不可能的，但在基本政治問題上的一致又是社會(huì)穩(wěn)定所必須的，重疊共識(shí)是解決這個(gè)問題的一種巧妙而合理的思路?！保?5］不僅如此，重疊共識(shí)的社會(huì)意義已經(jīng)超越了認(rèn)識(shí)論。恩格斯曾指出:“歷史是這樣創(chuàng)造的:最終的結(jié)果總是從許多單個(gè)意志的相互中產(chǎn)生出來的，由其中每一個(gè)意志，又是由于許多特殊的生活條件，才成為它所成為的那樣。這樣就有無數(shù)互相交錯(cuò)的力量，有無數(shù)個(gè)力的平行四邊形，由此就產(chǎn)生出一個(gè)合力，即歷史結(jié)果。”［16］不難發(fā)現(xiàn)，恩格斯的歷史合力論和羅爾斯的重疊共識(shí)具有異曲同工之妙。在一定意義上，羅爾斯的重疊共識(shí)正是歷史合力的認(rèn)識(shí)化，是一種認(rèn)識(shí)化的歷史合力而已。羅爾斯的重疊共識(shí)不過是正義領(lǐng)域發(fā)現(xiàn)的歷史唯物主義。

由此引出了我們的社會(huì)應(yīng)當(dāng)如何對(duì)待不同的社會(huì)評(píng)價(jià)。概括起來，社會(huì)評(píng)價(jià)的結(jié)果無非兩種:一種是正面的，一種是負(fù)面的。如韓寒從臺(tái)灣誠(chéng)實(shí)的計(jì)程車司機(jī)和厚道的眼鏡店老板的故事中得出結(jié)論:“在華人的世界里，也許它不是最好的，但確實(shí)沒有比它更好了?！保?7］。這在某種意義上對(duì)我們社會(huì)的評(píng)價(jià)就具有負(fù)面性。那么，一個(gè)民主和法治的國(guó)家應(yīng)當(dāng)如何對(duì)待不同的評(píng)價(jià)結(jié)果呢?法治的原則是尊重程序。在公共理性的標(biāo)準(zhǔn)之下，任何一種由社會(huì)經(jīng)過正義程序產(chǎn)生的社會(huì)評(píng)價(jià)都應(yīng)當(dāng)有它存在的理由，哪怕這種社會(huì)評(píng)價(jià)與主流意識(shí)、觀念相抵觸，這是程序正義的要求。尊重程序也就是尊重程序中的每一種評(píng)價(jià)，只要它能夠通過程序存在。因?yàn)槿魏我环N評(píng)價(jià)，都是一種合力，而這種合力正是歷史結(jié)果的動(dòng)力。不難發(fā)現(xiàn)，作為一種歷史合力的評(píng)價(jià)，需要一系列的法治保障。從這個(gè)意義上說，社會(huì)評(píng)價(jià)越接近本質(zhì)，則民主法治就越發(fā)展;而民主法治越發(fā)展，社會(huì)評(píng)價(jià)就越接近本質(zhì)。社會(huì)評(píng)價(jià)的本質(zhì)深刻地體現(xiàn)和反映著社會(huì)民主法治發(fā)展的程度。

三、通過立法禁止“理解腐敗”言論

我們已進(jìn)入一個(gè)多元評(píng)價(jià)和重疊共識(shí)的社會(huì)，但多元社會(huì)和重疊共識(shí)并不意味著沒有底線。從社會(huì)來看，這底線就是民主和清廉。民主是我們社會(huì)的核心價(jià)值。只有民主政治才能真正做到清廉，只有清廉的政府才可能是民主的政府。在一個(gè)民主和法治的國(guó)家，否認(rèn)清廉，鼓吹腐敗合理，就是對(duì)民主的挑戰(zhàn)。

《環(huán)球時(shí)報(bào)》上所謂“要允許中國(guó)適度腐敗，民眾應(yīng)理解”的說法，最大的要害就是宣揚(yáng)“腐敗合理論”。因?yàn)楦瘮『侠?，所以腐敗者不但不感到可恥，而且有“誰不腐敗誰傻帽”的心態(tài)。“有權(quán)不用，過期作廢”的說法正是這種腐敗心理的反映。就像云南麻栗坡原縣委書記趙仁永所說，“那些不給錢就不辦事的人是暴力腐敗，像我這樣，在為人辦好事的情況下收點(diǎn)錢是溫和的?！雹賲⒁?news.ifeng.com/mainland/200908/0805_1...2012 －11 －02。這是把腐敗當(dāng)成禮尚往來，腐敗者已經(jīng)沒有罪惡感和恥辱感。因?yàn)橛小案瘮『侠碚摗?，作為人性恥辱的腐敗行為，似乎變得正大光明起來了。一方面，腐敗行為的罪惡感被漂白，腐敗成為權(quán)力的標(biāo)志;另一方面，腐敗破天荒地成了某些人的公開追求。2011年全國(guó)政協(xié)小組討論會(huì)上，全國(guó)政協(xié)常務(wù)委員、衛(wèi)生部原部長(zhǎng)張文康表示，目前，學(xué)術(shù)造假、公務(wù)員腐敗、奢靡之風(fēng)流行均體現(xiàn)道德建設(shè)的短板。他舉例稱，有的小孩長(zhǎng)大后的理想是“想當(dāng)貪官”，因?yàn)樨澒賿赍X多。②參見2011年3月14日《京華時(shí)報(bào)》。

在一個(gè)民主和法治的國(guó)家，任何東西的危害都沒有“腐敗合理論”危害大。與腐敗本身相比，“腐敗合理論”是一種更深層次的腐敗，是腐敗從物質(zhì)向精神層面的擴(kuò)展。“腐敗合理論”表明，腐敗現(xiàn)象已經(jīng)不滿足于單純的物質(zhì)腐敗和經(jīng)濟(jì)上的掠奪，而且還要為之尋求精神和道義的支持，即要追求一種精神不敗，使腐敗行為合理化、道義化。這是腐敗現(xiàn)象對(duì)人類良知和人民主權(quán)的公然挑戰(zhàn)。如果說腐敗與反腐敗是一場(chǎng)戰(zhàn)爭(zhēng)，那么“腐敗合理論”的出現(xiàn)可以看做腐敗的反攻和挑戰(zhàn)，也是反腐敗陣營(yíng)的嚴(yán)重退卻。鑒于中國(guó)反腐敗斗爭(zhēng)的嚴(yán)重性，有必要通過立法禁止某些具有挑戰(zhàn)人類良知的言論，包括“腐敗合理論”。任何宣布腐敗合理的理論和觀點(diǎn)都要受到法律追究。用立法的權(quán)威來震懾腐敗，由此確立民主法治的權(quán)威。

事實(shí)上，用法治禁止某種不利于社會(huì)進(jìn)步的言論，在當(dāng)代是一種比較普遍的做法。如在德國(guó)，對(duì)于鼓吹或贊頌納粹的言行以犯罪論處。不僅如此，針對(duì)二戰(zhàn)時(shí)期納粹德國(guó)屠殺猶太人的罪行和歷史，歐洲許多國(guó)家采用“禁止性規(guī)范”的方法，禁止粉飾屠殺猶太人的言論。法律所禁止的言論包括:認(rèn)為屠殺歷史根本沒有發(fā)生過，或者認(rèn)為那段屠殺歷史在方式和范圍上并不像普遍認(rèn)可的范圍那么大。有些國(guó)家還將所禁止的詆毀言論的范圍擴(kuò)大到粉飾種族滅絕(戰(zhàn)爭(zhēng)罪行)的歷史，以及煽動(dòng)種族歧視和排外。如果罪名成立，那么違法者最少被判入獄半年。

在法理上，禁止鼓吹腐敗合理的言論與保障言論自由并不沖突。在當(dāng)代世界，言論自由不是絕對(duì)的。任何一種言論自由都有明確的界限。即使針對(duì)公權(quán)，言論自由也不能“故意”造假，更不能挑戰(zhàn)人類的良知。在當(dāng)代發(fā)達(dá)國(guó)家，針對(duì)私權(quán)和社會(huì)的言論有著極為嚴(yán)格的規(guī)定。

需要強(qiáng)調(diào)的是，主張腐敗合理在某種意義上就是詆毀民主。在人類歷史上，有公開詆毀民主的人，卻沒有公開為腐敗唱贊歌的人。即使在封建社會(huì)中，腐敗行為也是不被原諒的。如果說封建社會(huì)的權(quán)力屬于皇帝一人一家一朝的私權(quán)尚且不能容忍腐敗，那么在今天的民主社會(huì)，權(quán)力屬于全體人民，更不允許腐敗。允許腐敗就是對(duì)人民主權(quán)的褻瀆。

為了進(jìn)一步促進(jìn)中國(guó)民主法治建設(shè)，必須通過立法嚴(yán)格禁止鼓吹腐敗合理的言論。近代以來，民主法治之所以成為世界潮流，就是因?yàn)槊裰骶哂芯薮蟮姆锤瘮」δ堋７饨ㄉ鐣?huì)也反腐敗，但封建社會(huì)的腐敗是封建政治的必然產(chǎn)物。在現(xiàn)代社會(huì)中，反腐敗是民主政治的要求，任何一種腐敗都是對(duì)民主的侵犯和損害。從實(shí)踐上看，只有在民主政治的條件下，腐敗才可能降到最低點(diǎn)。因?yàn)樵诿裰髡蔚臈l件下，“破壞和濫用準(zhǔn)則是有限制的，因?yàn)榉傻男l(wèi)護(hù)者和執(zhí)行人最終發(fā)現(xiàn)自己也不能擺脫法律的裁判”［18］。

為此，必須將禁止“腐敗合理”的言論與禁止詆毀民主的言論結(jié)合起來，鼓吹“腐敗合理”的實(shí)質(zhì)就是詆毀民主。凡鼓吹腐敗合理、詆毀民主的言行一律以犯罪論處。所謂“理解腐敗”，就是對(duì)人民民主公開、斷然的拒絕。這是一個(gè)民主和法治的國(guó)家所不能容忍的行為。從根本上說，這些觀點(diǎn)之所以能夠在今日中國(guó)存在，是因?yàn)楹霌P(yáng)民主的公共平臺(tái)沒有建立起來。中國(guó)憲法和法律都有民主的相關(guān)規(guī)定，黨的文件也強(qiáng)調(diào)“只有人民當(dāng)家做主，才能維護(hù)最廣大人民群眾的利益，充分調(diào)動(dòng)全社會(huì)、全國(guó)人民的積極性、主動(dòng)性和創(chuàng)造性”［19］。推進(jìn)中國(guó)的民主建設(shè)，必須抵制腐敗，使腐敗分子成為人民的公敵，通過反腐敗確立人民當(dāng)家做主的權(quán)威。

今天的中國(guó)，民主法治已經(jīng)成為立國(guó)之本，“權(quán)為民所授”、“權(quán)為民所用”已經(jīng)成為中國(guó)社會(huì)主義民主最基本的特征。清廉、正直是中國(guó)社會(huì)主義民主對(duì)一切國(guó)家公職人員依法行使國(guó)家權(quán)力的基本要求。任何人不能用任何方式為腐敗張目。任何為腐敗解脫的觀點(diǎn)都是對(duì)中國(guó)社會(huì)主義民主的挑戰(zhàn)。特別是國(guó)家公職人員，更不能公開發(fā)表腐敗合理和詆毀民主的言論。所以，通過立法禁止“理解腐敗”的言論，用法治手段來推進(jìn)民主，這是進(jìn)一步推進(jìn)中國(guó)民主法治建設(shè)的迫切需要。正如溫家寶總理所說，“民主、法制、自由、人權(quán)、平等、博愛，不是資本主義所特有的，這是整個(gè)世界在漫長(zhǎng)的歷史過程中共同形成的文明成果，也是人類共同追求的價(jià)值觀”。①《聚焦共和國(guó)總理的五年記者招待會(huì)》，2007年3月26日20:59:50，來源于國(guó)家政務(wù)信息網(wǎng)。只有借助于嚴(yán)格的法治保障，“民主、法制、自由、人權(quán)、平等、博愛”才會(huì)成為中國(guó)社會(huì)共同的價(jià)值底線，并成為中國(guó)社會(huì)主義社會(huì)不可侵犯的共同的社會(huì)良知。這是一個(gè)民主和法治的國(guó)家走向繁榮必不可少的觀念條件。

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